信息法學教學目的及方法[教學目的]通過本課程的學習，旨在使學生掌握信息法律制度的基本原理，掌握信息法的具體內容，了解國內外信息立法、司法、執(zhí)法現(xiàn)狀以及信息權利國際保護，信息法律制度面臨的新問題。通過學習使學生對信息法律制度有一個全面的認識，能夠應用所學的理論知識分析并解決實際問題。[教學方法]以課堂教學和討論為主，采取理論和實踐相結合的方法，除指定教材外，學生還應認真閱讀指定參考書目，并積極參與課堂討論。課堂討論的表現(xiàn)將納入課程總成績的計算。[教材]朱慶華，顏祥林，袁勤儉.信息法教程.北京:高等教育出版社,2011.

參考閱讀書目：勞倫斯·萊斯格著，李旭譯.思想的未來.北京：中信出版社，2004.3里韋特等著，陳彬等譯.塵封的商業(yè)寶藏：啟用商戰(zhàn)新的秘密武器：專利權.北京：中信出版社，2002.9菲爾普斯，克蘭著，谷永亮譯.燒掉艦船：微軟稱霸全球的知識產權戰(zhàn)略.北京：東方出版社，2010袁真富，蘇和秦.商標戰(zhàn)略管理——公司品牌的法務支持.北京：知識產權出版社，2007.9勞倫斯·萊斯格著，王師譯.免費文化：創(chuàng)意產業(yè)的未來.北京：中信出版社，2009.10呂艷濱，（英）卡特編著.中歐政府信息公開制度研究.北京：法律出版社，2008.邁爾-舍恩伯格著，袁杰譯.刪除：大數(shù)據(jù)取舍之道.杭州：浙江人民出版社，2013第一章緒論第一節(jié)信息法制建設的意義一、必要性二、重要性騰訊訴360不正當競爭案/file/2014022431608.html/a/20140224/019636.htm?ADUIN=958316162&ADSESSION=1393234899&ADTAG=CLIENT.QQ.5227_.0&ADPUBNO=26233

第二節(jié)信息法概述一、信息法的含義：調整在信息活動中產生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。信息法是法律體系中一個新興的法律部門二、信息法的地位三、與相關部門法的關系（一）與憲法（二）與民法（三）與經濟法（四）與行政法（五）與訴訟法（六）與國際法四、信息法律與信息政策的關系（一）信息政策的含義：根據(jù)需要制定的有關發(fā)展和管理信息事業(yè)的方針、原則和辦法，是調整國家信息實踐活動并借以指導、推動整個整個信息事業(yè)發(fā)展的行動指南。（1）戰(zhàn)略全局性（2）指導性（3）時間性（3）變異性（二）區(qū)別與聯(lián)系區(qū)別：（1）形成過程和表現(xiàn)形式不完全相同（2）實施方式和范圍不完全相同（3）作用的時效和影響作用過程不完全相同聯(lián)系：（1）本質上的統(tǒng)一性（2）信息政策是信息法律的重要基礎第三節(jié)信息法律關系根據(jù)信息法規(guī)產生的、以主體之間的權利義務關系為表現(xiàn)形式的社會關系（一）主體：信息權利主體，信息法律關系中的權利享有者和義務承擔者（1）自然人（2）法人（3）國家（二）客體：信息權利客體，法律不關系主題的權利和義務所指向的對象或稱標的。（三）內容：權利與義務，（1）信息權利：法律主體依法為或不為一定的行為，以及要求他人為或不為一定行為的可能性。（2）信息義務：法律主體依法必須為或不為一定行為的必要性。第四節(jié)信息立法

1、信息立法的含義我國信息立法的形式（1）法律（2）行政法規(guī)（3）國務院部門規(guī)章（4）地方法規(guī)和規(guī)章（5）規(guī)范性文件2、信息立法的基本原則3、信息立法體系的構建第二章從知識產權到信息產權第一節(jié)知識產權概述

一、知識產權的范圍1、《建立世界知識產權組織公約》第2條第8款2、《與貿易有關的知識產權協(xié)議》（Trips)二、知識產權的特征（1）專有性（2）地域性（3）時間性（4）無形性（5）可復制性第二節(jié)信息產權的由來一、信息產權產生的背景新型智力創(chuàng)造成果的出現(xiàn)（1）計算機軟件（2）數(shù)據(jù)庫（3）集成電路（4）生物技術信息（5）網絡環(huán)境下產生的新客體 林書豪拼音域名被網友搶注/v_show/id_XMzU0MDQ2MzE2.html第三節(jié)信息產權的內涵一、信息產品的特征及其產權制度的設計（1）公共物品理論（2）波斯納理論（3）自然壟斷理論二、信息產權的定義三、相關概念辨析（1）信息產權與信息權利（2）信息產權與知識產權第三章專利權法律制度專利的概念廣義的專利：專利技術專利文獻專利證書專利權專利權的特征：專有性地域性時間性

第一節(jié)專利權的客體一、發(fā)明：對產品、方法或者其改進所提出的新的技術方案。分為產品發(fā)明和方法發(fā)明。二、實用新型：對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于實用的新的技術方案。發(fā)明與實用新型的主要區(qū)別三、外觀設計：對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所作出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。條件：（1）與產品結合（2）是關于產品形狀、圖案和色彩或其結合的設計（3）富有美感（4）適于工業(yè)上應用的新設計四、專利法排除的客體對象（一）違反國家法律、社會公德或者妨礙公共利益的發(fā)明創(chuàng)造（二）不屬于發(fā)明創(chuàng)造的智力成果（1）科學發(fā)現(xiàn)（2）智力活動的規(guī)則和方法（3）疾病的診斷和治療方法（三）某些特定領域的發(fā)明創(chuàng)造（1）動物和植物品種（2）用原子核變換方法獲得的物質（3）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計討論：下列發(fā)明創(chuàng)造是否可以授予專利權？1、相對論2、賭博器3、風濕病的治療方法4、雜交水稻的生產方法5、哈佛鼠（腫瘤鼠）分析4、雜交水稻的生產方法可以授予專利權第二節(jié)專利權的主體一、發(fā)明人、設計人二、職務發(fā)明創(chuàng)造所屬單位三、非職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或設計人四、外國人或外國企業(yè)五、委托發(fā)明創(chuàng)造六、合作發(fā)明創(chuàng)造案例：合作開發(fā)的專利申請權歸屬1989年，某研究院與某工廠口頭協(xié)商決定研制一種多功能家用爐具，為此該企業(yè)專門派出兩名工人代表協(xié)助研究院的研究人員共同完成設計任務。在設計過程中，廠方工人代表主要負責整理圖紙及維修設施等后勤工作，研究員主要負責技術開發(fā)與繪制圖紙。1991年1月，經過雙方人員的共同努力，完成了該爐具的設計工作。1991年6月，廠方單獨向中國專利局提出申請實用新型專利，而研究院認為，該項發(fā)明主要由本院設計人員完成，應由研究院為申請人，廠方無權申請專利。后該廠工程師趙某利用業(yè)余時間照原樣裝了一個在家中使用，研究院得知后主張趙某侵犯了其專利權。問題：1、本案中的專利申請權應屬于誰？2、趙某的行為是否構成侵權？為什么？分析：1、本案中專利申請權應屬于研究院。因為本案不屬于共同發(fā)明創(chuàng)造，工廠派出的工人在設計過程中只起了輔助性作用，不能作為共同發(fā)明人。確定為共同發(fā)明人，必須對完成的設計共同做出了創(chuàng)造性的貢獻。工廠的工人代表只負責一些后勤工作，未參與具體的創(chuàng)造性活動。因此，工廠不能作為共同發(fā)明人申請專利，更不是單獨發(fā)明人。2、趙某的行為不構成侵權。根據(jù)專利法規(guī)定，專利侵權有以下特征：一是未經專利權人許可；二是以生產經營為目的；三是實施了受法律保護的專利。而本案中趙某的行為不是以營利為目的而制造專利產品，而是一般的家庭使用，因此不構成侵權。如果將此種專利大批量生產牟利，則構成其侵權。第三節(jié)專利的申請和審批一、專利的授權條件（一）發(fā)明和實用新型的授權條件（1）新穎性（2）創(chuàng)造性（3）實用性（二）外觀設計的授權條件（1）新穎性（2）創(chuàng)造性（3）不得發(fā)生權利沖突（三）新穎性的例外案例2000年1月甲公司高級工程師乙研制出一種節(jié)油裝置，完成了該公司的技術攻堅課題，并達到國際領先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將該論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并做好了批量生產的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據(jù)該雜志開始生產該節(jié)油裝置。2003年5月7日國務院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利。2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。問題：（1）在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產的情況下，甲公司的發(fā)明為何仍因具有新穎性而被授予專利權？（2）甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？（3）丁公司實施甲公司發(fā)明的行為是否構成侵權？分析：（1）該發(fā)明的核心技術在論文中被披露未經甲公司許可（2）甲公司無權要求，因丙公司有權在原有范圍內繼續(xù)制造該專利產品（先用權P100）（3）丁公司2003年5月7日后的實施行為構成侵權行為二、專利申請原則（1）書面原則（2）先申請原則（3）優(yōu)先權原則（4）單一性原則案例美國發(fā)明家約翰于1997年9月20日就一項發(fā)明在美國申請了專利。1998年8月15日，約翰又就該發(fā)明向中國國務院專利行政部門提出了申請，并申請優(yōu)先權。后約翰就該發(fā)明在美國和中國分別于1999年12月31日、2000年8月5日被授予專利權。據(jù)《專利法》其在中國的申請日以及專利權有效期截止日期是什么時候？分析1997年9月20日和2018年8月15日三、專利申請的文件（一）發(fā)明或實用新型專利的申請文件請求書權利要求書說明書摘要

（二）外觀設計的專利申請文件請求書圖片或者照片簡要說明【案例】菲亞特狀告長城精靈外觀設計侵權

（左：長城精靈；右：菲亞特熊貓）針對菲亞特與長城汽車專利權糾紛一案，河北省石家莊市中級人民法院做出判決：駁回菲亞特奧托有限公司的訴訟請求，案件受理費人民幣8800元由菲亞特承擔。法院認為：“菲亞特奧托有限公司外觀設計專利所展示的圖片與長城精靈車型比較，主視圖、左視圖、右視圖、后視圖均具有明顯區(qū)別，尤其是一般消費者關注的車型前臉和尾部的區(qū)別最為明顯，該明顯的區(qū)別不會導致消費者對上述兩車型設計的誤認。對于菲亞特所稱的長城精靈‘實施了侵犯其專利權的行為’，理據(jù)不足，不予支持。”

四、專利申請的審批（一）發(fā)明專利申請的審查（1）受理申請（2）初步審查（3）公布申請（4）實質審查（5）授權公告（二）實用新型和外觀設計專利申請的審批（1）申請受理（2）初步審查（3）授權公告第四節(jié)專利權的法律保護一、專利權人的權利和義務（一）獨占實施權（二）許可實施權（三）專利轉讓權（四）專利標記權（五）署名權（六）獲得獎勵和報酬的權利（七）公開發(fā)明創(chuàng)造的內容的義務（八）繳納年費的義務案例

原告唐伯飛于1987年1月3日向中國專利局申請了名稱為“一種洗手液及其制備方法”的發(fā)明專利，1989年6月7日獲得授權，專利號為：87100025.3。1992年5月5日，被告上海羅美洗手液有限公司（甲方）與原告（乙方）簽訂了關于羅美洗手液專利提成協(xié)議。協(xié)議內容為：羅美洗手液是乙方唐伯飛非職務發(fā)明，已經國家專利局批準獲得專利，乙方同意給甲方生產銷售。第一，甲方同意乙方從該產品營業(yè)額中提成，其提成比例為8%，有效期按國家有關專利政策規(guī)定；第二，乙方在該產品專利有效期間不得向外轉讓，與其他單位聯(lián)營合作時必須以公司名義進行；第三，提成按每月實際銷售額計算，幣值按實際情況為準，凡屬內銷部分以人民幣結算，凡屬外銷部分按外幣結算等。1992年8月起原告唐伯飛在被告公司擔任總經理職務。1995年6月，原告唐伯飛與其子另共同投資成立了上海羅美功效實業(yè)公司，1998年8月又與其妻共同投資成立了上海藍飛洗手液有限公司。1998年4月原告辭職離開了被告。1998年5月14日被告致函原告，指出原告違反了雙方簽訂的專利提成協(xié)議，并要求原告停止在其他單位使用原告該專利。1998年5月、6月，原告兩次致函被告：原告在自己投資的企業(yè)使用專利并未違反原被告雙方簽訂的專利提成協(xié)議，并要求被告按約繼續(xù)支付專利提成費。原告辭職離開被告后，被告即未按月向原告支付專利提成費。但被告在其產品外包裝上一直使用原告的專利號至1999年3月。被告1998年4月至1999年3月的銷售羅美洗手液的營業(yè)額為人民幣3051743.24元。請分析該案例。評析原被告雙方簽訂的專利提成協(xié)議只約定”原告在該產品專利有效期間不得向外轉讓”，并未明確約定轉讓方不得在已經許可受讓方實施專利的范圍內實施該專利，故該協(xié)議應屬排他實施許可合同，專利權人自己可以實施該專利權。原告辭職離開被告公司的行為并不意味著專利許可合同的終止，被告在其產品外包裝上一直使用原告的專利號至1999年3月，因此應推定被告自1998年4月至1999年3月仍使用原告的專利，及專利許可合同仍在履行之中，所以被告仍應按月向原告支付專利使用費，按實際銷售額乘以8%計算。二、專利權期限、終止和無效（一）期限（二）終止（三）無效鄭碼專利案/show/FkOzK226rOEjcCGr.html案例甲廠有一項專利技術，與乙廠簽訂了實施許可合同，乙廠向甲廠繳納了10萬元的使用費，后因該專利技術的實用性很差，被國務院專利行政部門應申請宣告無效。已知甲廠并不是惡意簽訂實施許可合同的，乙廠為實施該專利技術蓋好了廠房，雇傭了工人。請問，該案應如何處理？分析乙廠可向甲廠要求返還使用費三、專利權的限制（一）專利權用盡（二）先用權（三）臨時過境（四）科學研究和實驗（五）專利藥品或醫(yī)療器械（六）善意第三人的使用、許諾銷售和銷售案例中國專利局與1997年9月20日授予原告鞠某外觀設計專利權，使用該外觀設計專利的產品名稱為酒瓶。原告為某銀河酒業(yè)集團總廠（以下簡稱銀河酒廠）人員，曾無償讓銀河酒廠使用其外觀設計專利酒瓶生產白酒，后于1999年9月30日與銀河酒廠簽訂了獨占實施許可合同，每年專利許可使用費為15萬元。1999年8月16日，被告與諸城康業(yè)副食品經銷處（以下簡稱康業(yè)經銷處）簽訂協(xié)議，授權康業(yè)經銷處為古貝春系列酒在諸城市的總經銷商。約定有康業(yè)經銷處提供酒瓶，負責把酒瓶送到古貝春集團倉庫，被告提供剩余包裝物和散酒，生產一個由康業(yè)經銷處獨立銷售的“古貝春頭曲”。協(xié)議簽訂后，被告開始生產古貝春頭曲酒，交與康業(yè)經銷處，使用的酒瓶為康業(yè)經銷處回收的舊酒瓶，由被告清洗消毒后灌瓶、包裝。原告認為被告未經授權使用其專利產品，侵犯了其實用新型專利。被告則認為使用原告已出售的專利產品（酒瓶），依法不構成專利侵權，即售出后的“專利產品”——酒瓶、酒和包裝物，它的所有權已經發(fā)生了改變，不再屬于原告而屬于購買方。請根據(jù)專利權用盡原則分析該案例。本案的一審法院濟南市中級人民法院審理認為，原告外觀設計專利合法有效，應受法律保護。任何人未經專利權人許可，不得以生產經營目的制造、銷售該外觀設計專利產品。原告要求判定被告停止侵權行為的請求應予支持。被告某武城古貝春集團公司不服上述判決，向某省高級人民法院提起上訴。某省高級人民法院認為：原告擁有的酒瓶外觀設計專利權受法律保護。當原告許可銀河酒廠獨占實施，銀河酒廠使用該外觀設計專利酒瓶生產、銷售白酒，白酒售出后，原告和銀河酒廠已經獲得了收益，體現(xiàn)在酒瓶上的專利權已經用盡，根據(jù)專利權用盡原則，購買者的使用或者再銷售行為就不構成侵犯其專利權。四、專利侵權和專利保護（一）專利權的保護范圍的確定（二）侵犯專利權的行為決戰(zhàn)知識產權我國首例環(huán)保涉外案/v_show/id_XNTMyMDI2NDg=.html（三）專利侵權處理機關（四）侵權行為的民事責任（1）停止侵權人的侵權行為（2）賠償損失（3）恢復專利權人的信譽（五）侵權行為的刑事責任（六）專利侵權的舉證責任跨越重洋的知識產權博弈/show/iGwbO20zTqWsAMuk.html第四章商標權法律制度第一節(jié)商標概述一、商標的概念和功能（一）商標的概念

是商品或服務的一種專用標記，它是商品或服務的提供者為了標明自己的商品或服務與其他提供者同種或類似的商品或服務的區(qū)別而使用的專用標記（二）商標的功能（1）認知功能（2）保證功能（3）廣告功能二、商標與臨近標記（一）商標與商品名稱（二）商標與商品裝潢（三）商標與商號（四）商標與產地標記及原產地名稱三、商標的種類商標的種類標識的構成文字商標圖形商標組合商標使用對象商品商標服務商標使用人、目的商標效力集體商標證明商標注冊商標未注冊商標（一）商品商標和服務商標（二）視覺商標、聽覺商標和味覺商標（1）平面商標1.文字商標：文字商標指商標僅由文字組成，不含文字以外的任何圖形成分。2.圖形商標：圖形商標指無任何文字，僅由圖形構成的商標。3.組合商標：組合商標是由文字與圖形組合而成的商標。4.顏色組合商標（2）立體商標（三）制造商標和銷售商標（四）聯(lián)合商標和防御商標（1）聯(lián)合商標，是指商標所有人在同一種商品或類似商品上注冊的與主商標相近似的一系列商標。（2）防御商標，指商標所有人在與注冊商標所指定的商品和服務不同的其他類別的商品或服務上注冊的同一商標。（五）集體商標和證明商標（1）集體商標：集體商標是指以團體、協(xié)會或其他集體組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。（2）證明商標是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用于證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。（六）馳名商標和一般商標第二節(jié)商標注冊一、注冊的法定條件（一）具備法定的構成要素（二）具有顯著性，便于識別同中華人民共和國的國家名稱、國旗、

國徽、軍旗、勛章相同或者近似的圖案

（三）不得使用法律禁止使用的標志

同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗

相同或者近似的圖案

同政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱

相同或者近似的圖案

同“紅十字”、“紅新月”的標志、名稱相同

或者近似的圖案

本商品的通用名稱和圖形

直接表示商品的質量、主要原料、功能、

用途、重量、數(shù)量及其他特點的圖案

夸大宣傳并帶有欺騙性的圖案

帶有民族歧視性的圖案

有害于社會主義道德風尚或有其他不良影響的圖案

縣級以上行政區(qū)劃的地名或公眾知曉的外國地名問題：下列標志，哪些不得作為商標使用？A天安門B紅新月C直接表示商品質量的標志D商品的通用名稱

答案：A.B分析：C、D選項的內容在商標法修改以后，可以作為商標使用，但不能作為商標注冊。案例：申請人常州同大氣霧劑有限責任公司在第35類推銷（替他人）服務項目上向商標局提出“Oscar奧斯卡”商標注冊申請，商標局以“Oscar奧斯卡”是公眾熟知的美國電影獎，作為商標易產生不良影響為由予以駁回。申請人對商標局駁回決定不服，向商評委申請復審。申請人稱：申請商標為“Ｏｓｃａｒ奧斯卡”，經查閱１９８５年版的《新英漢詞典》，第一含義是常見的英美男士名，第二含義才是電影界的奧斯卡金像獎。且奧斯卡僅為著名電影獎項，本身不生產或銷售任何東西，也不提供任何服務，消費者只會把它當作一種品牌，而不會想到其他。作為商標不帶任何貶低、污辱等含義，不會產生不良影響。申請人所屬海外公司已在美國加州登記注冊開業(yè)，其名為ＯｓｃａｒＡｅｒｏｓｏｌ,Ｉｎｃ．(奧斯卡氣霧劑公司)。美國允許名為奧斯卡的公司注冊，表明美國政府并不認為奧斯卡為特殊含義的專用詞匯。在世界上許多國家都有以“ＯＳＣＡＲ”為商標的產品?；谝陨蠋c，申請人要求復審，并提交了支持其主張的相關證據(jù)。問：申請人的主張是否成立？

商評委經審查認為：申請商標使用文字“Ｏｓｃａｒ奧斯卡”，雖然是公眾熟知的美國電影獎名稱，但有其他常見含義?！杜＝蚋唠A英漢雙解詞典(第四版)》及《新英漢詞典》均將“Ｏｓｃａｒ”列入普通人名表及常見英美姓名表，音譯為中文“奧斯卡”;且目前尚無證據(jù)表明“Ｏｓｃａｒ奧斯卡”使用在推銷(替他人)服務項目上作商標會產生不良影響。因此，商評委決定申請商標可以初步審定并公告。二、注冊申請的主體三、申請的原則與程序（一）自愿注冊與強制注冊相結合的原則我國商標注冊采用的原則自愿注冊為主、強制注冊為輔除人用藥品和煙草制品上必須使用注冊商標外，其他商品或服務上使用的商標是否注冊由使用人自己決定商標法只保護注冊商標的專用權（二）申請在先和使用在先相結合的原則（三）單一性原則（四）書面原則（五）其他注冊情形四、審查與核準第三節(jié)商標的使用管理一、注冊商標使用管理二、未注冊商標使用管理第四節(jié)商標權及其保護一、商標權的內容（一）專用權（二）續(xù)展權（三）轉讓權（四）許可使用權二、注冊商標專用權的保護（一）商標權保護范圍（二）一般商標侵權行為（三）構成犯罪的商標侵權[案例一]“大磨坊”商標侵權案原告：北京巴黎大磨坊食品有限公司被告：北京太陽城商場大磨坊公司于1991年1月由我國商標局核準注冊取得了“大磨坊”注冊商標專用權，核定使用的商品為面包。1992的10月大磨坊公司與太陽城商場簽訂了為期3年代銷協(xié)議，約定由太陽城商場設專柜出售面包，由大磨坊公司提供名、優(yōu)、特、新的注冊商標商品。1993年4月起，大磨坊公司停止向太陽城商場供貨。同年6月大磨坊公司發(fā)現(xiàn)太陽城商場在大磨坊專柜上，仍在銷售與其類似的面包，商品價簽上注明產地大磨坊。

大磨坊公司以侵害其商標專用權為由訴至法院。請求法院判令被告停止侵害，賠償侵權損失11萬余元，在報紙上公開賠禮道歉，消除影響。

被告太陽城商場辯稱，雙方雖有合同約定，但原告所供面包是散裝的，每個面包上并沒有商標；被告并無侵權的故意，未構成侵權；原告所提賠償損失數(shù)額沒有證據(jù)，不同意原告的訴訟請求。[審理結果]北京市中級人民法院認為，原告大磨坊公司依法取得“大磨坊”商標專用權，被核準使用商品為面包。被告太陽城商場未經原告許可，用為原告產品設置的“大磨坊”面包專柜，經銷與“大磨坊”面包外形一致的其他廠家面包，足以使消費者混淆不同廠家所生產的面包，導致消費者誤購，損害了享有商標專用權的原告的利益，其行為違反了《中華人民共和國商標法》第三十八條第一項的規(guī)定，構成了侵權。被告以其無侵權故意，原告所供面包上并未有注冊商標的標識，且系散裝食品，否認自己有侵權行為的理由不能成立。使用商標的方法，商標權人有選擇的自由。判決如下：一、被告太陽城商場自本判決生效之日起，停止對原告大磨坊公司商標專用權的侵害行為，今后不得再發(fā)生類似的侵權行為。二、被告太陽城商場自本判決生效之日起，10日內一次支付給原告大磨坊公司侵權損失賠償費14897.21元（包括律師代理費2000元、調查取證費2020元、侵權食品款765.55元及利潤111.66元、商標信譽損失10，000元）。三、駁回原、被告其他訴訟請求。本案訴訟費595.89元，由被告太陽城商場負擔。第五章著作權法律制度第一節(jié)

著作權的客體著作權，亦稱版權（copyright），是指作者或其他著作權人依法對文學、藝術或科學作品所享有的各項專有權利的總稱。1、作品的概念及構成要件著作權法中的作品是指文學、藝術和科學領域內具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的創(chuàng)作成果。創(chuàng)作是指產生文學、藝術、和科學作品的智力活動。創(chuàng)作沒有高度標準創(chuàng)作不排除借鑒

獨創(chuàng)性存在于作品有創(chuàng)作成分和有個人特征的表達方式或表現(xiàn)形式之中。獨創(chuàng)性強調獨立完成獨創(chuàng)性的標準因作品性質不同而不同獨創(chuàng)性不同于新穎性、創(chuàng)造性獨創(chuàng)性與價值、質量無關－－著作權法保護創(chuàng)作的表現(xiàn)形式而不保護思想內容作品的構成要件

（1）獨創(chuàng)性：作品必須是作者獨立創(chuàng)作完成的，而不是抄襲、剽竊另一作品的結果。

（2）可復制性：作品可以通過印刷、復印、臨摹、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式制作一份或多份。

（3）合法性：作品的內容、形式應符合法律規(guī)定，尤其是著作權法的規(guī)定。廣播電視節(jié)目預告是否構成作品？[案情]某省廣播電視報刊登的一周電視節(jié)目預告被一家晚報轉載。廣播電視報社認為，廣播電視節(jié)目預告表是職務作品，某晚報社未經許可全部轉載，是侵犯這一職務作品的著作權。遂向法院提起訴訟，要求賠禮道歉、賠償損失。[評析]廣播電視節(jié)目預告不能構成作品。首先，著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內。節(jié)目預告雖然也是以文字形式出現(xiàn)，但它既不是文學作品，也不是藝術作品，沒有任何文學藝術形式，更不是科學技術作品。其次，不具有獨創(chuàng)性。只有創(chuàng)造性的智利成果才能成為著作權法的保護對象。創(chuàng)造應是一種新的組合，按照預先決定的目標，把已有的制作好的節(jié)目按時間順序排列成一個表，是一種機械性智力勞動，只是一種重復制作，而不是創(chuàng)作。[處理]廣播電視報作為期刊，可由其編輯部享有版權，可以申明：所看節(jié)目預告只允許部分轉載，但不得全部復制或轉載。如果全部轉載，無疑等于復制，侵犯了廣播電視報的整體著作權。因此，某晚報社侵犯了某省廣播電視報的整體著作權，應當賠禮道歉，給與一定經濟賠償，以后轉載電視節(jié)目預告只能部分轉載，即轉載一兩天的節(jié)目預告。2作品的種類

（1）文字作品：小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品。廣告詞是否文字作品？

[案情]1993年4月，北京印象廣告公司將設計的《回家》廣告張貼在北京地鐵車廂上，其內容為：曾幾何時/我們因為奔波事業(yè)/陶醉愛情/照顧子女/而冷落了終生操勞的母親/回家/看看母親最欣慰的笑容吧/哪怕只打個電話……該小詩系印象公司職工徐某接受公司指派，獨立創(chuàng)作完成。1993年5月母親節(jié)期間，賽特購物中心在商場入口處的電子屏幕上每隔10分鐘就顯示一次內容與印象公司《回家》廣告詞中小詩的前31個字相同的文字，后面還承接一句“現(xiàn)在，難道您還不想為她做點什么……”

1993年8月，印象公司以賽特購物中心侵犯其廣告作品著作權為由向法院起訴，要求賽特購物中心向其公開賠禮道歉、消除影響；賠償名譽損失費和經濟損失費10萬元；支付印象公司的律師費、案件調查費和本案的訴訟費。[評析]廣告詞表達了一定的思想內容，具有獨創(chuàng)性，符合文字作品的特征。另外該作品系印象公司職員接受工作任務而創(chuàng)作完成，屬職務作品，印象公司依法享有該作品的著作權。

賽特購物中心未經著作權人印象公司許可而使用了該廣告詞大部分文字和語句，無論其使用是否有營利目的，并不影響對其使用廣告詞行為的侵權認定。事實上，賽特購物中心使用該作品也是為其商業(yè)經營服務的。[審理結果]賽特購物中心停止使用印象公司《回家》廣告詞，賠償作品使用費及其他經濟損失共計人民幣1000元。（2）口述作品：即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言形式表現(xiàn)的作品。[案情]D大學聘請A大學著名經濟學家H教授授課。D大學未經H教授許可將講課內容整理成講稿出版銷售而且未署名。H教授因某些原因未能與D大學達成和解協(xié)議，遂向法院起訴，稱D大學侵犯了他的著作權，要求賠禮道歉、停止發(fā)行、賠償損失。D大學辯稱：整理成文字發(fā)行是以學生為主，只收成本費，目的是為了教學需要，事后已經向H教授表示了歉意。

[評析]H教授的講課是根據(jù)社會及個人的研究成果并加以口頭發(fā)揮演講出來，是具有獨創(chuàng)性的通過語言表達出來的口述作品。D大學將H教授的口述作品以另一種形式復制，應征得H教授的許可，并署作者姓名，支付相應的報酬。2作品的種類（3）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品i）音樂作品：歌曲、交響樂等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。ii）戲劇作品：話劇、歌劇、地方戲等供舞臺演出的作品。

iii）曲藝作品：相聲、快書、大鼓、評書等以說唱為主要表演形式的作品。

iv）舞蹈作品：通過連續(xù)的動作、姿勢、表情等表現(xiàn)思想感情的作品。vi）雜技藝術作品：雜技、魔術、馬戲等通過形體動作和技巧表現(xiàn)的作品。

2作品的種類（4）美術、建筑作品i）美術作品：繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構成的有審美意義的平面或者立體的藝術作品。《著作權法》第十八條

美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。

[案情]某省電視臺舉辦慶祝該臺開播30周年紀念活動，許多書畫家揮毫作畫、題字以示祝賀。該電視臺將歷年所得的書法、繪畫百余篇陳列展出，并精選80余幅，編輯成紀念畫冊，印制了1000本向各界來賓贈送。有數(shù)名畫家對電視臺此種做法提出異議。認為：向電視臺贈畫是表示自己祝賀的心意，電視臺可將所贈詩畫收藏或掛置與電視臺內；縣電視臺不經許可，不但擅自公開陳列展出，而且集冊成書出版，是侵權之舉。電視臺認為，陳列、展出的書畫均系畫家明確示贈，有作品之上的題字為證，既然贈與電視臺，電視臺就有權決定怎樣使用，不存在侵權問題。[評析]《著作權法》第18條規(guī)定：美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。ii）建筑作品：以建筑物或者構筑物形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。（5）攝影作品：借助器械在感光材料或者其他介質上記錄客觀物體形象的藝術作品。2作品的種類（6）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品：攝制在一定介質上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映或者以其他方式傳播的作品。（7）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品2作品的種類

i）圖形作品：為施工、生產繪制的工程設計圖、產品設計圖，以及反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結構的地圖、示意圖等作品。ii）模型作品：為展示、試驗或者觀測等用途，根據(jù)物體的形狀和結構，按照一定比例制成的立體作品。（8）計算機軟件：計算機程序及其有關文檔。（9）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品：拾遺條款或彈性條款。3不受《著作權法》保護的作品（1）依法禁止傳播的作品（2）法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文（3）時事新聞（4）立法、通用數(shù)表、通用表格和公式第二節(jié)著作權的主體著作權的主體：著作權人——依法對作品享有著作權的公民、法人或其他組織。1、作者：“創(chuàng)作作品的公民是作者?！?/p>

創(chuàng)作：著作權法所稱創(chuàng)作，是指直接產生文學、藝術和科學作品的智力活動。為他人創(chuàng)作進行組織工作，提供咨詢意見、物質條件，或者進行其他輔助工作，均不視為創(chuàng)作。

1作者1、自然人作者——創(chuàng)作作品的公民2、法人或非法人單位作者——由法人或者非法人單位主持，代表法人或者非法人單位意志創(chuàng)作，并由法人或者非法人單位承擔責任的作品，法人或者非法人單位視為作者。3、如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者非法人單位為作者。2著作權的歸屬（1）著作權屬于作者——原始取得1）法人或非法人單位作品2）職務作品3）合作作品4）委托作品5）美術作品6）影視作品

7）演繹作品

8）匯編作品（2）著作權的繼承與轉讓——繼受取得1）法人或非法人單位作品由單位主持代表單位意志由單位承擔責任2）職務作品定義：職務作品是指公民為完成法人或者非法人

單位的任務所創(chuàng)作的作品。

1）作者與本單位具有勞動（雇傭）關系。

２）作品創(chuàng)作在本職工作范圍之內。3）履行本單位交付的任務。歸屬：－－著作權歸創(chuàng)作者所有，單位在兩年

內在其業(yè)務范圍內有優(yōu)先使用權－－署名權歸作者，其他權歸單位。1）利用單位的物質、技術條件2）單位承擔責任的工程設計、產品設

計圖紙及其說明、計算機軟件、地圖。討論工程師何某利用本單位的物質技術條件，編制計算機財務軟件一個，該單位決定銷售該軟件，并承擔全部責任。依照法律（）A該軟件著作權全部歸本單位享有B單位可對何某予以獎勵C何某僅享有該軟件的署名權D該軟件發(fā)表權歸何某所有答案：BC3）合作作品兩人以上合作創(chuàng)作的作品著作權共有?？煞指钍褂玫?，作者對各自創(chuàng)作的部分單獨享有著作權；不可分割使用的，合作作者對著作權的行使如果不能協(xié)商一致，任何一方無正當理由不得阻止他方行使討論：甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉(xiāng)村教師戊為原型創(chuàng)作小說《小河彎彎》。在創(chuàng)作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的：A甲提供資金是完成創(chuàng)作的保障，應為作者B乙作為組織者并提供咨詢意見，應為作者C戊提供了生活素材，應為作者D丁有權不經甲、乙、丙的同意發(fā)表該小說答案：ABC4）委托作品委托創(chuàng)作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。

討論：紅旗中學為了迎接50周年校慶，委托某工藝美術院設計校徽，雙方約定下回著作權歸紅旗中學所有。工藝美術院在接受委托后組織實施中，因自己的設計人員設計稿不盡如人意，遂又委托在某廣告公司工作的李某設計校徽，但對著作權的歸屬未約定。后工藝美術院將李某的作品交給紅旗中學，紅旗中學十分滿意，將其確定為?；?。但是各方對著作權的歸屬發(fā)生了爭議。本案中著作權應歸屬于何人？A紅旗中學B工藝美術院C李某D三方共有

答案：C5）美術作品著作權屬于創(chuàng)作者作品原件轉移后，原件持有人享有展覽權。美術等作品原件所有權的轉移不視為著作權的轉移6）影視作品除導演、編劇、作詞、作曲、攝影等作者享有署名權外，其他著作權屬于制片人?？煞指畈糠值淖髌返淖髡邌为毾碛兄鳈?。制片人作為投資人成為知識產權保護的主體數(shù)據(jù)庫、多媒體的制作者屬于投資人7）演繹作品演繹作品的著作權歸演繹者享有

演繹作品：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品?！吨鳈喾ā返?2條規(guī)定：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。討論甲將《孫子兵法》的古文予以整理注釋后出版，乙經甲同意將其譯成法文。下列選項正確的是：A甲對《孫子兵法》的注釋本享有版權B出版社要出版乙的書應征得甲和乙的同意C乙有權禁止他人再將《孫子兵法》譯成外國文字D乙對法文版的《孫子兵法》享有版權答案：ABD8）匯編作品

匯編作品的著作權由匯編者享有《著作權法》第14條規(guī)定：匯編若干作品、作品的片斷或者不構成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。（2）著作權的繼承與轉讓著作權的財產權依繼承法規(guī)定著作權的署名權、修改權、保護作品完整權由繼承人保護無人繼承的，著作權財產權進入共有領域，署名權、修改權、保護作品完整權由著作權行政部門保護除發(fā)表權外，著作權的人身權不能轉讓。繼受主體

繼受主體：通過繼承、遺贈、轉讓等繼受方式獲得著作權的權利人。1）著作權的繼承人、受遺贈人和承受人

繼承人和受遺贈人：著作權屬于公民的，公民死亡后，其作品的財產權利在剩余的保護期內，依照《繼承法》的規(guī)定轉移：即由繼承人繼承著作權或按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議或其他有效的遺贈文書，由受遺贈人取得著作權。

承受人：著作權屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其作品的財產權利在剩余的保護期內，由承受其權利義務的法人或者組織享有。

繼受主體2）著作權的受讓人：根據(jù)著作權轉讓合同獲得著作權的人。3）國家：如果公民死亡后無繼承人和受遺贈贈人，法人或者其他組織變更、終止后沒有承受其權利義務的法人或者其他組織的，著作財產權由國家享有。同時，國家也可以通過受捐贈、遺贈或簽訂轉讓合同等方式成為著作權的繼受主體。第三節(jié)著作權的內容

著作權人依法享有的各項權利，包括人身權和財產權兩方面。1、人身權：又稱精神權利，是指作者因創(chuàng)作作品而依法享有的與其特定人身緊密聯(lián)系而無直接財產內容的權利。（1）發(fā)表權：決定作品是否公之于眾的權利

（2）署名權：表明作者身份，在作品上署名的權利（3）修改權：修改或授權他人修改作品的權利

（4）保護作品完整權：保護作品不受歪曲、篡改的權利

2、財產權：又稱經濟權利，是指著作權人自己使用或授權他人使用其作品而獲得經濟收益的權利。（1）復制權（2）發(fā)行權（3）出租權（4）展覽權（5）表演權（6）放映權（7）廣播權（8）信息網絡傳播權（9）攝制權（10）改編權（11）翻譯權（12）匯編權討論甲在某網站上傳其自拍的生活照，乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書。丙書店購進該書銷售。下列哪些說法是正確的：A乙公司侵犯了甲的發(fā)表權B乙公司侵犯了甲的復制權C乙公司侵犯了甲的肖像權D丙公司應當承擔侵權責任答案：BCD反盜版技術措施得到新著作權法保護。根據(jù)新著作權法第47條規(guī)定，未經著作權人及相關權利人許可，故意避開或破壞權利人為保護著作權權利采取的技術措施的，為侵權行為。同時，新著作權法還規(guī)定，未經許可故意刪改著作權權利管理電子信息的，也為侵權行為。第四節(jié)著作權的取得、期限和限制1、取得：自動取得2、期限:著作權的保護期限分為人身權和財產權的保護期限。作者的署名權、修改權、保護作品完整權保護期不受限制。(1)公民的作品，作者終生及其死后50年，(2)法人或者非法人單位的作品、著作權(署名權除外)由法人或者非法人單位享有的職務作品，保護期為50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內未發(fā)表的，法律不再保護。(3)外國人的作品首先在中國境內發(fā)表的，其著作權保護自首次發(fā)表之日起計算。(4)電影、電視、錄像和攝影作品的保護期為50年，屬于作者用假名、筆名發(fā)表的作品或者匿名發(fā)表的作品，其保護期也從發(fā)表之日起保護50年，如果在這期間明確了作者的真實身份，保護期仍按作者終生加死后50年計算。3、限制（1）合理使用(fairuse,fairdealing):在特定的條件下，法律允許他人自由使用著作權作品而不必征得著作權人同意，也不必向著作權人支付報酬。我國著作權法關于合理使用的規(guī)定，主要包括復制(含摘錄)、表演、翻譯與廣播四種使用方式，涉及私人使用、介紹與評論、新聞報道、教學研究、公務使用、陳列與保存等各個方面，共有12項。

判定合理使用的四要素美國是最早系統(tǒng)闡述合理使用制度的國家，1976年聯(lián)邦著作權法又對判例法中有關合理使用的準則作了概括性地規(guī)定，這就是著名的美國著作權法第107條的規(guī)定，即在任何特定的情況下，確定對一部作品的使用是否是合理使用，要考慮的因素應當包括以下四要素：①使用的目的和性質，即是營利性還是非營利性，一般非營利性構成合理使用的可能性大；②享有著作權作品的性質，即該作品已經出版還是沒有出版、是事實性的記述還是創(chuàng)造性的描繪，一般對已經出版的事實性記述作品的利用構成合理使用的可能性大；③同整個著作權作品相比所使用的部分的數(shù)量和質量；④使用對著作權作品潛在市場或價值的影響。

這四個條件必須綜合權衡考慮，在美國判例中，通常使用的目的和性質以及使用對著作權作品潛在市場或價值的影響是法官首先考慮的因素。（2）法定許可：使用他人已經發(fā)表的作品，可以不經著作權人許可，但應當向其支付報酬，并尊重著作權人的其他權利。

從社會大眾利益出發(fā)，以多種渠道傳播作品，使優(yōu)秀的文化、藝術、科學成果能夠為公眾迅速地知曉，各國著作權法都允許使用人可以不經著作權人許可使用已經發(fā)表的作品。我國著作權法在使用作品方面，除了圖書出版者享有的專有出版權不適用法定許可外，對表演、錄音、錄像、播放等使用作品的手段均規(guī)定了法定許可的范圍。可以不經著作權人許可，但應當按照規(guī)定支付報酬；著作權人聲明不許使用的不得使用。新著作權法增加編寫出版教科書使用他人作品的法定許可規(guī)定。為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。（3）強制許可：由國家規(guī)定，在一定條件下，可以不經作者同意使用其作品，但應向其支付報酬。如翻譯權的強制許可制度第五節(jié)著作鄰接權1、概念

指與著作權相鄰和相關的權利，即某些作品的傳播者在傳播作品時所享有的權利。2、著作權與鄰接權的關系

鄰接權與著作權關系密切，它是由著作權衍變轉化而來，從屬于著作權。二者區(qū)別在于：（1）主體不同。著作權的主體是智力作品的創(chuàng)作者包括自然人和法人，而鄰接權的主體是出版者、表演者、音像制作者、廣播電視組織，除表演者外，幾乎都是法人。

（2）保護對象不同。著作權保護的對象是文學、藝術和科學作品，鄰接權保護的對象是經過傳播者藝術加工后的作品。（3）內容不同。（4）受保護的前提不同。作品只要符合法定條件，已經產生就可獲得著作權保護；鄰接權的取得須以著作權人的授權及對作品的再利用為前提。3、鄰接權的內容（1）出版者權:出版社、報社、雜志社通過與作者訂立合同而獲得出版其作品的一種專有權利（2）表演者權:藝術表演者保護其表演的專用權（3）錄音錄像制作者權:唱片制作者保護其唱片的專用權利（4）廣播組織權:廣播組織保護其廣播節(jié)目的專用權利。案例：

某自治州舉行州慶十周年文藝晚會，歌星金某應邀參加演出，并演唱了兩首歌曲。當?shù)仉娨暸_為報道這次活動，在現(xiàn)場報道時也攝進了金某演唱的三個鏡頭。同時在當?shù)仉娨暸_“x州新聞”中予以播出，金某認為：電視臺未經其許可，擅自現(xiàn)場直播表演，侵犯了其權利，要求電視臺停止侵權，公開賠禮道歉，并支付報酬1000元，賠償損失2000元。電視臺不承認侵權，認為這純屬新聞報道，拒絕了金某的要求。金某于是訴諸法院。請問電視臺是否侵犯了金某的權益？根據(jù)《著作權法》第22條的規(guī)定，電視臺錄制并播放金某演唱的三個鏡頭是為報道時事新聞之用，是合理使用。因此電視臺的行為不構成侵權。第六節(jié)著作權許可使用和轉讓1、著作權許可使用

著作權人將自己的作品以一定的方式、在一定的地域和期限內許可他人使用的行為。[案例]俞華訴古橋公司侵犯廣告詞著作權案[案情簡介]

1992年12月中旬，俞華將自己創(chuàng)作的廣告詞“橫跨冬夏、直抵春秋”以自薦信的形式寄給北京古橋電器公司（以下簡稱古橋公司）。在信中俞華稱：“我是一名廣告藝術的愛好者，前一階段時間逛前門，無意中看到貴廠‘古橋’空調器的路牌廣告，覺得如果加上兩句精彩的廣告詞，效果或許更好……或許對你們有所幫助和啟發(fā)，這兩句是‘橫跨冬夏、直抵春秋--古橋空調’。因為本人現(xiàn)在想在這方面尋求發(fā)展，故很想借此機會積累一些實際經驗……如能對貴廠有所幫助，本人將深感榮幸。歡迎聯(lián)系”。同月底，古橋公司辦公室職員王某約見了俞華，對廣告詞表示贊賞，但正值冬季不適宜作空調廣告，因此未表示用還是不用該廣告詞。

1996年4月，古橋公司將用俞華創(chuàng)作的廣告詞制作的廣告在北京某電視臺、北京日報、北京晚報上播放、刊登并支付制作、播放、刊登廣告費用共計1，085，000元。當月11日，俞華打電話給古橋公司稱，廣告已看到，感到“非常高興”、“太好了”。6月4日，俞華應王某之邀來到古橋公司，雙方就廣告詞使用費進行了協(xié)商，王某出具了一張“廣告語設計者一次性獎勵款2500元”的支付憑單。在該公司經理許某簽字后，俞華未等王某領款，就拿走了憑單。事后其在憑單落款處注明“今收到古橋公司支付使用本人創(chuàng)作廣告語部分費用2500元?！?月，俞華以古橋公司未經許可而擅自使用該廣告詞侵犯了其享有的著作權為由，向法院提起訴訟，請求法院判令被告停止侵權、賠禮道歉、賠償損失并承擔本案訴訟費用。古橋公司辨稱，該公司未向社會公開征集廣告詞，也未向俞華提出要約，她提供廣告詞的行為是民事法律關系中的贈予行為。另外，在收到俞華的自薦信后，并未表示不用該廣告詞。因此，該公司1996年使用該廣告詞制作廣告并未侵犯原告的著作權。問題：（一）古橋公司使用該廣告詞的行為是否基于俞華的許可？

（二）古橋公司使用該廣告詞的行為是否侵犯了俞華享有的發(fā)表權？

[評析]（一）古橋公司使用該廣告詞的行為是否基于俞華的許可

我國《著作權法》第23條及其《實施條例》第32條規(guī)定：除法律另有規(guī)定外，使用他人作品應當同著作權人訂立許可使用合同或者取得書面許可。可見，著作權許可使用合同（以下簡稱合同）與書面許可（以下簡稱許可）都是合法使用他人作品的可選擇性的必要前提，正確認識許可與合同的聯(lián)系與區(qū)別以及許可成立的基本條件是判斷本案的出發(fā)點。兩者有顯著的差異，特別是許可成立的基本條件要低于合同成立的條件。

1.依據(jù)《著作權法》第24條之規(guī)定，合同的成立應當包括6個主要條款。即，使用作品的方式、范圍、期間、付酬標準、是否專有使用、違約責任以及需要約定的其他內容。而許可成立則沒有上述嚴格的規(guī)定。

從本案看，俞華的自薦信確實沒有約定許可使用的方式、期間等內容，字里行間也沒有"許可"二字，但通讀過這封自薦信后就不難看出：俞華希望古橋公司使用她創(chuàng)作的廣告詞，目的很明確--"借此機會積累經驗，為日后求職應聘增加實力。"基于這種渴望，以致于她沒有附加其他任何條件。這種希望被采用的效果意思通過寄送自薦信的行為表達于外部，這本身就是許可的意思表示。這在此后的電話記錄（俞華提供）、她在支付憑單上簽字的行為以及一審詢問筆錄中得到了印證。2.合同是雙方法律行為，許可可以是單方法律行為。在俞華向古橋公司投寄自薦信的行為發(fā)生以前，該公司從未向社會公開征集過廣告詞，也沒有單獨向俞華發(fā)出過要約，但俞華基于希望古橋公司采納其廣告詞，為日后求職應聘增加實力的目的，在不附任何先決條件下許可古橋公司使用其作品，就是權利人單方面對自身享有的著作權（財產權）的一種處分和讓度。3.合同是附條件的民事法律行為，許可則可不附任何條件。俞華在許可古橋公司使用其創(chuàng)作的廣告詞時沒有附加任何條件，所以古橋公司（在不侵害俞華人身權、獲取報酬權的情況下）可以通過各種方式，隨時使用該廣告詞。如果俞華在此期間對許可使用的時間、方式等條件作出限定，那古橋公司就需自其作出限定之日起與她訂立合同或再行取得許可，否則將構成侵權。（二）古橋公司使用該廣告詞的行為是否侵犯了俞華享有的發(fā)表權

發(fā)表權是作者決定是否將作品公之于眾的權利，它包括是否發(fā)表和如何發(fā)表兩層含義其法律后果是使不特定多數(shù)人知悉自己人作品的內容。從本案看，廣告詞作為一種特殊的文字作品，在廣告中往往發(fā)揮舉足輕重的作用。而廣告在商品流通領域只有通過媒體的傳播才能發(fā)揮其鮮明的傳播性和引導性作用。而俞華投寄自薦信的行為是達不到使不特定多數(shù)人知悉作品內容的法律后果的，因其在古橋公司用它制作成廣告并在報刊、電視臺刊登、播放前仍是未發(fā)表的作品。因此，俞華以自薦信的方式許可古橋公司使用其未發(fā)表作品，應當推定她同意古橋公司以一定的方式發(fā)表該作品，否則許可將無任何實際意義。

[案例審判]

北京市海淀區(qū)人民法院一審認為，俞華創(chuàng)造的廣告詞符合文字作品的特征，依法享有著作權。依據(jù)《中華人民共和國著作權法》第10條第1款第1項、第5項、第45條第1款第1項、第5項、第6項，判決如下：（一）本判決生效之日起，被告古橋公司在廣告中停止使用原告俞華創(chuàng)造的文字作品"橫跨冬夏、直抵春秋"。（二）被告古橋公司在一家本市發(fā)行的非專業(yè)報刊向原告俞華賠禮道歉，致歉內容須經本合議庭審核，判決生效后10日內執(zhí)行。（三）被告古橋公司賠償原告俞華經濟損失人民幣16200元，律師費300元，判決生效后10日內執(zhí)行。

古橋公司不服一審判決向北京市第一中級人民法院提起上訴。北京市第一中級人民法院審理后認為，古橋公司使用該廣告詞制作廣告的行為是基于俞華的授權，不屬侵權行為，但應向俞華支付相應報酬，由于俞華1992年的書面許可沒有限定使用時間，因此自其起訴之日起，古橋公司如使用該廣告詞應和俞華簽訂合同或重新取得許可，否則將構成侵權。

據(jù)此，二審法院依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第153條第1款第3項、《中華人民共和國著作權法》第23條之規(guī)定，判決如下：

（一）撤銷北京市海淀區(qū)人民法院（1996）海知初字第28號判決；

（二）北京古橋電器公司支付俞華"橫跨冬夏、直抵春秋"廣告詞作品的使用費2500元（在本判決生效后7日內一次性支付）。一、二審訴訟費各110元，均由北京古橋電器公司承擔（在本判決生效后7日內支付）。

2、著作權轉讓

著作權人將其作品使用權的一部或全部在法定有效期內轉移給他人的法律行為。

著作權轉讓導致著作權主體的變更。第七節(jié)著作權的管理著作權的管理，主要指著作權的行政管理和著作權的集體管理。1、著作權的行政管