第一章合伙法第一節(jié)合伙企業(yè)概述第二節(jié)合伙企業(yè)的設(shè)立和變更第三節(jié)合伙企業(yè)的財產(chǎn)第四節(jié)合伙企業(yè)的內(nèi)外事務(wù)1引言現(xiàn)代企業(yè)制度起源于西方，西方企業(yè)的主要組織形式有三種：獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司。在我國，按照所有制形式和資本金組成，還有具體劃分。本書以合伙法和公司法兩章歸類介紹。2第一節(jié)合伙企業(yè)概述一、合伙企業(yè)的概念和特征1.合伙企業(yè)：是我國法定的企業(yè)形態(tài)之一，是指依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（簡稱《合伙企業(yè)法》）在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織。32.法律特征：（1）必須依法設(shè)立。只有在符合法定條件的情況下，依法登記并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，合伙企業(yè)方成立。（2）合伙企業(yè)的設(shè)立以各合伙人的合伙協(xié)議為基礎(chǔ)。在自愿、平等、公平、誠實信用的基礎(chǔ)上達成一致意見，制定并簽署協(xié)議。（3）合伙人共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。4（4）合伙企業(yè)是營利性組織。合伙企業(yè)必須以盈利為目的，并在協(xié)議中載明。注：營利：謀取利潤；盈利：所得利潤。（5）合伙企業(yè)只能由具有完全民事行為能力的自然人申請設(shè)立。法人和其他經(jīng)濟組織均不能成為合伙人。5二、合伙企業(yè)與其他市場主體的比較1.合伙企業(yè)與個人合伙個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自以資金、實物、技術(shù)等出資，合伙經(jīng)營、共同勞動。注：在實踐中，一方只提供資金或技術(shù)而不參加個人合伙的經(jīng)營和共同勞動的個人合伙已經(jīng)獲得有關(guān)司法解釋的承認，其合伙關(guān)系受到司法保護。6相似性：（1）合伙人均訂立關(guān)于出資、債務(wù)承擔、入伙退伙等事項的合伙協(xié)議；（2）合伙人各方的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容如共同出資、合伙經(jīng)營、共擔風險等基本相同；（3）在合伙或合伙企業(yè)債務(wù)承擔上，均表現(xiàn)為由合伙人按照合伙協(xié)議的約定或出資比例以各自的財產(chǎn)承擔清償責任，并對合伙或合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。注：無限連帶責任：即每一個合伙人均負有以自己的全部財產(chǎn)清償合伙或合伙企業(yè)所有債務(wù)的義務(wù)。7不同：（1）成立方式不同：合伙企業(yè)必須履行法定的程序依法成立，而個人合伙只需各方訂立合伙協(xié)議并履行即構(gòu)成事實上的合伙。（2）名稱、組織形式和權(quán)利能力不同：合伙企業(yè)是營利性組織，必須有自己的名稱和合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行人。而個人合伙不具備組織的特性，雖然可以有自己的名號，但不是法律的強制要求。8（3）適用法律不同：合伙企業(yè)主要受《合伙企業(yè)法》調(diào)整，而個人合伙主要受民法基本法的調(diào)整。（4）法律強制性：合伙企業(yè)受法律強制性規(guī)范調(diào)整較多，而個人合伙則主要由合伙人各方協(xié)商，任意性較強。92、合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)：是指依照《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》（簡稱《個人獨資企業(yè)法》）在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，其投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任的經(jīng)營實體。10共同特征：（1）創(chuàng)設(shè)主體相同：二者均由公民（自然人）創(chuàng)設(shè)。（2）程序都比較簡單。（3）責任形式相同：對企業(yè)的債務(wù)由投資人以其自己的財產(chǎn)負無限責任。二者均不具備法人資格。（4）二者都是具備民事主體資格的營利性經(jīng)濟組織。（區(qū)別于個人合伙）11區(qū)別：（1）組成人數(shù)不同：兩人以上，一人（2）企業(yè)財產(chǎn)所有權(quán)的性質(zhì)不同：合伙企業(yè)的財產(chǎn)屬合伙企業(yè)所有，實質(zhì)上是合伙共有；而個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)屬經(jīng)營者個人所有。（3）經(jīng)營方式不同：合伙企業(yè)由各合伙人共同經(jīng)營，而個人獨資企業(yè)有經(jīng)營者一人經(jīng)營。12個人獨資企業(yè)不具法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。對個人獨資企業(yè)的表述正確的是：A.個人獨資企業(yè)的投資人可以是自然人、法人或其他組織；B.個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任；C.個人獨資企業(yè)不能以自己的名義從事民事活動；D.個人獨資企業(yè)具有法人資格13解釋：投資人甲于2009年1月1日投資設(shè)立A個人獨資企業(yè)，2009年4月1日A企業(yè)與B銀行簽訂10萬元的借款合同。在簽訂合同時，應(yīng)當以A企業(yè)的名義，因個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動。貸款到期后，如以A企業(yè)的全部財產(chǎn)仍不能償還時，則投資人應(yīng)否以其個人的其他財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔民事責任，為什么？143、合伙企業(yè)與公司公司：是企業(yè)法人，包括有限責任公司、股份有限公司相同：具有民事主體資格，能以自己的名義對外從事民事活動。不同：（1）責任形式：無限、有限（2）設(shè)立條件程序：寬松、嚴格（3）出資者與企業(yè)關(guān)系：共投共管、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離（4）組織結(jié)構(gòu)：協(xié)議約定、明確的組織機構(gòu)（5）退出方式：限制不同154、合伙企業(yè)與個體工商戶個體工商戶：公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶。相同：出資者對經(jīng)營所負的債務(wù)承擔無限責任；均須核準登記方成立；適用相同的稅率；不具有法人資格。不同：企業(yè)組織，個人活動；適用法律為《合伙企業(yè)法》《民法通則》16問題：個人獨資企業(yè)與個體工商戶的區(qū)別？17第二節(jié)合伙企業(yè)的設(shè)立和變更一般而言，設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當具備下列條件：（1）兩個人以上合伙人，并依法承擔無限責任（2）書面合伙協(xié)議（3）實際繳付的出資（4）合伙企業(yè)的名稱（5）經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件18一、合伙企業(yè)設(shè)立的條件（一）合伙人的法定條件1.人數(shù)必須在兩人以上。2—20人（不宜過多，執(zhí)行困難）2.合伙人都對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。合伙人對合伙企業(yè)債權(quán)人應(yīng)負的清償責任。在合伙企業(yè)內(nèi)部，合伙人可以就企業(yè)債務(wù)的承擔按出資比例或其他約定分擔方式，但合伙人不得以此為理由抗辯合伙企業(yè)的債權(quán)人對自己行使債權(quán)。19合伙企業(yè)中不存在僅以出資為限對企業(yè)承擔責任的合伙人。附：我國有些地方如北京的地方法規(guī)規(guī)定了有限合伙，但不包括合伙企業(yè)。3.合伙人應(yīng)為具有完全民事行為的人“人”——自然人——公民——民事行為能力公民的民事行為能力是公民能夠以自己的行為行使民事權(quán)利，設(shè)定和承擔民事責任，并能對自己的行為承擔民事責任的能力。20《民法通則》依據(jù)公民的年齡和健康狀況分三類：（1）完全民事行為能力：18歲以上成年人獨立民事活動（16—18歲，以自己的勞動收入為主要生活來源并達到當?shù)鼐用裆钏降模?）限制民事行為能力：10—17歲未成年人可進行與其年齡、智力相應(yīng)的民事活動，其他由代理人代理或法定代理人同意后自己進行（不能完全辨別自己行為的精神病人）（3）無民事行為能力：10歲以下未成年人精神病代理合伙人應(yīng)當是精神正常的成年人。21

4.合伙人不能是法律和行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人我國：檢察官、法官、國家公務(wù)員、軍人等。22（二）合伙人訂立書面合伙協(xié)議1.合伙協(xié)議的概念：合伙協(xié)議是全體合伙人在自愿、平等、公平、誠實信用的基礎(chǔ)上經(jīng)協(xié)商一致而達成的以設(shè)立和經(jīng)營合伙企業(yè)為目的協(xié)議。自愿：即合伙人意思表示真實，協(xié)商充分，禁止采取欺騙、脅迫、乘人之危等手段訂立；平等：即不論合伙人身份如何，一律平等地參加民事法律關(guān)系，任何人不得享有法外特權(quán)；23公平：指在權(quán)利、義務(wù)的設(shè)定上要對等，履行時兼顧他人和社會利益；誠實信用：誠實不欺、恪守信用、講究信譽、忠實履行。違反上述原則的合伙協(xié)議是無效的。242.合伙協(xié)議的內(nèi)容

法定條款：名稱、場所、目的、經(jīng)營范圍、合伙人姓名、住所、出資方式、數(shù)額、期限、利潤分配和虧損分擔，事務(wù)執(zhí)行，入伙、退伙，解散和清算，違約責任，解決爭議條款。253.合伙協(xié)議的法律特征：法律強制規(guī)定的內(nèi)容較多。如合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損等。不適用抗辯履行、不可抗力等制度。合伙人不得以其他人未履行出資義務(wù)或因不可抗力不能履行出資義務(wù)而拒絕履行出資義務(wù)。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名蓋章后生效。經(jīng)全體協(xié)商一致可修改補充。26（三）實際繳付出資1、出資形式：貨幣（人民幣，外匯應(yīng)先兌換）、實物（動產(chǎn)、不動產(chǎn)）、土地使用權(quán)（占有、使用、收益權(quán)），知識產(chǎn)權(quán)（著作權(quán)、專利權(quán)、專有技術(shù)、商標專有使用權(quán)等），其他財產(chǎn)權(quán)（票據(jù)權(quán)利，有價證券等），也可以勞務(wù)出資。法律對合伙企業(yè)的出資方式限制較少。2、以財產(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利出資的，應(yīng)為合法的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利。他人的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利，如遺失物、贓款、贓物，不能作為出資。273、以非貨幣形式出資的評估作價：協(xié)商確定，評估作價4、實際繳付的出資與約定出資實際繳付的出資是合伙人向合伙企業(yè)實際繳付的各類出資。約定出資是合伙人依合伙協(xié)議約定應(yīng)繳付的出資。在確定各合伙人的實際出資比利時，應(yīng)以實際繳付的出資而非約定出資為準。285、出資與合伙企業(yè)財產(chǎn)：1）合伙企業(yè)財產(chǎn)由合伙人的出資形成；2）合伙人出資轉(zhuǎn)化為合伙人企業(yè)財產(chǎn)應(yīng)履行法定的手續(xù)，即出資的轉(zhuǎn)移問題。貨幣出資，自其實際繳付日起，成為合伙企業(yè)共有財產(chǎn)，出資人不再享有所有權(quán)。實物出資，以實物繳付日起。6、出資的法律責任：合伙人未如約按期繳付出資的承擔違約責任，經(jīng)其他合伙人一致同意，可除名。29（四）有合伙企業(yè)的名稱：不得使用“有限”“有限責任”的字樣?？梢杂谩肮尽?、“行”，只能一個名稱（五）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件：設(shè)施、設(shè)備、技術(shù)、工人等30二、基本程序協(xié)議——審批——申請（工商行政管理局）——登記（執(zhí)照、成立）31三、合伙企業(yè)的變更登記需要進行變更登記的事由包括：（1）合伙協(xié)議中的法定條款的內(nèi)容經(jīng)合伙人協(xié)商一致進行修改或補充的；（2）退伙、入伙等登記事項發(fā)生變更或需重新登記的，應(yīng)于做出變更決定事由之日起15日內(nèi)，向企業(yè)登記機關(guān)辦理有關(guān)登記手續(xù)。未按規(guī)定辦理變更登記手續(xù)的，變更事項對第三人沒有約束力，不得對抗善意第三人；逾期不登記的，可處2000元以下罰款。32第三節(jié)合伙企業(yè)的財產(chǎn)一、合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成1、合伙人的出資設(shè)立時實際繳付出資+擴大規(guī)模、彌補虧損由合伙人依協(xié)議和全體決定增加的對合伙企業(yè)的出資。2、所有以合伙企業(yè)名義取得收益：合伙企業(yè)的經(jīng)營收入、購置的動產(chǎn)、不動產(chǎn)，以企業(yè)名義取得的專利權(quán)、商標權(quán)及其他知識產(chǎn)權(quán)，其他收益。

33二、合伙企業(yè)財產(chǎn)的管理1.財產(chǎn)形式：所有權(quán)，使用權(quán)，收益權(quán)三種形態(tài)2.由全體合伙人共同管理和使用。3.合伙企業(yè)在進行清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)。合伙企業(yè)的財產(chǎn)與合伙人的財產(chǎn)在一定程度上是分離的，不得以其所有權(quán)請求分割。4.合伙人在清算前私自轉(zhuǎn)移或處分合伙企業(yè)財產(chǎn)時，合伙企業(yè)不得以此對抗不知情的善意第三人。34三、財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓與出質(zhì)財產(chǎn)份額：是指合伙人依照出資比例或合伙協(xié)議的約定或共同商定，對合伙企業(yè)財產(chǎn)所能分享的一定比例。（一）、財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓和出質(zhì)1.可依法轉(zhuǎn)讓：一部分全部2.對外轉(zhuǎn)讓：須經(jīng)其他合伙人一致同意對內(nèi)之間轉(zhuǎn)讓：應(yīng)當通知其他合伙人3.依法轉(zhuǎn)讓時，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓權(quán)35同等條件：指受讓人為受讓該財產(chǎn)份額支付的對價相同。（對價相同：指相對的價款，可以不是貨，可能是財產(chǎn)，只要價值相當。）贈與時不受限制，須經(jīng)全體合伙人一致同意。優(yōu)先受讓是指只有當其他合伙人放棄受讓時，其他受讓人方可受讓。4.財產(chǎn)份額受讓人（以外）須經(jīng)修改合伙人協(xié)議方可成為合伙人——新合伙5.對財產(chǎn)份額出質(zhì)的：須經(jīng)其他合伙人一致同意；否則行為無效、退伙承擔合伙人損失36（二）、財產(chǎn)份額的質(zhì)押質(zhì)押：是指債務(wù)人或第三人將動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利憑證移交債權(quán)人占有，作為債權(quán)的擔保，當債務(wù)人到期不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)以質(zhì)押標的物折價、拍賣、變賣等獲得的價款優(yōu)先受償。（詳見擔保法）財產(chǎn)份額是一種抽象的期待權(quán)，未分割前，是權(quán)利質(zhì)押。注：債權(quán)人實現(xiàn)質(zhì)押權(quán)時，若要求兌現(xiàn)實際占有，合伙人必須退伙；若保留份額，可能不被其他合伙人接收。實踐中一般采取先退伙后出質(zhì)的原則，即將出質(zhì)視為退伙，進行財產(chǎn)分割。37例：甲、乙、丙共同出資設(shè)立一合伙企業(yè)，在企業(yè)存續(xù)期間，甲擬以其在合伙企業(yè)鎮(zhèn)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)借款。根據(jù)合伙企業(yè)法，下列表述：（1）無需經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質(zhì)；（）（2）經(jīng)乙、丙同意，甲可以出質(zhì)；（）（3）未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質(zhì)的，按退貨處理；（）（4）未經(jīng)乙、丙同意，甲私自出質(zhì)的，其行為無效。（）38第四節(jié)合伙企業(yè)的內(nèi)外事務(wù)一、合伙企業(yè)內(nèi)部事務(wù)執(zhí)行（一）須全體合伙人共同參與決議的事項1、由全體合伙人采取少數(shù)服從多數(shù)原則決議的事項：委托執(zhí)行、是否實行一人一票表決、增加出資、利潤分配、虧損分擔。（均可在合伙協(xié)議中約定）2、由全體合伙人一致同意決議的事項：執(zhí)行爭議、合伙人可否同本合伙企業(yè)進行交易、處分不動產(chǎn)、改變名稱、登記變更，擔保、轉(zhuǎn)讓、處分知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)、聘任管理人、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額、出質(zhì)，合伙協(xié)議約定的有關(guān)事項。39（二）合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的幾種形式1、全體合伙人共同執(zhí)行2、委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行：其他人不再執(zhí)行，報告經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況3、由合伙人分別執(zhí)行：分別執(zhí)行某一方面的事務(wù)40（三）合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的基本原則1、平等原則：同等決定權(quán)，一人一票，少服多（與公司區(qū)別：大股東，按股份）2、誠信原則：合伙人、經(jīng)理人應(yīng)保障合伙人、企業(yè)利益41（四）合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的內(nèi)部監(jiān)督機制1.不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查執(zhí)行情況2.合伙人為了理解企業(yè)的經(jīng)營狀況或財務(wù)狀況，有權(quán)查閱賬薄。（與公司的區(qū)別）3.分別執(zhí)行事務(wù)時，可以對其他合伙人執(zhí)行事務(wù)提出異議。（爭議時由全體一致決定）42二、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系（一）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。1.限制的基本情形：1）、合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，其他合伙人不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外不能代表合伙企業(yè)。432）、合伙人分別執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時，僅能在所負責執(zhí)行事物的范圍內(nèi)對外代表企業(yè)。3）、被委托執(zhí)行合伙企業(yè)事物的合伙人僅能在授權(quán)范圍內(nèi)對外代表企業(yè)。4）需經(jīng)全體合伙人共同決定或一致同意決定的事務(wù)，只有在全體合伙人做出決定后，執(zhí)行合伙人方有權(quán)對外代表企業(yè)執(zhí)行。442.不知情的善意第三人：1）第三人：與合伙企業(yè)發(fā)生經(jīng)濟法律關(guān)系的相對人，因獨立于合伙人與合伙企業(yè)的經(jīng)濟法律關(guān)系而被稱為第三人。2）不知情：對于合伙企業(yè)執(zhí)行事務(wù)（代表企業(yè)）的限制不知情如有證據(jù)證明應(yīng)當或已知情，則不在此列；令超越經(jīng)營范圍，不屬內(nèi)部限制，推定第三人知情。

3）善意：誤信合伙人有代表的權(quán)利，非惡意串通、無償取得財務(wù)或明顯不公平交割交易等惡意行為。453.“不得對抗”是指與不知情的善意第三人發(fā)生經(jīng)濟法律關(guān)系時，不得以合伙企業(yè)的權(quán)利限制為由不履行合同義務(wù)或法律規(guī)定的義務(wù)。46（二）合伙企業(yè)的損益分配1、合伙損益。包括兩方面的內(nèi)容：合伙利潤、合伙虧損2、合伙分配原則。1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。2）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。47（三）合伙企業(yè)債務(wù)的清償1、合伙企業(yè)債務(wù)的范圍。是指以合伙企業(yè)名義在合伙企業(yè)存續(xù)期間按合同約定或法律規(guī)定應(yīng)承擔的金錢上的義務(wù)，包括合同義務(wù)、侵權(quán)責任、應(yīng)繳稅費等。2、合伙企業(yè)對其債務(wù)應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。3、合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)承擔無限連帶清償責任。484、合伙企業(yè)的虧損由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；合伙協(xié)議未約定虧損分擔比例的，由各合伙人平均分配和分擔，用其全部財產(chǎn)承擔清償責任。5、合伙人對外承擔連帶責任，對內(nèi)承擔按份責任。合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一個或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按自己確定的比例向各合伙人分別追索。496、合伙人