舉案說法：淺談交通事故賠償

案例2008年5月3日10時(shí)許，胡某駕駛轎車撞倒王某（59歲，退休）致王某受傷，交警部門認(rèn)定胡某負(fù)全責(zé)。王某訴前自行委托金陵司法鑒定所鑒定構(gòu)成四級傷殘、長期護(hù)理依賴，并訴至法院要求賠償60余萬元。胡某投有12萬的交強(qiáng)險(xiǎn)及20萬的商業(yè)險(xiǎn)。訴訟請求1、殘疾賠償金：18680元×14年=261520元2、醫(yī)療費(fèi)：21271.67元3、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)：10715元×20年÷2=107250元4、交通費(fèi)：673.5元5、鑒定費(fèi)：1860元6、營養(yǎng)費(fèi)：20元×184天=3680元7、精神損害撫慰金：35000元8、后期護(hù)理費(fèi)：10000元×20年=200000元9、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：18元×169天=3042元10、住院期間護(hù)理費(fèi)：60元×113天=6780元合計(jì)：641077.17元病歷摘錄門診留觀病歷：2008.5.3：外傷后腰部及左下肢疼痛1小時(shí)…，左下肢感覺差；2008.5.4：訴腰痛伴左足麻木，Rx：L1—S1CT未見異常；2008.5.5頭顱CT檢查未見異常；2008.5.7：訴左下肢麻木不能上抬，小便無便意。入院記錄：左下肢麻木感明顯，肌力II-級；2008.5.8頸椎MRI：C6-7椎間盤突出，擠壓脊髓變形，C6椎體骨挫傷；T12椎體壓縮性骨折（前緣壓縮未達(dá)1/3）；2008.8.14MRI：頸椎退行性病變、C4-7椎體邊緣不規(guī)則骨質(zhì)增生出院記錄：左下肢屈、伸髖肌力3-級，屈、伸膝肌力4-級，踝背伸肌力3+級；出院診斷：C6-7外傷性椎間盤突出伴不全癱；出院醫(yī)囑：院外左下肢肌肉力量鍛煉。鑒定結(jié)論被鑒定人王某因交通事故致C6-7外傷性椎間盤突出伴不全截癱，目前遺留有左側(cè)偏癱（左上肢肌力3級，左下肢肌力4級），構(gòu)成四級傷殘。余不構(gòu)成傷殘。被鑒定人王某存在護(hù)理依賴，護(hù)理期限為長期。被鑒定王某誤工期限以自受傷之日起至定殘前一日為宜。被鑒定王某營養(yǎng)期限以傷后六個(gè)月為宜。鑒定結(jié)論質(zhì)證（法律依據(jù)）最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十八條一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。第二十七條當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形

對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。申請重新鑒定的理由王某江北人民醫(yī)院病歷與金陵司法鑒定所鑒定對比表結(jié)論：王某的所有病歷未述及其存在左上肢功能障礙，其僅有左下肢功能障礙；出院醫(yī)囑僅有加強(qiáng)左下肢功能鍛煉，而沒有加強(qiáng)左上肢功能鍛煉的醫(yī)囑；病歷診斷王某為不全截癱，而鑒定書認(rèn)定王某為偏癱。所以鑒定書關(guān)于王某的病情與其就診病歷不符，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足，被告申請對王某的傷殘等級、護(hù)理依賴程度及期限重新鑒定的申請予以準(zhǔn)許。重新鑒定結(jié)論被鑒定人王某因交通事故致脊髓損傷，遺留偏癱（左上肢肌力VI+，左下肢肌力VI+），構(gòu)成四級傷殘；余不構(gòu)成傷殘。被鑒定人王某因交通事故致脊髓損傷，遺留偏癱，目前存在長期部分護(hù)理依賴。兩次鑒定結(jié)論對比首次鑒定：目前遺留有左側(cè)偏癱（左上肢肌力3級，左下肢肌力4級），構(gòu)成四級傷殘。被鑒定人王某存在護(hù)理依賴，護(hù)理期限為長期。重新鑒定：遺留偏癱（左上肢肌力VI+，左下肢肌力VI+

），構(gòu)成四級傷殘。目前存在長期部分護(hù)理依賴。要求鑒定人書面答復(fù)的申請“被鑒定人王某因交通事故致脊髓損傷，遺留偏癱，目前存在長期部分護(hù)理依賴”。申請人認(rèn)為，該項(xiàng)鑒定意見對于王某護(hù)理依賴所需期限的限定語，“目前”及“長期”，存在矛盾，令人費(fèi)解。因此，申請人請求鑒定人就以下問題作出書面答復(fù)：“目前存在長期部分護(hù)理依賴”中，“目前”二字作何理解？對王某鑒定意見質(zhì)詢的答復(fù)函王某2008年5月7日入院查體：左下肢肌力II-級；2008年10月18日出院時(shí)左下肢屈、伸髖肌力3-級，屈、伸膝肌力4-級，踝背伸肌力3+級；2008年11月3日至金陵司法鑒定所鑒定時(shí)體格檢查：左上肢肌力3級，左下肢肌力4級；2009年8月18日至我所鑒定時(shí)體格檢查：左上肢肌力VI+，左下肌力VI-。綜合評定左上肢肌力VI+，左下肢肌力VI+（正常肌力V級）。本次鑒定已符合規(guī)定的評定時(shí)機(jī)要求，但從被鑒定人王某的傷情特點(diǎn)及治療恢復(fù)過程來看，其病情在逐漸好轉(zhuǎn)中，通過休養(yǎng)、鍛煉及正確的康復(fù)訓(xùn)練等，臨床有進(jìn)一步恢復(fù)功能的可能，生活自理情況也可能進(jìn)一步得到改善，但個(gè)體回復(fù)時(shí)間長短，臨床無法評估，所以本次鑒定提出目前狀況存在長期部分護(hù)理依賴的意見。建議1-2年后根據(jù)恢復(fù)實(shí)際情況，另行評定。補(bǔ)充鑒定申請書

申請事項(xiàng)：對王某頸椎退行性病變等原發(fā)疾病的損傷參與度進(jìn)行鑒定。申請理由：2008年8月14日MR檢查報(bào)告單顯示王某存在頸椎退行性病變、C4-7椎體邊緣不規(guī)則骨質(zhì)增生等頸椎原發(fā)疾病。椎間盤是頸椎維持穩(wěn)定的重要結(jié)構(gòu)，而頸椎退行性病變使頸椎結(jié)構(gòu)的完整性受到破壞，椎間關(guān)節(jié)不穩(wěn)定必然發(fā)生。結(jié)合王某目前“C6-7椎間盤突出伴不全癱”，而不是頸椎骨折伴不全癱的傷情特點(diǎn)及治療恢復(fù)過程情況來看，申請人認(rèn)為，該起交通事故撞擊力較小，被撞擊人本身原發(fā)疾病對目前的損傷也存在一定的影響。因此，懇請貴院委托鑒定機(jī)構(gòu)對王某頸椎退行性病變等原發(fā)疾病的損傷參與度進(jìn)行鑒定。

追加被告申請書申請事項(xiàng)：追加江北人民醫(yī)院作為本案被告。申請理由：患者5月3日交通事故外傷入院至5月7日轉(zhuǎn)至病房，門診觀察期間，多次主訴左下肢感覺稍退、左下肢麻木，醫(yī)院未考慮頸椎損傷，未行頸椎CT檢查（僅行頭顱、胸椎腰椎CT），未醫(yī)囑頸托固定，該過錯行為是造成患者目前損害的重要原因，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。追加醫(yī)療機(jī)構(gòu)作為被告的障礙浙江省高級人民法院《關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件若干問題的意見（試行）》第五條患者因交通事故或其他傷害而就醫(yī)后，患者一方以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為有過錯，并使患者遭受損害為由請求賠償?shù)?，人民法院一般?yīng)將醫(yī)療機(jī)構(gòu)和其他侵權(quán)人作為共同被告；各被告依法承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。交通事故認(rèn)定書2008年5月3日10時(shí)許，胡某駕駛蘇A-FL359號轎車沿本區(qū)欣樂路由北向南行駛至旭升花園小區(qū)門前路口未減速行駛，適遇騎自行車沿人行橫道由西向東通過此路口的王某，胡某所駕車車頭撞倒王某左側(cè)，造成王某受傷。胡某負(fù)事故全部責(zé)任，王某不負(fù)事故責(zé)任。交通事故認(rèn)定書質(zhì)證意見王某橫過機(jī)動車道未下車推行，其未對自身安全盡到足夠的注意義務(wù)，其行為違反《道路安全法實(shí)施條例》第70條，是造成損害的重要原因，應(yīng)減輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任。被撫養(yǎng)人生活費(fèi)證據(jù)證據(jù)：1、殘疾證（雙下肢肢體殘，二級殘）；2、居委會證明（生活不能自理，完全靠父母照料）被撫養(yǎng)人生活費(fèi)質(zhì)證意見《人身司法解釋》第28條：被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。解讀：1、喪失勞動能力需鑒定，民政部門殘疾證的傷殘?jiān)u定標(biāo)準(zhǔn)與喪失勞動能力鑒定標(biāo)準(zhǔn)不同；2、無其他生活來源（低保，救濟(jì)金算不算？退休工資算）；3、王某的女兒靠王某退休工資撫養(yǎng)，不存在被撫養(yǎng)人生活費(fèi)的損失；4、其喪失的是被撫養(yǎng)人護(hù)理費(fèi)。醫(yī)療費(fèi)票據(jù)質(zhì)證《人身損害賠償司法解釋》第十九條醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。解讀：1、《民通意見》第144條醫(yī)藥治療費(fèi)的賠償，一般應(yīng)以所在地治療醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)的單據(jù)為憑。未經(jīng)醫(yī)務(wù)部門批準(zhǔn)而擅自另找醫(yī)院治療的費(fèi)用，一般不予賠償。2、醫(yī)保報(bào)銷部分是否減輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任。醫(yī)保報(bào)銷的費(fèi)用不支持杭州市中院《關(guān)于道路交通事故損害賠償糾紛案件相關(guān)問題的處理意見》規(guī)定，從人身損害賠償損失填補(bǔ)功能角度出發(fā)，在計(jì)算肇事人及保險(xiǎn)公司具體的賠付數(shù)額時(shí)，應(yīng)將醫(yī)保已支付部分予以扣除。醫(yī)保報(bào)銷的費(fèi)用支持《浙江省高院民事審判業(yè)務(wù)培訓(xùn)班問題解答》（《民事審判動態(tài)與研究》，浙江省高級人民法院民事審判第一庭編，2008年第2期）明確規(guī)定，享受醫(yī)保待遇是以患者自己（和其所在單位）支付保險(xiǎn)費(fèi)為前提的，不應(yīng)因此而減輕侵權(quán)行為人的賠償責(zé)任。該意見的法律分析認(rèn)為，通過保險(xiǎn)人個(gè)人賬戶由基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金給付的費(fèi)用，是基于保險(xiǎn)人繳納醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)而享有的醫(yī)療保險(xiǎn)收益，如果因保險(xiǎn)人獲得了該保險(xiǎn)利益而免除責(zé)任人的賠償責(zé)任，那就構(gòu)成保險(xiǎn)人的實(shí)際損失沒有得到賠償。因此，醫(yī)?；鹨褕?bào)銷的醫(yī)藥費(fèi)，應(yīng)當(dāng)能再要求賠償?shù)?。同樣，如果受害人先前獲得加害人全額醫(yī)療費(fèi)賠償?shù)那闆r后，仍然可以要求社會醫(yī)療保險(xiǎn)基金報(bào)銷應(yīng)當(dāng)報(bào)銷的醫(yī)藥費(fèi)。江西省高院也是相同的意見。江西省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理醫(yī)療人身損害賠償糾紛案件適用法律若干問題的解答（2006）社保機(jī)構(gòu)追償2011.7.1《社會保險(xiǎn)法》第30條，醫(yī)療費(fèi)用依法應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)，第三人不支付或者無法確定第三人的，由基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付。基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。

鑒定費(fèi)票據(jù)鑒定費(fèi)應(yīng)由侵權(quán)人承擔(dān)還是保險(xiǎn)公司承擔(dān)？《保險(xiǎn)法》第六十六條責(zé)任保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人因給第三者造成損害的保險(xiǎn)事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險(xiǎn)人支付的仲裁或者訴訟費(fèi)用以及其他必要的、合理的費(fèi)用，除合同另有約定外，由保險(xiǎn)人承擔(dān)。解讀：人身傷害評殘的鑒定費(fèi)與車損的評估費(fèi)并無實(shí)質(zhì)區(qū)別，均是查明事故性質(zhì)、原因及受損害的第三者損失程度所必須支出的費(fèi)用，應(yīng)由保險(xiǎn)人承擔(dān)，包括律師費(fèi)等合理費(fèi)用。《奚曉明主編保險(xiǎn)法及相關(guān)規(guī)定理解與適用》P134精神撫慰金選擇交強(qiáng)險(xiǎn)賠償?shù)囊饬x同時(shí)投保機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)和商業(yè)性機(jī)動車第三者責(zé)任保險(xiǎn)的機(jī)動車發(fā)生交通事故造成損害，賠償權(quán)利人有權(quán)選擇精神損害與財(cái)產(chǎn)損害在機(jī)動車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)中的賠償次序。目的不是交強(qiáng)險(xiǎn)下精神賠償數(shù)額不問責(zé)任劃分目的在于：當(dāng)事人拒不選擇或不明確表態(tài)的，人民法院不會在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)決定由保險(xiǎn)公司賠償。至于商業(yè)保險(xiǎn)對精神賠償?shù)馁r付，將視商業(yè)險(xiǎn)保險(xiǎn)合同中約定的免責(zé)條款成立與否、合同約定免賠率和各方的責(zé)任劃分而確定。結(jié)案原告對全部賠償超過32萬元的部分予以放棄乘客是不是第三者同樣是該起事故，假如王某是乘客，胡某單方事故全責(zé)，交強(qiáng)險(xiǎn)和三責(zé)險(xiǎn)是否應(yīng)當(dāng)賠償？交通事故責(zé)任強(qiáng)制險(xiǎn)：12萬元第三者商業(yè)責(zé)任險(xiǎn)：20萬元法律規(guī)定—交強(qiáng)險(xiǎn)《道路交通安全法》第七十六條，機(jī)動車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動車第三者責(zé)任險(xiǎn)限額范圍內(nèi)予以賠償。國務(wù)院《中華人民共和國機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第三條，本條例所稱機(jī)動車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)，是指由保險(xiǎn)公司對被保險(xiǎn)機(jī)動車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險(xiǎn)人以外的受害人的人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失，在責(zé)任限額內(nèi)予以賠償?shù)膹?qiáng)制性責(zé)任保險(xiǎn)。法律規(guī)定---責(zé)任保險(xiǎn)《保險(xiǎn)法》第六十五條第三款，責(zé)任保險(xiǎn)是指以被保險(xiǎn)人對第三者依法應(yīng)負(fù)的賠償責(zé)任為保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)。江蘇高院審理保險(xiǎn)合同糾紛案件若干問題的討論紀(jì)要(2011)第二十七條界定機(jī)動車第三者責(zé)任險(xiǎn)中的“第三者”，應(yīng)以被保險(xiǎn)人是否對其依法承擔(dān)賠償責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)。被保險(xiǎn)人自身無論何種情形都不構(gòu)成第三者。同一被保險(xiǎn)人的車輛之間發(fā)生事故所造成的同一被保險(xiǎn)人的損失，不屬于機(jī)動車第三者責(zé)任險(xiǎn)賠償?shù)姆秶ｋU(xiǎn)人以此為由主張不應(yīng)當(dāng)向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金的，人民法院予以支持。格式合同《中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)有限公司機(jī)動車輛第三者責(zé)任保險(xiǎn)條款》第三條，本保險(xiǎn)合同中的第三者是指除投保人、被保險(xiǎn)人、保險(xiǎn)人以外的，因保險(xiǎn)車輛發(fā)生意外事故遭受人身傷亡或財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)車輛下的受害者。第六條規(guī)定，保險(xiǎn)車輛造成下列人身傷亡或財(cái)產(chǎn)損失，不論在法律上是否應(yīng)當(dāng)由被保險(xiǎn)人承擔(dān)賠償責(zé)任，保險(xiǎn)人均不負(fù)責(zé)賠償：（一）被保險(xiǎn)人及其家庭成員的人身傷亡、所有或代管的財(cái)產(chǎn)的損失；（二）本車駕駛?cè)藛T及其家庭成員的人身傷亡、所有或代管的財(cái)產(chǎn)的損失；（三）本車上其他人員的人身傷亡或財(cái)產(chǎn)損失。格式合同的效力及抗辯《中華人民共和國合同法》第四十條規(guī)定：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效?！薄侗ｋU(xiǎn)法》第十九條采