合同對停工條件有明確約定，能否認(rèn)定承包方違約一、 案件基本事實上訴人（原審原告）：建工公司。上訴人（原審被告）：朝陽公司。1994年3月10日，建工公司與朝陽公司簽訂了朝陽國際商貿(mào)中心大廈施工合同，約定：開工日期1994年3月10日，竣工日期1995年9月10日，后雙方經(jīng)協(xié)商增加建筑面積7000平方米，工期順延至1995年12月31日。1995年6月6日，建工公司發(fā)出《關(guān)于朝陽商貿(mào)中心工程欠款的通知》，認(rèn)為建工公司已為朝陽公司墊付工程款11373200元，要求朝陽公司補付。6月15日，朝陽公司發(fā)出《關(guān)于對第二建筑工程公司“國貿(mào)中心工程欠款的通知”的答復(fù)》，認(rèn)為該公司不僅沒有欠款，反而已多付3134000元，拒絕補付。為此雙方發(fā)生糾紛。糾紛發(fā)生后，雙方于1996年4月1日簽訂了《關(guān)于二建退場與甲方協(xié)商的交接程序》，對退場事宜作了善后處理。退場前，朝陽公司已付工程款16647711元，供材料9387389元，代購材料304990元，共計26340090元。建工公司向一審法院起訴，請求判令朝陽公司支付工程款9382395.33元及利息、由朝陽公司返還其水泥款66750元并由朝陽公司負(fù)擔(dān)全部訴訟費用及鑒定費用。朝陽公司答辯并提起反訴稱，建工公司逾期交工91天，請求判令建工公司支付182萬元違約金、支付朝陽公司的貸款利息中超過違約金的部分計1381344元并由建工公司返還857300元的獎金、臨建設(shè)施費398143元。二、 一審法院認(rèn)定與判決一審法院認(rèn)為：《石家莊“國貿(mào)中心”大廈工程造價鑒定報告》是中國人民建設(shè)銀行委托代理部出具的，中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會建行委員會、中國投資咨詢公司參與了鑒定，但后兩個鑒定機構(gòu)沒有經(jīng)過法院委托，其參與工程造價鑒定沒有合法的授權(quán)，也沒有告知或經(jīng)過朝陽公司同意，使朝陽公司無法行使對鑒定人員提出異議和申請回避的權(quán)利。因此，該鑒定缺乏合法的形式要件，不能作為定案依據(jù)。石家莊審計事務(wù)所是石家莊審計局下屬的全民事業(yè)單位，在工商行政管理部門核準(zhǔn)的營業(yè)范圍之內(nèi)，允許其進(jìn)行工程造價的審計。該所在河北省核準(zhǔn)的第一批工程造價審計單位中獲得了乙級資質(zhì)，參加審計的人員當(dāng)時均具有合法的概預(yù)算資格。對工程款進(jìn)行驗證時，當(dāng)事人雙方的審核人員均參與其中，當(dāng)事人對審計人員均未提出任何異議。庭審時，雖然建工公司對審計人員的資質(zhì)提出疑問，但朝陽公司出具了證據(jù)，審計人員在審計時獲有河北省下發(fā)的概預(yù)算資格。石家莊審計事務(wù)所（1997）21號《關(guān)于國貿(mào)中心工程結(jié)算的審計驗證報告》和《補充報告》具備合法的形式要件?！蛾P(guān)于國貿(mào)中心工程結(jié)算的審計驗證報告》作出后，建工公司提出異議，請求法院進(jìn)一步核實。經(jīng)咨詢河北省定額站，河北省定額站答復(fù)后，石家莊審計事務(wù)所又作出《補充報告》，所以其驗證結(jié)論是客觀公正的。工程款數(shù)額3043.2897萬元的結(jié)論應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。依據(jù)《建設(shè)工程施工合同》第1-4條的約定，合同價暫定2400萬元，合同價款僅作為預(yù)付款的計算基數(shù)，預(yù)付款暫定為600萬元，以材料或資金形式撥付。該約定沒有預(yù)付款支付的具體時間。從實際履行情況看，朝陽公司均在合同簽訂的當(dāng)月支付，建工公司當(dāng)時沒有提出異議，因此在工程預(yù)付款問題上，朝陽公司不存在違約事實。在工程形象進(jìn)度款的支付問題上，雙方當(dāng)事人在《國際商貿(mào)中心施工、撥款及獎懲辦法》中注明：整體工程先付25%，施工中，先干活、后給錢，每月干幾層給幾層的錢，不足一層放到下月。如某階段未按期完成形象，下階段或工期末延續(xù)，朝陽公司應(yīng)全款獎建工公司。從建工公司提交的付款申請及朝陽公司的付款時間看，付款一般不超過10天。建工公司對此沒有及時提出異議，所以不能認(rèn)為朝陽公司在支付形象進(jìn)度款方面違約。《建設(shè)工程施工合同》第6-4條約定，朝陽公司不按時付款，每延誤一天應(yīng)支付一天應(yīng)付款利息，同時順延一天工期，超過一個月，建工公司有權(quán)停工。1994年8月26日《國際商貿(mào)中心施工計劃及撥款辦法》中注明，工期順延到1995年12月31日，除不可抗力因素，不再順延工期。1995年6月6日，建工公司發(fā)出《關(guān)于朝陽商貿(mào)中心工程欠款的通知》，認(rèn)為被告朝陽公司欠款1000余萬元并退場，違反了合同約定。在工程款尚未結(jié)算的情況下，建工公司單方面停工退場，沒有有力證據(jù)的支持。建設(shè)施工合同履行期限內(nèi)，朝陽公司違約逾期支付工程進(jìn)度款，建工公司有權(quán)停工，但建工公司的《關(guān)于朝陽商貿(mào)中心工程欠款的通知》并沒有提供朝陽公司欠款的依據(jù)。因此，建工公司擅自退場理由不足，在合同約定的期間內(nèi)不能完工，構(gòu)成違約?！督ㄔO(shè)工程施工合同》中有逾期一天罰2萬元的明確約定，不違反法律。朝陽公司反訴請求建工公司承擔(dān)182萬元的延期交工違約金，應(yīng)當(dāng)予以支持。朝陽公司還反訴要求建工公司賠償貸款利息超過違約金部分的損失138.1344萬元，因其提供的證據(jù)不能充分證明貸款利息損失與建工公司停工退場之間的因果性、關(guān)聯(lián)性，對該項請求不予支持。建工公司代購水泥款，朝陽公司認(rèn)可。該款在審計時已按“九三定額”核算5萬元，尚欠的材料差價12295.35元，朝陽公司應(yīng)給付建工公司。臨建費用在審計時已經(jīng)列入，建工公司亦認(rèn)可占用朝陽公司提供的房屋作為臨時辦公室使用的事實。因雙方?jīng)]有約定租賃事宜，而臨建費用并非僅指臨時建筑費，故朝陽公司反訴全部返還臨建費用的請求沒有法律依據(jù)。依據(jù)公平原則衡平雙方利益，判定建工公司返還三分之一的臨建費132714.33元給朝陽公司。建工公司對其主張的安全防護(hù)網(wǎng)設(shè)施費問題沒有舉出事實上的證據(jù)加以佐證，對建工公司此項主張無法支持。朝陽公司主張的285箱瓷磚，在材料交接收條上有建工公司駐地收料員簽字，所以該材料價款8877.75元應(yīng)從工程款中扣除。關(guān)于朝陽公司直接撥付給唐縣長城建筑公司的15萬元工程款，由于建工公司提供的證人李俊波不能出庭作證并接受朝陽公司的質(zhì)證，因此李俊波在發(fā)票上的備注部分不具有證據(jù)效力。朝陽公司提供的發(fā)票上的錢數(shù)與溫玉珍的申請相符，建工公司主張此筆款系另一法律關(guān)系證據(jù)不足。朝陽公司支付給唐縣長城建筑公司的15萬元，應(yīng)認(rèn)定為朝陽公司支付給建工公司。雙方當(dāng)事人在《建設(shè)工程施工合同》第5-4條中約定，建工公司未按合同工期完工，由朝陽公司扣回108萬元獎金。雖然雙方在5-5條中又約定，獎金和罰款可分期隨工程進(jìn)度獎罰，在《國際商貿(mào)中心施工、撥款及獎懲辦法》中也注明：按層考核、按層兌現(xiàn)，但這只是對獎金履行方式的變更，沒有改變獎金扣回的約定。在建工公司單方面違約停工退場、未及時交付工程的情況下，其所獲獎金85.73萬元應(yīng)扣回給朝陽公司。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百一十一條、第一百一十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十四條的規(guī)定判決，一、朝陽公司給付建工公司剩余工程款394.2807萬元（已扣除朝陽公司付給唐縣長城建筑公司的15萬元），水泥差價1.2295萬元；二、建工公司給付朝陽公司臨建費用13.2714萬元，瓷磚款0.8878萬元，獎金85.73萬元，延期罰款182萬元；三、兩項相抵，朝陽公司給付建工公司113.621萬元，判決生效后一個月內(nèi)付清。如逾期給付，按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百三十二條執(zhí)行。鑒定費246048元，一審案件受理費20345元，建工公司承擔(dān)199794.75元，朝陽公司承擔(dān)66598.26元；反訴費31897元，建工公司承擔(dān)15948.5元，朝陽公司承擔(dān)15948.5元。三、上訴及答辯情況建工公司不服一審判決向最高人民法院提起上訴稱：一、石家莊審計事務(wù)所在1997年9月26日出具《關(guān)于國貿(mào)中心工程結(jié)算的審計驗證報告》（以下簡稱《驗證報告》）時沒有建設(shè)部門認(rèn)定的工程造價咨詢資格，其工商檔案所記載的經(jīng)營范圍是“財務(wù)、審計咨詢服務(wù)”。石家莊審計局不能超越職權(quán)證明工商局核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍是否包括工程預(yù)決算審計。石家莊審計事務(wù)所出具的《驗證報告》上沒有審計人員的簽字，違反《中華人民共和國民事訴訟法》第七十二條和《中華人民共和國審計法》的相關(guān)規(guī)定。參與審計的王進(jìn)學(xué)等人均在1998年以后才取得資質(zhì)，其中王進(jìn)學(xué)所在單位是“核工業(yè)第四研究設(shè)計院”，不是石家莊審計事務(wù)所。石家莊市工程建設(shè)造價管理站也無權(quán)證明王進(jìn)學(xué)是否在1996年12月31日取得了本應(yīng)由河北省建設(shè)委員會頒發(fā)的土建二級概預(yù)算人員資格證書。因此，石家莊審計事務(wù)所出具的《驗證報告》主體資格不合法，一審判決回避建工公司的質(zhì)證意見內(nèi)容，不能令人信服。驗證報告依據(jù)的《工程造價審計定案通知書》注明，該通知書加蓋石家莊審計事務(wù)所章方能生效，但通知書沒有加蓋公章?！厄炞C報告》審計范圍不全面，有嚴(yán)重漏項、錯套定額、不合理扣減等情況，審計范圍僅限于主合同規(guī)定的土建、給排水、電氣工程，不能涵蓋本案工程結(jié)算的全部內(nèi)容。朝陽公司曾分別與多家公司簽訂分項承包合同及裝修裝飾協(xié)議，這些公司與建工公司共用同一水電表，建工公司沒有簽字認(rèn)可承擔(dān)全部水電費用，《驗證報告》認(rèn)定水電費用全部由建工公司負(fù)擔(dān)是錯誤的。建工公司1996年與朝陽公司達(dá)成協(xié)議退場，朝陽公司未按規(guī)定進(jìn)行驗收，現(xiàn)大廈已經(jīng)投入使用并已超過保修期，根據(jù)國務(wù)院《建筑安裝工程承包合同條例》第十三條的規(guī)定，工程未驗收即投入使用的，質(zhì)量問題由發(fā)包人自行承擔(dān)?！厄炞C報告》扣除保修金是錯誤的。二、本案工程造價應(yīng)以中國建設(shè)銀行委托代理部、中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會建行委員會、中國投資咨詢公司三家機構(gòu)共同作出的《石家莊“國貿(mào)中心”大廈工程造價鑒定報告》（以下簡稱《鑒定報告》）的結(jié)論為準(zhǔn)。中國投資咨詢公司具有甲級資質(zhì)，參與鑒定的人員均具有專業(yè)職稱或資格。朝陽公司在鑒定過程中從未對鑒定單位提出異議。經(jīng)最高人民法院六次開庭審理，反復(fù)質(zhì)證，鑒定單位先后作出三次《鑒定報告》草案，由雙方當(dāng)事人提出書面質(zhì)疑、鑒定單位答疑，最終定稿，內(nèi)容合法有效，應(yīng)作為本案依據(jù)?！惰b定報告》包括了主合同之外的主體包死價、經(jīng)濟簽證、超百米2%增高管理費等《驗證報告》遺漏的內(nèi)容。三、朝陽公司在支付預(yù)付款和形象進(jìn)度款方面有違約行為，建工公司被迫終止合同，不應(yīng)承擔(dān)182萬元的逾期罰款。同時，《關(guān)于朝陽商貿(mào)中心工程欠款的通知》的目的僅在于追索欠款，建工公司是在1996年4月1日與朝陽公司簽訂《關(guān)于二建退場與甲方協(xié)商的交接程序》，協(xié)議解除合同后陸續(xù)退場的，并非一審法院認(rèn)定的違約擅自退場。四、建工公司一層至二十九層土建工程均提前完工并通過驗收，根據(jù)雙方當(dāng)事人按層考核、按層兌現(xiàn)的約定，經(jīng)朝陽公司簽字認(rèn)可后發(fā)給獎金共85.73萬元，朝陽公司無權(quán)收回建工公司合法勞動獲得的獎金。工程未按時完工是朝陽公司違約付款、分包工程拖延工期所致，朝陽公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。五、朝陽公司支付給唐縣長城建筑公司的15萬元，沒有充分證據(jù)證明是支付給建工公司的。六、建工公司為朝陽公司代墊267噸水泥價值66750元，雙方對此均無異議。在雙方?jīng)]有過料手續(xù)的情況下，朝陽公司主張此款已在決算定額中抵頂，沒有任何依據(jù)。一審法院確認(rèn)臨建費用不僅指臨時建筑費，雙方當(dāng)事人也沒有約定租賃關(guān)系。按照“九三定額”的規(guī)定，臨建費用應(yīng)由施工單位包干使用，因此建工公司不應(yīng)向朝陽公司返還臨時設(shè)施費。285箱瓷磚系朝陽公司購買并由其工作人員簽收，建工公司的倉庫管理員在收條上簽字證明瓷磚存放于雙方共用的倉庫中，收條不是雙方的過料手續(xù)，不能證明瓷磚是朝陽公司向建工公司供料。本案工程地處城市中心地帶，按照國家強制性規(guī)定，建工公司確實修建了安全護(hù)網(wǎng)設(shè)施，朝陽公司應(yīng)當(dāng)支付8.6萬元的費用。七、《驗證報告》認(rèn)定材料差價款共2229098.34元并提交一審法院“確定歸屬，進(jìn)行裁決”，《鑒定報告》也認(rèn)定材料差價為2172422元，但一審法院卻遺漏了對此事實的認(rèn)定，應(yīng)予糾正。建工公司請求撤銷一審判決，按照《鑒定報告》進(jìn)行工程結(jié)算，判令朝陽公司向建工公司支付拖欠的工程款9382395.33元及利息、水泥款66750元，護(hù)網(wǎng)費用86000元；建工公司不承擔(dān)182萬元的延期罰款、不退還已經(jīng)領(lǐng)取的85.73萬元獎金、從工程款中扣除朝陽公司向唐縣長城建筑公司支付的15萬元、不退還瓷磚款8878元；由朝陽公司承擔(dān)一、二審訴訟費用及鑒定費用。朝陽公司答辯稱：一、一審法院委托審計事務(wù)所審計是經(jīng)雙方當(dāng)事人同意的。河北省建設(shè)廳已向一審法院復(fù)函，稱石家莊審計事務(wù)所是河北省第一批批準(zhǔn)的工程造價咨詢單位，在此之前，河北省沒有對從事造價咨詢業(yè)務(wù)單位的資質(zhì)實施管理。這說明，河北省建設(shè)管理部門在實施資質(zhì)管理之前并不禁止并認(rèn)可審計咨詢部門進(jìn)行造價審計。石家莊市工商局核準(zhǔn)石家莊審計事務(wù)所有“審計咨詢服務(wù)”業(yè)務(wù)。石家莊市審計局也向法院出具證明，證明當(dāng)時審計事務(wù)所的審計咨詢服務(wù)包括基建工程預(yù)決算審計。審計人員王進(jìn)學(xué)等在1997年首次考試前是概預(yù)算人員，考試后是造價工程師，具有審計資質(zhì)。《驗證報告》合法公開，內(nèi)容完整，結(jié)論客觀公正。建工公司從未對一審時的審計單位和人員資質(zhì)提出過異議。二、《鑒定報告》不能作為定案依據(jù)。該報告分別蓋有不同的單位章。三、朝陽公司按時支付了形象進(jìn)度款和預(yù)付款，工程決算后，一審法院對決算價大于合同價的部分判令朝陽公司給付，與認(rèn)定朝陽公司不違約并不矛盾。因為合同約定，工程在竣工決算之前是以合同暫定價為付款依據(jù)的。四、建工公司未按合同工期完工，理應(yīng)按合同規(guī)定扣回已發(fā)的獎金。唐縣長城建筑公司是建工公司雇傭的施工隊，其施工的部分已包括在工程總造價之中，一審法院認(rèn)定為朝陽公司付款是正確的。建工公司代墊的267噸水泥的定額價已經(jīng)包含在工程造價之中，朝陽公司只需支付差價款。285箱瓷磚是朝陽公司購料，貨到后由建工公司收料員田志敏簽收，款項應(yīng)抵頂工程款。建工公司沒有證據(jù)證明其購買并使用了防護(hù)網(wǎng)，無權(quán)要求朝陽公司承擔(dān)此項費用。請求二審法院駁回建工公司的上訴。朝陽公司亦不服一審判決向本院提起上訴，請求判令建工公司支付超出違約金部分的損失138萬元，從工程款中扣除全部臨建費用，朝陽公司不應(yīng)承擔(dān)建工公司沒有實際購買的302萬元調(diào)價材料，以及由建工公司承擔(dān)上訴費用。理由是：一、朝陽公司因工程逾期完工多向銀行支付貸款利息320萬元，該損失與建工公司的違約行為有因果性和關(guān)聯(lián)性。建工公司應(yīng)支付朝陽公司超出違約金部分的損失138萬元。二、朝陽公司為建工公司提供了臨建房屋及設(shè)施，因此臨建費用應(yīng)從工程款中全額扣除。三、工程款中的302萬元調(diào)價材料，建工公司沒有實際購買，判令朝陽公司全部給付沒有依據(jù)。建工公司對此答辯稱：朝陽公司存在違約支付預(yù)付款和形象進(jìn)度款的行為，建工公司有權(quán)順延工期，無需承擔(dān)138萬元的違約賠償責(zé)任；按照“九三定額”的規(guī)定，建筑工程的臨時設(shè)施包括宿舍、文化設(shè)施、公用事業(yè)房屋與構(gòu)筑物、倉庫、辦公室、加工廠及規(guī)定范圍內(nèi)的道路、水電、管線等臨時設(shè)施，臨時設(shè)施費由施工單位統(tǒng)一包干使用。朝陽公司提供的幾間臨時辦公室遠(yuǎn)不能滿足施工需要，建工公司為新建臨建設(shè)施支出了大量費用，有權(quán)對全部臨時設(shè)施費用包干使用，朝陽公司無權(quán)將其從工程款中扣除；建工公司購買并使用的302萬元調(diào)價材料，《鑒定報告》和《驗證報告》都予以認(rèn)可，朝陽公司應(yīng)當(dāng)支付。四、最高人民法院認(rèn)定與判決最高人民法院二審查明：1994年3月10日，石家莊市朝陽工貿(mào)公司（朝陽公司前身）與石家莊市第二建筑工程公司（以下簡稱二建公司）簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定由二建公司承建石家莊國際商貿(mào)中心大廈工程，工程地點位于河北省石家莊市中山東路北段，28層框架結(jié)構(gòu)，建筑面積3萬余平方米（含地下三層）。工程范圍包括土建、水、暖、電（不包括總配室），其余項目負(fù)責(zé)做好配合工作。承包工程從挖好基坑、基礎(chǔ)樁施工開始至整個工程結(jié)束。工期從1994年3月10日至1995年9月10日。合同價款暫定為2400萬元并僅作為預(yù)付款的計算基數(shù)，確切承包造價以河北省“九三定額”及國家有關(guān)文件規(guī)定為準(zhǔn)，無定額標(biāo)準(zhǔn)的造價由二建公司征得朝陽公司同意后采購或作業(yè)，由雙方協(xié)商決定。預(yù)付款按合同暫定價款25%計，為600萬元，合同簽訂后以材料或資金形式撥付二建公司。工程需邊設(shè)計邊施工，朝陽公司提供圖紙以不耽誤二建公司施工進(jìn)度為原則。二建公司如按合同工期完工，朝陽公司獎勵二建公司108萬元，如提前完成，每提前一天，獎2萬元。二建公司如未按合同工期完工，由朝陽公司扣回108萬元獎金，延誤一天罰款2萬元。朝陽公司對二建公司的獎金和罰款可分期隨工程進(jìn)度獎罰，具體辦法雙方另訂補充協(xié)議。因設(shè)計變更造成工程量增減，其造價據(jù)實隨之調(diào)整。工程項目實行分層結(jié)算的辦法，將工程暫定價分到大樓每一個層次，使每個層次有了相對合理的價格后，二建公司干完一層由朝陽公司支付一層款，工程竣工時，工程款應(yīng)付至95%，工程驗收合格后，留下千分之五的保修款，其余一次付清。朝陽公司不按時付款，凡屬朝陽公司責(zé)任每延誤一天應(yīng)支付一天應(yīng)付款的利息，同時順延一天工期。超過一個月后，二建公司有權(quán)停止施工，所造成的經(jīng)濟損失一律由朝陽公司負(fù)擔(dān)。工程開工后，朝陽公司根據(jù)雙方事先制定的各層次價格和二建公司實際完成的層數(shù)，逐層付款。月進(jìn)度款以雙方確認(rèn)的二建公司實際層數(shù)和每個層次的暫定價為準(zhǔn)。凡屬調(diào)價材料，二建公司15天前報采購計劃給朝陽公司，朝陽公司一周內(nèi)給予確認(rèn)與否，確認(rèn)后二建公司持朝陽公司支票采購或朝陽公司自購。凡屬內(nèi)、外裝材料，二建公司應(yīng)提供采購樣品方可采購，朝陽公司按樣品接收，驗收合格后方可使用。設(shè)計變更的項目一律以朝陽公司法人代表簽字的文字通知為準(zhǔn)。變更造價調(diào)整預(yù)算（含規(guī)定據(jù)實調(diào)價及材料差價調(diào)整）的提交與審定時間，由雙方代表在簽發(fā)變更時予以明確。二建公司不能按期竣工或按工期提交結(jié)算報告超過合同規(guī)定期后，朝陽公司有權(quán)無條件使用該工程。朝陽公司不能及時按合同約定履行自己的義務(wù)、支付款項及發(fā)生其他合同無法履行的行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，包括支付因違約導(dǎo)致二建公司增加的經(jīng)濟支出和應(yīng)付之日起計算的應(yīng)支付款的利息等，相應(yīng)順延工期，按約定支付違約金并賠償二建公司的窩工等損失。二建公司不能按合同工期竣工及其他使合同無法履行的行為，二建公司要按約定支付違約金和其他處罰措施。同日，朝陽公司通過中國工商銀行匯付二建公司工程預(yù)付款100萬元，3月9日，二建公司已對此款提前出具了發(fā)票。二建公司與朝陽公司簽訂的《國際商貿(mào)中心施工、撥款及獎懲辦法》中約定：付款辦法，整體工程先付25%，施工中先干活、后給錢，每月干幾層給幾層錢，不足一層算到下月。如某階段未按期完成形象，而下階段或總工期未延誤，甲方（朝陽公司）仍全額獎乙方（二建公司）。獎懲辦法，按層考核、按層兌現(xiàn)，累計完成算總賬。該表合計建筑面積35550平方米，預(yù)完產(chǎn)值1985萬元，獎工費108萬元。1994年3月12日，朝陽公司曾出具《委托書》，委托河北長城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)責(zé)建設(shè)石家莊國際商貿(mào)中心工程事宜，由此所產(chǎn)生的一切行為由朝陽公司承擔(dān)。同年4月11日，朝陽公司、二建公司與核工業(yè)部第四勘察院簽訂《國際商貿(mào)中心工程樁基合同》，竣工日期1994年5月15日，總造價88萬元。同年6月10日，河北長城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與二建公司簽訂《國貿(mào)中心材料采購細(xì)則》，對《建設(shè)工程施工合同》中關(guān)于乙方包工包料和調(diào)價材料的采購達(dá)成協(xié)議，約定二建公司須在15天前向朝陽公司報送材料報單，注明材料規(guī)格、數(shù)量、市場價、二建公司報價。朝陽公司接到材料報單后，于一周內(nèi)給予確認(rèn)或否決，確認(rèn)則由朝陽公司加蓋公章、負(fù)責(zé)人簽字，否決則由朝陽公司指定價格、廠家，由二建公司采購。按照該采購細(xì)則，二建公司為國貿(mào)中心工程購買了部分建筑材料，在施工過程中形成的14份材料報價表上，載明了二建公司購料的品種、規(guī)格、單位、數(shù)量、市場價、二建公司報價和朝陽公司認(rèn)可價，并注明，市場價、二建公司報價和朝陽公司認(rèn)可價的單位為“元”，價格包括運費、搬倒費、裝卸費。二建公司和朝陽公司雙方的工地代表在材料報價表上簽字并加蓋了單位公章。1994年6月20日，石家莊市經(jīng)濟貿(mào)易委員會以市經(jīng)貿(mào)企（94）179號文件，批復(fù)石家莊市朝陽工貿(mào)公司組建成立石家莊朝陽企業(yè)集團公司。同年6月28日，朝陽公司取得營業(yè)執(zhí)照。1994年7月28日，二建公司與朝陽公司簽訂《協(xié)議書》一份，載明：經(jīng)協(xié)商，據(jù)實結(jié)算材料按所列單位市場差價進(jìn)行結(jié)算，其材差并于雙方簽訂協(xié)議，5日內(nèi)支付施工單位，確保工程正常進(jìn)行。1994年8月17日，朝陽公司、二建公司簽訂《朝陽工貿(mào)國際商貿(mào)中心工程會議紀(jì)要》，經(jīng)協(xié)商增加建筑面積7000平方米，單價仍暫按800元計算，共增加560萬元。基礎(chǔ)地下室主體完，朝陽公司再給二建公司付款234萬元。工期順延至1995年底。1994年8月26日，二建公司與朝陽公司又簽訂一份《國際商貿(mào)中心施工計劃及撥款辦法》，約定基礎(chǔ)部分暫作價每平方米不超過1500元，預(yù)算出來后，據(jù)實調(diào)整，完成基礎(chǔ)部分付款金額不變。工期順延至1995年12月31日，包括以下影響進(jìn)度內(nèi)容：工程樁、圖紙、面積增加、人防工事處理。此表簽訂后，除不可抗力因素，不再順延工期。注明該表以雙方1994年8月17日會議紀(jì)要內(nèi)容整理，造價為暫估價，待工程預(yù)算書編制審定后，其價格另行調(diào)整。付款辦法、施工進(jìn)度以此表為準(zhǔn)。該表合計建筑面積37000平方米，預(yù)完產(chǎn)值2960萬元，獎工費112.41萬元。1995年3月16日，朝陽公司職員牛勛向二建公司出具函件，內(nèi)容是“貴方為我方代墊425#水泥267噸，價格每噸250元，合計66750元，待基礎(chǔ)部分預(yù)結(jié)算搞清時一次結(jié)算。”1995年7月19日，石家莊市經(jīng)濟貿(mào)易委員會批復(fù)石家莊市建筑工程局，同意以二建公司為核心企業(yè)組建石家莊建工集團公司。2001年2月16日，石家莊市經(jīng)濟體制改革委員會批復(fù)石家莊市建筑工程局，同意石家莊建工集團公司改制，設(shè)立建工公司。1995年10月9日，建工公司朝陽工地收料員田志敏曾寫下收到廣東裕華陶瓷廠285箱瓷磚的收條，瓷磚系朝陽公司購買。1995年11月14日，建工公司職員溫玉珍向朝陽公司去函，稱因國貿(mào)工程已到收尾階段，建工公司一部分勞力需退場，急需工資款15萬元，請朝陽公司給予解決。11月27日，朝陽公司撥付河北省唐縣長城建筑工程公司（以下簡稱唐縣建筑公司）工程款15萬元，唐縣建筑公司出具了發(fā)票。1997年4月21日，建工公司起訴法院，請求判令朝陽公司支付工程欠款及利息并承擔(dān)全部訴訟費用。根據(jù)一審法院的委托，1997年9月26日，石家莊審計事務(wù)所向河北省高級人民法院提交《關(guān)于國貿(mào)中心工程結(jié)算的審計驗證報告》，稱該工程1994年3月10日開工，1996年4月至6月二建公司陸續(xù)撤出施工現(xiàn)場。審計驗證的內(nèi)容包括：二建公司承建的國貿(mào)中心工程的土建、給排水、電氣工程的結(jié)算。（一）審定工程結(jié)算造價30841219元；（二）調(diào)價材料款，有雙方驗收手續(xù)的9387389元，已含在工程結(jié)算造價內(nèi)，應(yīng)從結(jié)算造價中扣除。沒有雙方過料手續(xù)的調(diào)價材料的預(yù)算價格為3071765元，已含在預(yù)算造價內(nèi)。市場價為5300863.34元，差價為2229098.34元，因涉及施工合同糾紛，請一審法院依法確定歸屬，進(jìn)行裁決。另列待一審法院解決的幾個問題：1.關(guān)于20000元鑿毛費用，二建公司沒有提供證據(jù)材料，無法審查。2.工程定額及取費標(biāo)準(zhǔn)是按工程完工考慮，不考慮中途退場情況，結(jié)算中包括已完工程的垃圾清理費、管道試壓費、通水費、施工用水電費及由于撤場造成的其他經(jīng)濟損失。建設(shè)單位提出的應(yīng)由施工方承擔(dān)的損失費屬合同糾紛內(nèi)容。3.工程結(jié)算款中包括工程直接費2%的臨時設(shè)施費398143元。工程施工中施工單位確實占用過建設(shè)單位的房子，因雙方當(dāng)時未簽訂協(xié)議，此項費用由一審法院確定。4.施工過程中，建設(shè)單位共付獎工費85.73萬元。施工單位實際離開施工現(xiàn)場的時間是，水電工程隊為1996年4月初，土建工程隊為1996年6月。施工單位沒有提供工程延期的說明材料，此問題屬施工合同糾紛，請一審法院裁決。5.建設(shè)單位付唐縣建筑公司工程款15萬元，施工單位對此沒有記載。唐縣建筑公司是施工單位的分包隊伍，也直接承包過建設(shè)單位的其他工程，情況復(fù)雜，不屬于工程技術(shù)性問題，請一審法院“查蹤”。6.工程結(jié)算材料款第二部分，請法院裁決。7.其他問題。工程施工管理費是否增加2個百分點，經(jīng)向河北省造價管理總站咨詢，未得到明確的書面批復(fù)。施工單位提出的前五個問題，經(jīng)向河北省造價管理總站咨詢，未得到明確的書面批復(fù)。施工單位提出的后三個問題，屬對審計驗證結(jié)果的異議，理由不夠充分，不予修正。最后，該審計事務(wù)所建議一審法院在其審定的30841219元扣減有過料手續(xù)的材料結(jié)算造價9387389元的基礎(chǔ)上，綜合“待高院解決的幾個問題”進(jìn)行修正和調(diào)整后，依法裁決。石家莊審計事務(wù)所《國貿(mào)中心工程定案結(jié)算價說明》稱：國貿(mào)中心工程定案結(jié)算價為30841219元，在此結(jié)算價基礎(chǔ)上，再按審計報告所列調(diào)整待高院解決的幾個問題后，再作為國貿(mào)中心對二建公司最終的結(jié)算數(shù)。1997年12月5日，石家莊審計事務(wù)所取得乙級工程造價咨詢單位資質(zhì)證書，業(yè)務(wù)范圍：可在本省各地承擔(dān)各類中型及以下建設(shè)項目的可行性研究投資估算、項目經(jīng)濟評價、工程概預(yù)算、工程結(jié)算、工程招標(biāo)標(biāo)底、投標(biāo)報價的編制和審核，以及提供有關(guān)工程造價信息資料等咨詢業(yè)務(wù)工作。1992年該審計事務(wù)所《企業(yè)法人申請開業(yè)登記注冊書》記載，主營財務(wù)、審計咨詢服務(wù)，主管部門石家莊市審計局。1997年12月9日，石家莊審計事務(wù)所又向一審法院提供《對國貿(mào)中心工程幾個問題的補充意見》并備附表，請一審法院核查后依法裁決。該意見共調(diào)減金額590403元（包括施工水電費、電話費、煤費、賠償費、垃圾清理費、未預(yù)埋水衛(wèi)套管損失費、管道調(diào)試費、保修款等），調(diào)增金額182081元（包括筏基梁換墻、105米以上綜合腳手架、粉煤灰空心磚抹灰和滿堂腳手架增加垂運費）。調(diào)整后審定金額由30841219元調(diào)整為30432897元。1998年5月22日，建工公司向最高人民法院申請對石家莊國際商貿(mào)中心大廈工程決算進(jìn)行重新鑒定。理由是一審法院委托石家莊審計事務(wù)所進(jìn)行的審計比實際價款少計500萬元，不能作為定案依據(jù)。朝陽公司則不同意重新鑒定。根據(jù)建工公司的申請，1998年7月14日，最高人民法院在本案二審期間出具《委托鑒定函》，委托中國人民建設(shè)銀行委托代理部對本案全部工程造價進(jìn)行核算。1999年2月3日，中國建設(shè)銀行委托代理部、中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會建行委員會作出《鑒定報告書》，鑒定結(jié)論為土建工程造價27899508元、水衛(wèi)工程造價1957502元、電氣工程造價2327480元、經(jīng)濟簽證429141元、材料據(jù)實調(diào)整明細(xì)表合計2172422元，合計34786053元。朝陽公司提供材料預(yù)算價明細(xì)表合計8755947.15元，主體工程以外合同包死價合計3464000元。鑒定人員組成：景丕林、胡朝葵、安琪。1999年2月，中國建設(shè)銀行以《石家莊“國貿(mào)中心”鑒定有關(guān)情況的說明》致函最高人民法院，稱：“根據(jù)建行總行內(nèi)部工作規(guī)程，委托代理部與中國投資咨詢公司共同承擔(dān)工程造價咨詢、評估等業(yè)務(wù)工作。按照職責(zé)公工，委托代理部對外簽訂委托協(xié)議，對內(nèi)實行組織管理。按照行業(yè)管理要求，中國投資咨詢公司是中國建設(shè)銀行總行對外從事工程咨詢的中介實體，是獲得國家計委及建設(shè)部批準(zhǔn)的甲級資質(zhì)咨詢單位，因此，建設(shè)銀行總行具備從事工程造價鑒定的資格。委托代理部接受你院委托就石家莊國貿(mào)中心大廈工程造價的鑒定工作，符合建總發(fā)字（1994）第158號文的規(guī)定”?！拌b定報告初稿、二稿向你院和雙方當(dāng)事人提供兩次，征求意見并答疑”?！敖?jīng)復(fù)核，按照規(guī)范化要求，該報告落款應(yīng)加上中國投資咨詢公司名稱及印章?，F(xiàn)將更正報告呈送三份，特此說明”。該函附送了中國建設(shè)銀行向各省、自治區(qū)、直轄市及計劃單列市分行的《關(guān)于下發(fā)總行委托代理部主要職責(zé)及業(yè)務(wù)分工的通知》，載明，委托代理部負(fù)責(zé)接受部門和企業(yè)委托，辦理委托代理協(xié)議；負(fù)責(zé)中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會建行委員會的組織管理工作；其中介業(yè)務(wù)處負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)、管理建設(shè)銀行現(xiàn)有的工程造價咨詢公司。中國建設(shè)銀行委托代理部、中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會建行委員會、中國投資咨詢公司共同作出的正式的《鑒定報告書》之鑒定結(jié)論為：工程土建部分造價27899508元，水衛(wèi)部分造價1957502元，電氣部分造價2327480元，經(jīng)濟簽證429141元，材料據(jù)實調(diào)整明細(xì)表合計2172422元，合計34786053元。主體工程以外合同包死價3464000元。工程總造價38250053元，甲方（朝陽公司）提供材料預(yù)算價款明細(xì)表合計8755947.15元。主要鑒定人員組成：景丕林、胡朝葵、安鳳順、吳立珍、田玉蘭、朱宏潔。封面落款日期為1999年2月3日，內(nèi)附的《石家莊“國貿(mào)中心”大廈工程造價鑒定報告》作出的日期為1999年1月25日。該鑒定報告作出后，朝陽公司認(rèn)為中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會建行委員會、中國投資咨詢公司并非最高人民法院委托的鑒定機構(gòu)，對鑒定程序和鑒定結(jié)論提出異議。本案重審期間，2002年3月26日，石家莊市工程建設(shè)造價管理站向一審法院書面證明，王進(jìn)學(xué)1996年取得河北省建設(shè)委員會頒發(fā)的土建二級概預(yù)算人員資格證書。4月9日，該管理站還答復(fù)一審法院，稱土建二級預(yù)算師可以編審?fù)两üこ炭傇靸r5000萬元以下的工程預(yù)決算。2002年4月15日，河北省建設(shè)廳給一審法院的《關(guān)于石家莊審計事務(wù)所造價咨詢資質(zhì)問題的復(fù)函》中稱，石家莊審計事務(wù)所是河北省1997年第一批批準(zhǔn)的34個造價咨詢機構(gòu)之一，在公布第一批造價咨詢單位以前，河北省還沒有對從事造價咨詢業(yè)務(wù)單位的資質(zhì)實施管理。2002年4月23日，石家莊市審計局出具書面證明，稱石家莊市工商局1992年核定石家莊審計事務(wù)所的經(jīng)營范圍，其中審計咨詢服務(wù)包括基建工程預(yù)決算審計。最高人民法院認(rèn)為：石家莊審計事務(wù)所1997年12月5日取得乙級工程造價咨詢單位資質(zhì)證書之前，河北省政府有關(guān)主管部門尚未對從事造價咨詢業(yè)務(wù)單位的資質(zhì)實施管理，一審法院委托該單位對本案工程造價進(jìn)行審計不違反法律規(guī)定。中國建設(shè)銀行委托代理部、中國建設(shè)工程造價管理協(xié)會建行委員會、中國投資咨詢公司共同作出的《鑒定報告》，因鑒定程序存在瑕疵，本院仍參照石家莊審計事務(wù)所作出的《驗證報告》確定本案工程造價。本案事實表明，朝陽公司確實欠付建工公司工程款，一審法院以建工公司停工時沒有提供朝陽公司欠款的依據(jù)為由，認(rèn)定建工公司擅自退場并構(gòu)成違約，判決建工公司向朝陽公司支付延期罰款182萬元，沒有事實依據(jù)和法律依據(jù)。按照《建設(shè)工程施工合同》第6-4條的約定，朝陽公司不按時付款超過一個月時，建工公司有權(quán)停工。同時，當(dāng)事人并沒有約定建工公司停工需以工程款結(jié)算為前提條件?！秶H商貿(mào)中心施