第二章合伙企業(yè)法一、合伙企業(yè)的概念、特征及分類

合伙企業(yè)是依法設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任的營利性組織。

特征：

⒈共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險⒉以合伙協(xié)議為法律基礎(chǔ)⒊具有人合性⒋合伙人承擔責任的特殊性

有限合伙人→責任的有限普通合伙人→無限的連帶責任

利：⑴設(shè)立手續(xù)簡單，費用少⑵集中資金⑶合伙人的經(jīng)營管理⑷稅負較低⑸監(jiān)督與管理寬松弊：⑴規(guī)模不大⑵風險責任大⑶集中管理難⑷存續(xù)不穩(wěn)定分類：

◆從出資人責任承擔方式的角度

⑴有限合伙企業(yè)有限合伙人無限合伙人⑵普通合伙企業(yè)

無限合伙人

◆從是否披露合伙人姓名

隱名合伙企業(yè)顯名合伙企業(yè)二、合伙企業(yè)的設(shè)立

設(shè)立條件：

⒈兩個合伙人以上⒉書面合伙協(xié)議⒊出資⒋合伙企業(yè)名稱(普通合伙、有限合伙)⒌經(jīng)營場所和必要的經(jīng)營條件

三、合伙企業(yè)財產(chǎn)

⒈合伙企業(yè)財產(chǎn)的構(gòu)成⒉合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)⒊合伙企業(yè)財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓

普通合伙人：對外轉(zhuǎn)讓：一致同意對內(nèi)轉(zhuǎn)讓：通知

有限合伙人：通知四、合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

可由普通合伙人共同執(zhí)行，可委托其他的合伙人執(zhí)行。合伙企業(yè)的重大事情有全體合伙人決定

除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙企業(yè)存續(xù)期間，下列行為中，不必經(jīng)全體合伙人一致同意的是：A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額B.以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保C.聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員D.處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)

[案例1]劉某與A、B兩人欲設(shè)立一普通合伙企業(yè)，3人商定各出資2萬元，并訂立了書面合同。經(jīng)過籌備，發(fā)現(xiàn)資金仍然不夠，劉某于是動員其妹劉乙支持他們2萬元。劉乙表示可以，但要參加合伙的盈余分配。經(jīng)劉甲與兩位合伙人商議，對劉乙參與盈余分配表示同意，但約定劉乙不得參與合伙的經(jīng)濟活動。兩年后，劉乙從側(cè)面了解到該合伙企業(yè)經(jīng)營情況不景氣，就以結(jié)婚缺錢為由，要求抽回她的2萬元，劉甲不允。某日，劉甲外出，劉乙找到另外兩位合伙人，以同樣人，以同樣的理由要求還錢，礙于劉甲與劉乙的關(guān)系，兩合伙人將該合伙企業(yè)當時僅有的1.2萬元現(xiàn)金交給劉乙。劉甲得知以后十分不滿，待劉乙催還剩下的8000元時，告知劉乙該合伙企業(yè)虧損2.4萬元，劉乙的8000元應(yīng)用作還債，不予歸還。剩余債務(wù)的債權(quán)人仍在追討之中。根據(jù)以上事實。請回答：合伙企業(yè)的虧損及債務(wù)應(yīng)如何承擔？五、合伙企業(yè)的損益分配→按合伙協(xié)議確定→未約定的，按出資比例→平均分配與分擔

◆普通合伙企業(yè)不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔全部的責任

案例六、合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系㈠普通合伙人的權(quán)利

⒈管理權(quán)⒉執(zhí)行人對外代表合伙企業(yè)⒊監(jiān)督權(quán)⒋查閱帳簿權(quán)⒌提出異議權(quán)和撤消委托事務(wù)執(zhí)行權(quán)

㈡普通合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的義務(wù)

⒈執(zhí)行人的告知義務(wù)⒉競業(yè)禁止義務(wù)⒊不同本合伙企業(yè)做交易⒋忠誠

七、合伙企業(yè)與第三人關(guān)系

㈠對外代表權(quán)的效力

內(nèi)部約定不得對抗善意的第三人

㈡合伙企業(yè)的債務(wù)清償與合伙人的關(guān)系

⒈先以其全部財產(chǎn)進行清償。不足清償?shù)?，普通合伙人承擔無限連帶責任，有限合伙人承擔有限責任。⒉各合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。

㈢合伙人的債務(wù)清償與合伙企業(yè)的關(guān)系

⒈合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵消其對合伙企業(yè)的債務(wù)。⒉合伙人個人負有債務(wù)，其債權(quán)人不得代為行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。⒊合伙人個人財產(chǎn)不足以清償個人所負債務(wù)的，只能用其在合伙企業(yè)中的收益來清償；也可請求法院強制執(zhí)行。八、入伙與退伙◆入伙◆退伙

⒈協(xié)議退伙：約定的退伙事由出現(xiàn)；全體合伙人同意退伙；發(fā)生難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由。

⒉通知退伙

沒有約定經(jīng)營期限；不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；提前30天通知。

⒊當然退伙

死亡或喪失行為能力或償債能力合伙人的財產(chǎn)被強制執(zhí)行

⒋除名

未履行出資義務(wù)、有不正當行為或重大過失造成損失以及其他約定事由◆合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變

⒈有限合伙人→普通合伙人⒉普通合伙人→有限合伙人九、特殊的普通合伙企業(yè)

以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)。

合伙人因故意或重大過失造成企業(yè)債務(wù)的，對外應(yīng)當承擔無限或無限連帶責任，其他人僅承擔有限責任。

九、合伙企業(yè)的解散與清算

企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用→所欠稅款→債務(wù)→返還合伙人的出資

債權(quán)人在連續(xù)的5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，則債務(wù)人的清償責任歸于消滅。

十、案例討論案例20012年1月，甲、乙、丙、丁四人決定投資設(shè)立一普通合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內(nèi)容如下：（1）甲以貨幣出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元；（2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利潤和承擔風險；（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂購銷合同及代銷合同必須經(jīng)全體合伙人同意。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：

（1）2012年5月，甲以合伙企業(yè)的名義與A公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予承認，因為甲無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。（2）2013年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。2013年3月，合伙人丁撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊出資4萬元。2013年4月，合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司要求現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任。丁以自己已經(jīng)退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務(wù)承擔清償責任。

（3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2012年4月獨自決定聘任合伙人以外的B擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為C公司提供擔保。（4）2013年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務(wù)8萬元。D公司于2013年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。D公司于2013年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額。問題：

⑴甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。⑵丁的主張是否成立？⑶戊的主張是否成立