第九章幾種主要國際商事合同的法律適用通過本章的學習，掌握國際貨物買賣合同、國際貨物運輸合同、國際貨物運輸保險合同、國際貿易支付和電子合同的法律適用。教學重點與教學難點是國際貨物買賣合同、國際貨物運輸合同和國際貿易支付的法律適用。1第九章幾種主要國際商事合同的法律適用第一節(jié)國際貨物買賣合同第二節(jié)國際貨物運輸合同第三節(jié)國際貨物運輸保險合同第四節(jié)國際貸款合同第五節(jié)國際貿易支付第六節(jié)電子合同2第一節(jié)國際貨物買賣合同一、國際貨物買賣合同的概念、訂立及內容二、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約三、聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約四、國際貨物買賣合同的法律適用五、國際貿易慣例六、國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則3一、國際貨物買賣合同的概念、訂立及內容國際貨物買賣合同，根據(jù)1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是指營業(yè)地在不同國家的當事人之間就貨物的進出口交易所達成的協(xié)議。它主要有如下特點：(1)它的主體是營業(yè)地位于不同國家的自然人或法人。(2)它的標的是進出口的貨物。(3)它是雙務合同和諾成合同。4國際貨物買賣合同是通過一方提出要約(offer)，另一方對要約表示承諾(acceptance)而訂立的。一般說來，國際貨物買賣合同主要包括三個部分，即效力部分、權利和義務部分、爭議解決部分。合同的附件也是合同的重要部分。5二、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約（一）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的制定背景和主要原則《公約》的前言確立了它所遵守的三項基本原則：(1)以建立國際經(jīng)濟新秩序為目標；(2)在平等互利基礎上發(fā)展國際貿易，促進各國友好關系；(3)照顧不同社會、經(jīng)濟和法律制度，采用統(tǒng)一規(guī)則，以減少法律障礙。6（二）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的適用范圍第一，《公約》第一部分第一章對《公約》的適用范圍作了明確規(guī)定。第二，由于以特殊的標的物作為客體的貨物銷售合同往往要涉及到一些特殊的法律問題，為了避免和減少適用《公約》的困難，《公約》第2條明確規(guī)定了它不適用的銷售。第三，《公約》只就合同的訂立、貨物銷售合同中買賣雙方的權利義務、違約救濟、合同宣告無效的后果及貨物保全等項內容作了規(guī)定，對其他事項則未涉及。第四，《公約》對合同當事人不具有強制性。7（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對中國的適用自1988年1月1日起，中國各公司與其他受《公約》約束的國家的公司達成的貨物買賣合同如不另作法律選擇，則合同有關事項將自動適用《公約》的相應規(guī)定，發(fā)生糾紛或訴訟亦得依據(jù)《公約》處理。但中國各公司也可根據(jù)交易的性質、產(chǎn)品的特性以及國別等具體因素，與外商達成和《公約》規(guī)定不一致的合同條款，或在合同中明確排除適用《公約》，轉而選擇某一國的內國法為合同的準據(jù)法。由于《公約》未對解決合同糾紛的所有法律都作出規(guī)定，中國貿易公司應根據(jù)具體情況，對《公約》未予規(guī)定的問題，或在合同中作出明確規(guī)定，或選擇一國內國法作為應適用的法律。8【案例分析】中國A公司和營業(yè)地在B國的B公司于1999年7月1日在C國簽訂了一份貨物買賣合同，合同規(guī)定A公司向B公司出口1萬臺家用洗衣機。后發(fā)生糾紛訴至中國法院?！痉蓡栴}】1．假設B國是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，A公司和B公司對該合同的法律適用已合意選擇C國法，我國法院應如何選擇準據(jù)法？為什么？2.假設B國是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，A公司和B公司對該合同的法律適用沒有作出選擇，我國法院應如何選擇準據(jù)法？為什么？3.假設B國不是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成員國，A公司和B公司對該合同的法律適用沒有作出選擇，我國法院應如何選擇準據(jù)法？為什么？9三、聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約各國對貨物買賣合同的時效期限的規(guī)定不一致，從6個月至30年不等，這對保護國際貨物買賣合同雙方當事人的權益顯然不便。因此，1974年6月14日在紐約聯(lián)合國總部召開的外交會議上締結了由聯(lián)合國國際貿易法委員會起草的《聯(lián)合國國際貨物買賣時效期限公約》，它將時效期限統(tǒng)一規(guī)定為4年(第8條)?！豆s》于1988年8月1日生效，目前1974年文本有27個成員，1980年文本有19個成員。中國尚未參加該《公約》，不過根據(jù)《中華人民共和國合同法》第129條的規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限也是4年，自當事人知道或者應當知道其權利受到侵犯之日起計算。10四、國際貨物買賣合同的法律適用對于國際貨物買賣合同，目前國際上普遍允許當事人協(xié)議選擇合同適用的法律，當事人沒有選擇的，一般適用與該合同有最密切聯(lián)系的法律。海牙國際私法會議曾于1955年訂立《國際有體動產(chǎn)買賣法律適用公約》，但該《公約》因過分考慮法律適用上的簡便、通俗、易懂，以及主要反映大陸法系國家的觀點，以致影響不大。在1976年的第13屆海牙國際私法會議上便提出應對它進行修訂。經(jīng)過多年的努力和準備，1986年12月22日在海牙訂立了《國際貨物銷售合同法律適用公約》。11四、國際貨物買賣合同的法律適用《公約》規(guī)定，國際貨物買賣合同應受當事人所選擇的法律支配。這種選擇必須是明示的或能從合同條款和具體案情得到表現(xiàn)。合同當事人可以隨時改變已作出的這種選擇而使之受另一法律的支配。但這種改變不得影響合同的形式有效性及第三者的權利。如果當事人未進行選擇，依《公約》規(guī)定，合同應適用締約時賣方營業(yè)地所在國的法律；但在下列情況下，應適用買方營業(yè)地所在國法律：(1)合同談判和簽訂是在該國進行；(2)合同約定賣方須在該國履行其義務；(3)合同主要是根據(jù)買方確定的條款并通過投標而締結的。但是，從總的情況看，合同如果明顯地與另外一個國家有著更加密切的聯(lián)系，則合同受該另一國的法律支配?！豆s》目前尚未生效，截至2011年3月，僅有阿根廷、捷克、荷蘭、斯洛伐克、摩爾多瓦等5個國家簽署或批準。12五、國際貿易慣例

（一）《1932年華沙—牛津規(guī)則》1928年，國際法協(xié)會在華沙召開了會議，對最常用的到岸價格條件CIF制定了一個統(tǒng)一解釋的規(guī)則，稱為《1928年華沙規(guī)則》。隨后國際法協(xié)會又相繼舉行了1930年紐約會議、1931年巴黎會議和1932年牛津會議，對《華沙規(guī)則》作了修訂，改名為《1932年華沙—牛津規(guī)則》(Warsaw-OxfordRules1932)。該《規(guī)則》共21條，就CIF價格條件下國際貿易合同當事人雙方的權利義務作了詳細的規(guī)定。

13五、國際貿易慣例（二）《1941年修訂美國對外貿易定義》1919年美國九個商業(yè)團體聯(lián)合制訂了《美國出口報價及其縮寫條例》。1941年美國第27屆對外貿易會議對該《條例》進行了修訂，定名為《1941年修訂美國對外貿易定義》(RevisedAmericanForeignTradeDefinition1941)。該《定義》對FOB、FAS、CIF和C&F等六種價格條件作了解釋。它在美洲國家間使用較廣。值得注意的是，它將FOB術語分為6種類型，其中5種類型的定義與國際貿易中一般使用的FOB的解釋完全不同。14五、國際貿易慣例（三）《2010年國際貿易術語解釋通則》

1936年，國際商會在巴黎集會，制定了《國際貿易術語解釋通則》(InternationalRulesfortheInterpretationofTradeTerms)，簡寫為Incoterms(為internationalcommercialterms的縮寫)。該《通則》先后在1953年、1967年、1976年、1980年、1990年和2000年以及2010年進行了七次修訂和補充。2010年9月27日，國際商會在巴黎推出Incoterms2010，它于2011年1月1日正式生效。15相對于Incoterms2000，新版的Incoterms2010主要有以下幾方面的變化：（1）對術語的分類進行了調整，由原來的EFCD四組分類調整為兩類：適用于各種運輸方式和水運方式。適用于各種運輸方式的貿易術語有：CIP—CarriageandInsurancePaid，CPT—CarriagePaidTo，DAP—DeliveredAtPlace，DAT—DeliveredAtTerminal，DDP—DeliveredDutyPaid，EXW—ExWorks，F(xiàn)CA—FreeCarrier.適用于水運方式的貿易術語有：CFR—CostandFreight,CIF—Cost,InsuranceandFreight,FAS—FreeAlongsideShip,FOB—FreeOnBoard.（2）刪除了Incoterms2000中四個D組貿易術語，即DDU—DeliveredDutyUnpaid,DAF—DeliveredAtFrontier,DES—DeliveredExShip,DEQ—DeliveredExQuay，只保留了Incoterms2000D組中的DDP—DeliveredDutyPaid。16（3）新增加了兩種貿易術語，即DAT與DAP。DAT類似于DEQ術語，指賣方在指定目的地（包括港口）卸貨后，將貨物交給買方處置，即完成交貨。而賣方應承擔將貨物運至指定的目的地的一切風險和費用（除進口費用外），該術語適用于任何運輸方式或多式聯(lián)運。DAP類似于DAF、DES和DDU術語，指賣方在指定的目的地（包括港口）交貨，只需做好卸貨準備無需卸貨，即完成交貨。而賣方應承擔將貨物運至指定的目的地的一切風險和費用（除進口費用外），亦適用于任何運輸方式、多式聯(lián)運方式及海運。（4）貿易術語的數(shù)量由原來的13種變?yōu)?1種。值得注意的是，國際貿易慣例在適用的時間效力上并不存在“新法取代舊法”的說法，即Incoterms2010實施之后并非Incoterms2000就自動廢止，當事人在訂立貿易合同時仍然可以選擇適用Incoterms2000甚至Incoterms1990。17六、國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則國際統(tǒng)一私法協(xié)會《國際商事合同通則》是由羅馬國際統(tǒng)一私法協(xié)會組織制定的，于1994年5月在國際統(tǒng)一私法協(xié)會理事會第73屆會議上獲得通過，2004年又進行了修訂?！锻▌t》的制定，旨在推動合同法的國際統(tǒng)一?！锻▌t》的適用范圍比《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》更為廣泛，即不僅僅適用于國際貨物買賣，在內容上也更為詳實、具體，包括總則、合同的訂立與代理權、合同的效力、合同的解釋、合同的內容、合同的履行、合同的不履行、抵銷、權利的轉讓和義務的轉移及合同的轉讓、時效期間。18第二節(jié)國際貨物運輸合同一、國際海上貨物運輸二、國際鐵路貨物運輸三、國際航空貨物運輸四、國際貨物多式聯(lián)運19一、國際海上貨物運輸（一）國際海上貨物運輸合同的概念及種類國際海上貨物運輸合同是指由承運人收取運費以船舶為運輸工具，經(jīng)由海路將貨物從一國的裝運港運至另一國的卸貨港，并交付收貨人的協(xié)議。國際海上貨物運輸合同有三個基本的當事人，即承運人、托運人和收貨人。國際海上貨物運輸合同有兩種基本形式：一種是租船合同，另一種是班輪運輸合同。20（二）租船合同中的法律問題租船合同是出租人(船方)與承租人(租船方)之間訂立的，租用船舶運輸貨物的合同。根據(jù)租船方式不同，租船合同可以分為航次租船合同、定期租船合同和光船租船合同。租船合同當事人的權利和義務是由合同來約定的，各方當事人必須遵守，有關國家的法律只是在合同沒有約定或與法律沒有不同約定時方得適用。但在合同履行過程中，仍難免發(fā)生爭議，因而在合同中也應有法律適用條款。目前大多數(shù)租船合同選用英國的法律或根據(jù)英國法形成的國際習慣法。在合同中未約定應適用的法律時，法院或仲裁機構一般根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定適用旗國法或合同締結地法。中國《海商法》第269條規(guī)定：“合同當事人可以選擇合同適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。”21（三）班輪運輸中的法律問題1.提單的含義和法律意義提單是海上貨物運輸中的承運人或其代理人在接受所承運的貨物或者把貨物裝船后，應托運人的請求簽發(fā)給托運人的，證明雙方已訂立運輸合同并保證在目的港按照提單所載明的條件交付貨物的一種書面單證。提單在法律上具有重要意義：(1)提單是承運人與托運人之間訂立海上貨物運輸合同的憑證。(2)提單是承運人接管貨物或已將貨物裝船的證明。(3)提單是代表貨物所有權的憑證。222.調整提單的法律調整提單的法律既有國內法，也有國際法。國內法主要是指各國的海商法。調整提單的國際法，目前主要有三個國際公約：1924年《統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的國際公約》(又稱1924年《海牙規(guī)則》，TheHagueRules)1968年《修改1924年8月25日在布魯塞爾簽訂的<統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)則的國際公約的議定書>》(又稱1968年《維斯比規(guī)則》，TheVisbyRules)1978年《聯(lián)合國海上貨物運輸公約》(又稱1978年《漢堡規(guī)則》，TheHamburgRules)2008年《聯(lián)合國全程或部分海上國際貨物運輸合同公約》（又稱《鹿特丹規(guī)則》，TheRotterdamRules）23二、國際鐵路貨物運輸國際鐵路貨物運輸一般是依據(jù)有關國家間簽訂的公約或協(xié)定進行的。關于國際鐵路貨物運輸?shù)膰H條約目前主要有兩個：一個是《國際鐵路貨物運輸公約》(theConventionConcerningInternationalCarriagebyRail)，簡稱《國際貨約》。目前它已有30多個成員國，主要為歐洲、北非和西亞的國家，中國尚未參加該《公約》。另一個是《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》，簡稱《國際貨協(xié)》。《國際貨協(xié)》是中國與有關國家之間處理鐵路貨物運輸事務的主要法律依據(jù)。24如果國際鐵路貨物運輸合同的當事人所屬國之間沒有共同強制適用的國際公約，或者對國際公約未規(guī)定的事項，當事人一般可以選擇適用于合同的法律，沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。例如，歐洲議會和（歐盟）理事會《關于合同之債法律適用的第593/2008號（歐共體）條例（羅馬I）》第5條（運輸合同）規(guī)定，當事人未根據(jù)第3條規(guī)定選擇適用于貨物運輸合同的法律時，如果接貨地、交貨地或者發(fā)運人的慣常居所地也在承運人的慣常居所地國境內，則適用承運人的慣常居所地國法。不滿足這些要求的，則應適用當事人協(xié)議選擇的貨物交付地國法。未進行法律選擇時，如果案件的所有情況表明，合同顯然與第1款所指國家以外的其他國家有更密切聯(lián)系，則適用該另一國家的法律。25二、國際航空貨物運輸航空貨物運輸在國際貿易中的使用日漸增多。航空運輸有班機運輸和包機運輸兩種方式。所謂班機運輸，是指定時定點沿固定航線進行的運輸，它適用于載運數(shù)量較少的貨物；所謂包機運輸，是指包租整架飛機運輸貨物，它一般用于運輸數(shù)量較大、有特殊要求的貨物。如果國際航空貨物運輸合同的當事人所屬國之間沒有共同強制適用的國際公約，或者對國際公約未規(guī)定的事項，當事人一般可以選擇適用于合同的法律，沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。例如，1995年中國《民用航空法》第188條的規(guī)定。上述歐洲議會和（歐盟）理事會《關于合同之債法律適用的第593/2008號（歐共體）條例（羅馬I）》第5條的規(guī)定也適用于國際航空貨物運輸合同。26三、國際航空貨物運輸目前，調整國際航空貨物運輸?shù)膰H公約主要有：1929年《華沙公約》、1955年《海牙議定書》、1961年《瓜達拉哈拉公約》；此外還有修改1929年《華沙公約》的1971年《危地馬拉議定書》及4個蒙特利爾附加議定書，從而形成了包括《華沙公約》在內的8個文件，它們總稱為“華沙體系”。1999年5月28日，國際民航組織締約國大會在蒙特利爾通過了旨在取代“華沙體系”的、全新的《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則的公約》(簡稱1999年《蒙特利爾公約》)。中國于1958年正式加入《華沙公約》,1975年加入《海牙議定書》,尚未加入《瓜達拉哈拉公約》，但《瓜達拉哈拉公約》繼續(xù)適用于中國香港地區(qū)。2005年7月31日，《蒙特利爾公約》對中國生效并已擴展適用于我國香港和澳門特別行政區(qū)。27四、國際貨物多式聯(lián)運國際貨物多式聯(lián)運(internationalmultimodaltransport)是指按照多式聯(lián)運合同，以至少兩種不同的運輸方式，由多式聯(lián)運經(jīng)營人將貨物從一國境內接管貨物的地點運至另一國境內指定交付貨物的地點的運輸方式。作為國際貨物多式聯(lián)運，必須具備以下各項條件：(1)必須是國際間的貨物運輸；(2)必須簽發(fā)多式聯(lián)運單據(jù)；(3)多式聯(lián)運經(jīng)營人對全程運輸負責；(4)由兩種或兩種以上運輸方式完成全程運輸。28如果國際貨物多式聯(lián)運合同的當事人所屬國之間沒有共同強制適用的國際公約，或者對國際公約未規(guī)定的事項，當事人一般可以選擇適用于合同的法律，沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。上述歐洲議會和（歐盟）理事會《關于合同之債法律適用的第593/2008號（歐共體）條例（羅馬I）》第5條的規(guī)定也適用于國際貨物多式聯(lián)運合同。在聯(lián)合國貿易和發(fā)展會議主持下起草的《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》（UnitedNationsConventiononInternationalMultimodalTransportofGoods）于1980年5月在日內瓦會議上獲得一致通過，包括中國在內的67個國家在會議最后文件上簽了字。《公約》目前只有11個國家批準或接受，尚未生效。29第三節(jié)國際貨物運輸保險合同一、國際貨物運輸保險合同概述二、國際貨物運輸保險的險別三、國際貨物運輸保險理賠和爭議的解決30一、國際貨物運輸保險合同概述國際貨物運輸保險是指在國際貨物運輸過程中，一方當事人以支付一定費用為條件，要求另一方當事人對在國際間運輸?shù)呢浳镆蛟馐鼙ｋU事故而發(fā)生的損失承擔約定的賠償責任的一種法律關系。31國際保險一般包括人身保險和財產(chǎn)保險兩大類，國際貨物運輸保險是財產(chǎn)保險的一種。根據(jù)運輸途徑與保險人責任范圍的不同，國際貨物運輸保險可分為國際海上貨物運輸保險、國際航空貨物運輸保險、國際陸上貨物運輸保險和國際多式貨物聯(lián)運保險四大種類。32一、國際貨物運輸保險合同概述在中國投保海上貨物運輸險，通常是由作為被保險人的貨主或發(fā)貨單位直接向保險公司或其代理處辦理。由被保險人填寫投保單，保險公司簽章承保后，保險合同即告成立。保險公司向被保險人出具保險單或保險憑證。按照中國《海商法》第217條的規(guī)定，海上貨物運輸保險合同主要包括下列各項內容：保險人名稱；被保險人名稱；保險標的；保險價值；保險金額；保險責任和除外責任；保險期間；保險費。33二、國際貨物運輸保險合同概述目前，調整國際海上貨物運輸保險的法律主要是各國國內法及調整共同海損問題的《約克—安特衛(wèi)普規(guī)則》。在國際海上保險業(yè)務中，英國制定的保險法規(guī)和保險條款影響很大，目前世界上大多數(shù)國家都采用英國倫敦保險協(xié)會所制定的“協(xié)會貨物條款”(InstituteCargoClauses，ICC)。中國調整海上運輸保險法律關系的法律主要有1992年頒布的《海商法》和1995年頒布、2009年修訂的《保險法》。中國對外貿易運輸常常按照中國人民保險公司制定的海洋運輸貨物保險條款和倫敦保險業(yè)協(xié)會制定的貨物保險條款進行保險。34二、國際貨物運輸保險的險別險別是保險人承保風險的類別。各個不同的險別都有其特定的風險及該風險造成損失的事項。險別既是保險人繳付保險費多少的依據(jù)，也是確定被保險人的權利和保險人的義務范圍大小的依據(jù)。因此，明確投保的險別是保險合同的基本內容之一。在國際貨物運輸保險中，險別可分為基本險和附加險兩大類，此外還有特別附加險。習慣上，一般不可單獨投保附加險，而需以投保一種主要險別為前提。不同的運輸方式又各有不同的主要險別。中國人民保險公司1981年修訂的《海洋運輸貨物保險條款》把海上運輸保險的基本險分為平安險、水漬險和一切險。35三、國際貨物運輸保險理賠和爭議解決保險理賠是指保險事故發(fā)生后，被保險人向保險人提出保險賠償請求，保險人予以受理并決定是否賠償或如何賠償?shù)倪^程。當索賠發(fā)生爭議，經(jīng)雙方協(xié)商而無法達成一致意見時，則可通過仲裁或訴訟解決。仲裁和訴訟應在索賠期限內提出。按中國人民保險公司1981年修訂的《海洋運輸貨物保險條款》的規(guī)定，海上貨物運輸保險的索賠期限為2年，從被保險貨物在最后卸貨港全部卸離海輪后起算。航空和陸地貨運保險的索賠期限為1年，從被保險貨物在最后目的地車站或機場全部卸離車輛或飛機后起算。目前，尚無調整國際貨物運輸保險的統(tǒng)一實體法公約，因而各國大多是適用合同準據(jù)法選擇的一般規(guī)則，即采用當事人意思自治原則，由當事人選擇適用某一國家的法律。只不過保險合同的法律適用的選擇權通常由保險人一方掌握。這是因為當事人之間產(chǎn)生爭議時均以保險人一方制定的保險條款為準，而保險條款是保險人根據(jù)其所在國的法律制定的。在當事人沒有選擇合同準據(jù)法時，大多數(shù)國家主張以保險人的屬人法為保險合同的準據(jù)法，如英國、奧地利、德國、瑞士、中國。這是根據(jù)特征履行說和最密切聯(lián)系原則而得出的結論。36第四節(jié)國際貸款合同一、國際貸款合同的概念和種類二、國際貸款合同的法律適用37一、國際貸款合同的概念和種類國際貸款合同是指位于不同國家的當事人之間或各國政府之間或國際金融組織與其成員國之間就借貸一定數(shù)額的貨幣所達成的確定雙方權利和義務的合同。國際貸款合同的標的物是貨幣，并且應該是可以自由兌換的貨幣。依據(jù)借貸雙方地位和性質的不同，國際貸款合同可以分為政府貸款合同、國際金融組織貸款合同和國際商業(yè)銀行貸款合同三種類型。而國際商業(yè)銀行貸款合同，又可以依據(jù)融資的組織方式分為獨家銀行貸款合同和國際銀團貸款合同兩種形式。38二、國際貸款合同的法律適用由于合同主體的不同，各種貸款合同所適用的法律有所區(qū)別。政府間貸款屬于政府間的對外援助，政府貸款合同屬于國際協(xié)定，合同中一般不規(guī)定法律適用問題，有關爭議通過外交途徑解決。國際金融組織對其成員國的貸款，一般適用各該組織基本法律文件中的有關規(guī)定，而不適用任何國家的國內法。對于國際商業(yè)銀行貸款合同，各國一般允許雙方當事人按照共同的意思表示來協(xié)商確定所適用的法律。在這種場合，貸方往往以其債權人的優(yōu)越地位要求借方同意選擇適用貸方所屬國的法律。如果當事人在合同中對法律適用問題未作明確的規(guī)定，一般適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。如奧地利、德國、比利時、瑞士等國在規(guī)定國際貸款合同的法律適用時，一般采取當事人意思自治和特征履行地法相結合的原則。在法律實踐中，根據(jù)國際貸款合同的特征履行原則所確定的法律，一般是貸款人的營業(yè)所或所在地的法律。39第五節(jié)國際貿易支付一、票據(jù)二、托收三、信用證四、國際保理40一、票據(jù)票據(jù)是指由出票人簽發(fā)的，約定由出票人自己或者委托其他人，在見票時或者約定的日期，無條件向持票人支付確定金額的有價證券，通常包括匯票、本票和支票等三種。根據(jù)我國《票據(jù)法》第94條第2款的規(guī)定，涉外票據(jù)是指出票、背書、承兌、保證、付款等行為中，既有發(fā)生在中華人民共和國境內又有發(fā)生在中華人民共和國境外的票據(jù)。41

（一）票據(jù)的法律沖突由于各國經(jīng)濟、文化和社會背景以及票據(jù)法的立法技術和立法體例不同，自19世紀以來至20世紀初，在歐美各國逐漸形成了三大票據(jù)法的立法體系，即法國法系、德國法系和英美法系。票據(jù)的法律沖突主要表現(xiàn)在：首先，關于票據(jù)的種類，各國立法頗不一致。德國、法國的票據(jù)法僅將匯票和本票稱為票據(jù)，而不包括支票。而英美法系的票據(jù)法則認為票據(jù)應包括匯票、本票和支票三種。其次，關于票據(jù)的形式要件，各國立法也有歧異。德國法系多采取嚴格的形式主義，規(guī)定了多種票據(jù)的形式要件，而英美法系對票據(jù)的形式要求很寬松。再者，關于票據(jù)關系與其發(fā)生原因之間的關系，有些國家的法律認為二者彼此獨立，有些國家的法律卻認為二者彼此關聯(lián)。如，采獨立主義的德國法系即認為票據(jù)為不要因證券；而采關聯(lián)主義的法國法系即認為票據(jù)為要因證券。

一、票據(jù)42

（二）票據(jù)法律沖突的沖突法解決方法1.關于票據(jù)行為能力的準據(jù)法2.關于票據(jù)行為方式的準據(jù)法3.關于票據(jù)債務的準據(jù)法4.有關票據(jù)權利取得的準據(jù)法5.關于票據(jù)權利的保全與行使行為的準據(jù)法一、票據(jù)43

３.中國涉外票據(jù)的法律適用制度中國1995年5月10日通過、2004年修正的《票據(jù)法》中，對涉外票據(jù)的法律適用問題設專章予以了規(guī)定(第五章)。在票據(jù)行為能力方面，《票據(jù)法》第96條規(guī)定，票據(jù)債務人的民事行為能力，適用其本國法；票據(jù)債務人的民事行為能力，依照其本國法律為無民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。關于出票時的記載事項，該法第97條規(guī)定，匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律；支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經(jīng)當事人協(xié)議，也可以適用付款地法律。關于票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，《票據(jù)法》第98條規(guī)定，一律適用行為地法律。對于票據(jù)追索權的行使期限，《票據(jù)法》第99條規(guī)定，對之適用出票地法律；對于票據(jù)的提示期限、出具拒絕證明的期限，《票據(jù)法》第100條規(guī)定適用付款地律；對于票據(jù)喪失時失票人請求保全票據(jù)權利的程序，《票據(jù)法》規(guī)定也適用付款地法律。一、票據(jù)44二、托收（一）概念托收(collection)是債權人開具匯票，委托銀行憑票向債務人代收款項的支付方式。托收業(yè)務的當事人通常也為四個，即委托人(principal)、托收行(remittingbank)、代收行(collectingbank)和付款人(drawee)。托收也屬于一種商業(yè)信用。（二）分類托收可分為光票托收和跟單托收兩種：光票托收(cleancollection)是指根據(jù)匯票、本票、支票進行托收，而不需隨附其他單據(jù)。在付款交單托收下，根據(jù)交單的時間不同，又可以把付款交單的托收分為即期付款交單的托收和遠期付款交單的托收。跟單托收(documentarycollection)是指匯票隨附其他單據(jù)的托收。它又可分為付款交單(documentsagainstpayment)和承兌交單(documentsagainstacceptance)。在付款交單托收下，根據(jù)交單的時間不同，又可以把付款交單的托收分為即期付款交單的托收和遠期付款交單的托收。45二、托收（三）《托收統(tǒng)一規(guī)則》調整托收關系的統(tǒng)一規(guī)則是1958年由國際商會草擬的《商業(yè)跟單托收統(tǒng)一規(guī)則》，該規(guī)則經(jīng)1978年修訂后易名為《托收統(tǒng)一規(guī)則》(UniformRuleforCollection，URC)。這一規(guī)則已被世界各國廣泛采用。中國在實踐中也參照使用。國際商會1993年又組織專家對《托收統(tǒng)一規(guī)則》進行了修訂，并于1995年公布，即國際商會“第522號出版物”(簡稱URC522)，并于1996年1月1日起實施。46三、信用證(一)信用證的概念信用證(letterofcredit,L/C)是由銀行根據(jù)進口商的要求，向出口商提供付款保證的支付方式。信用證支付方式屬于銀行信用，是目前國際貿易中最常用的一種支付方式。47三、信用證(二)信用證的支付程序第一，買賣雙方在買賣合同中規(guī)定采用信用證方式支付貨款。第二，買方按照合同規(guī)定的時間向當?shù)劂y行申請開出信用證，按照合同的內容填寫開證申請書，并向銀行交納押金或其他保證。第三,開證銀行根據(jù)開證申請書的要求，開出以賣方為受益人的信用證，授權賣方開出以開證銀行為付款人的匯票，并將信用證寄交給通知銀行。第四，通知銀行核實信用證的真實性后，將信用證轉交給受益人。第五，受益人即賣方審核信用證的內容與買賣合同是否相符，如果不符，要求買方修改信用證；如果相符，則按照信用證的規(guī)定將貨物裝運，備齊各種貨運單據(jù)，開出匯票，在信用證的有效期內，憑貨運單據(jù)向議付銀行議付貨款。第六，議付銀行按照信用證的規(guī)定審核單據(jù)相符后，按照匯票金額扣除利息，把貨款墊付給賣方。議付是指由議付銀行對匯票和單據(jù)付出對價，成為匯票的受讓人，如果只審單據(jù)而不支付對價，則不能構成議付。第七，議付銀行將匯票和貨運單據(jù)一起寄交給付款銀行，索償款項。第八，付款銀行審核貨運單據(jù)與信用證相符后，付款給議付銀行。第九，開證銀行通知買方付款贖單。第十，買方付款，取得單據(jù)。48三、信用證(三)信用證的法律沖突與法律適用

1.信用證的法律沖突關于信用證的法律，各國并沒有完全一致。如果當事人沒有將該統(tǒng)一慣例并入信用證，也需要根據(jù)各國國內法來進行審判。另一方面，該慣例并不試圖規(guī)定涉及信用證的一切問題。對于這些問題，仍然留待各國國內法處理，比如關于欺詐和偽造單據(jù)的認定和法律救濟；追索權問題；等等。而且當事人也可以在信用證中約定與統(tǒng)一慣例不一致的條款。各國國內法關于信用證的法律也不同。只有少數(shù)國家有成文的信用證立法，如美國、希臘、意大利（民法典中的條文）、墨西哥、黎巴嫩、洪都拉斯、阿根廷、古巴以及一些阿拉伯國家等。大多數(shù)國家都沒有專門的信用證立法，主要根據(jù)判例法確定的一些原則來處理信用證糾紛。德國等大陸法國家則主要依據(jù)《民法典》和《商法典》中的基本原則和判例。美國的情況比較特殊，除了判例之外，還有《統(tǒng)一商法典》第五篇《信用證篇》。由于信用證更具有合同的性質，所以多數(shù)國家在對待信用證的法律沖突時，都傾向于依照合同的法律選擇理論來處理。49三、信用證2.信用證的法律適用原則對于信用證糾紛，通常依照下列原則處理：（1）信用證與基礎合同相獨立原則。（2）采用當事人意思自治原則，依照信用證中明確記載的準據(jù)法處理，只要該法律不違反有關國家的公共秩序和強行規(guī)范。（3）根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定信用證的準據(jù)法。50三、信用證對于信用證的法律適用，2005年最高人民法院《關于審理信用證糾紛案件若干問題的規(guī)定》作了規(guī)定。其第2條規(guī)定，人民法院審理信用證糾紛案件時，當事人約定適用相關國際慣例或者其他規(guī)定的，從其約定；當事人沒有約定的，適用國際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》或者其他相關國際慣例。其第4條規(guī)定，因申請開立信用證而產(chǎn)生的欠款糾紛、委托開立信用證糾紛和因此產(chǎn)生的擔保糾紛以及信用證項下融資產(chǎn)生的糾紛應當適用中華人民共和國相關法律。涉外合同當事人對法律適用另有約定的除外。其第6條規(guī)定，人民法院在審理信用證糾紛案件中涉及單證審查的，應當根據(jù)當事人約定適用的相關國際慣例或者其他規(guī)定進行；當事人沒有約定的，應當按照國際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》以及國際商會確定的相關標準，認定單據(jù)與信用證條款、單據(jù)與單據(jù)之間是否在表面上相符。信用證項下單據(jù)與信用證條款之間、單據(jù)與單據(jù)之間在表面上不完全一致，但并不導致相互之間產(chǎn)生歧義的，不應認定為不符點。51三、信用證(四)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》關于信用證的國際統(tǒng)一規(guī)則，是1933年由國際商會通過的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(UniformCustomsandPracticeforDocumentaryCredit)。此后國際商會先后對該慣例進行了6次修訂，最近兩次修訂文本分別于1993年、2006年通過，稱為國際商會第500號出版物(1993年修訂本，簡稱UCP500)和國際商會第600號出版物(2007年修訂本，簡稱UCP600)。UCP600于2007年7月1日施行。到目前為止，它已為170多個國家或地區(qū)的銀行集體地或個別地采納，成為銀行和貿易企業(yè)處理信用證業(yè)務和解釋信用證條款的主要依據(jù)。中國雖然沒有正式采用該慣例，但在對外貿易業(yè)務中也多以該慣例為準則處理有關問題。中國銀行于1987年開始在開出的信用證中注明依該慣例開立。國際商會為了適應電子商務在國際貿易領域的廣泛應用，還制定了《〈跟單信用證統(tǒng)一慣例〉電子交單補充規(guī)則》。52四、國際保理（一）概念保理(factoring)，也叫保付代理、客賬代理或承購應收賬款業(yè)務，是指銀行或保理公司向賣方提供的一種集融資、結算、賬務管理、信用擔保為一體的綜合性貿易支付方式。國際保理涉及的當事人有：賣方、買方、賣方所在地的保理公司(出口保理公司)、買方所在地的保理公司(進口保理公司)。（二）保理業(yè)務主要涉及的程序第一，賣方和出口保理公司簽訂一定期限的保理協(xié)議。第二，賣方與買方有意簽訂買賣合同。第三，賣方將買方名稱等情況告知出口保理公司。第四，出口保理公司委托進口保理公司對買方資信進行調查。53四、國際保理第五，進口保理公司將調查結果告知出口保理公司。第六，如資信可靠，出口保理公司對進出口交易進行確認。第七，賣方和買方簽訂買賣合同，明確規(guī)定用保理方式結匯。第八，賣方交貨后將有關單據(jù)售給出口保理公司，出口保理公司在承購單據(jù)時或約定日期將扣除利息的貨款余額付給賣方。第九，出口保理公司將有關單據(jù)交進口保理公司。第十，進口保理公司向買方收款，并向出口保理公司劃付。（三）國際規(guī)則國際上