第六章

證券投資基金經(jīng)營(yíng)規(guī)制法引論1822年荷蘭國(guó)王創(chuàng)立了第一家私人基金。1868年英國(guó)組建的“海外和殖民地政府信托”

，是世界上第一家較為正式的投資基金。1921年4月，美國(guó)組建了國(guó)內(nèi)第一個(gè)投資基金，即美國(guó)國(guó)際證券信托基金(TheInternationalSecuritiesTrustofAmerica)。在隨后的幾十年里，投資基金成為美國(guó)發(fā)展最迅速的一種投資工具。隨著全球資本市場(chǎng)的不斷發(fā)展，目前投資基金以其專業(yè)化管理和分散投資等諸多優(yōu)點(diǎn)，受到各國(guó)投資者的普遍青睞，成為當(dāng)代國(guó)際金融市場(chǎng)變化最突出的特征之一，也成為國(guó)際資本流動(dòng)的重要渠道和發(fā)展中國(guó)家與地區(qū)吸收外資的一種有效形式。

第一節(jié)證券投資基金法概述

一、證券投資基金的概念證券投資基金是指一種利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的集合投資方式。運(yùn)作方式：

——基金管理公司通過(guò)發(fā)售基金份額，募集資金，形成獨(dú)立的基金財(cái)產(chǎn)；

——由基金管理人管理、基金托管人托管，以資產(chǎn)組合方式進(jìn)行證券或其他投資項(xiàng)目的投資；

——基金份額持有人按其所持份額享受收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。二、證券投資基金的特征1）證券投資基金具有專業(yè)性與集合理財(cái)優(yōu)勢(shì)；2）具有組合投資、分散風(fēng)險(xiǎn)的特色；3）具有利益共享,風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的基金收益分配形式；4）具有安全可靠性；5）具有買賣程序簡(jiǎn)便、流動(dòng)性強(qiáng)的特點(diǎn)。

三、證券投資基金的分類

1．根據(jù)組織形式的不同：契約型基金和公司型基金。2．根據(jù)運(yùn)作方式的不同：封閉式基金和開放式基金等。（1）開放式基金是指基金份額總額不固定，基金份額可以在基金合同約定的時(shí)間和場(chǎng)所申購(gòu)或者贖回的一種基金。（2）封閉式基金是指經(jīng)核準(zhǔn)的基金份額總額在基金合同期限內(nèi)固定不變，基金份額可以在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所交易，但基金份額持有人不得申請(qǐng)贖回的一種基金。

3．根據(jù)投資對(duì)象不同：證券投資基金和實(shí)業(yè)投資基金。

4．根據(jù)募集方式的不同：為公募基金和私募基金。第二節(jié)中國(guó)投資基金立法概況一、我國(guó)的證券投資基金法評(píng)述《證券投資基金法》于2003年10月28日十屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議表決通過(guò)，2004年6月1日起正式實(shí)施。

總體評(píng)述：可用“一個(gè)中心、三個(gè)特色”概括之。

“一個(gè)中心”：以“切實(shí)保護(hù)投資者利益”為貫穿全篇的核心。對(duì)基金份額持有人僅規(guī)定了權(quán)利，而對(duì)基金管理人、托管人則僅規(guī)定了義務(wù)。

“三個(gè)特色”：

1、擱置爭(zhēng)議，去異求同”

《基金法》立法從始至終，爭(zhēng)議不斷。從立法之初的“創(chuàng)業(yè)投資基金、產(chǎn)業(yè)投資基金、私募基金、公司型基金是否應(yīng)納入《基金法》的調(diào)整對(duì)象”，到后期的“基金是否可以融資、持有人大會(huì)的出席比例、封閉轉(zhuǎn)開放問題、基金關(guān)聯(lián)交易是否應(yīng)禁止等問題”，有些暫不規(guī)定，有些僅作原則行規(guī)定，體現(xiàn)了“擱置爭(zhēng)議，去異求同”的指導(dǎo)思想。

2、在繼承中發(fā)展”

相對(duì)于瞬息萬(wàn)變的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活，法律是滯后的。從內(nèi)容上看，應(yīng)當(dāng)說(shuō)，《基金法》中的大部分條款是對(duì)已經(jīng)存在的合理規(guī)則的立法確認(rèn)。從監(jiān)管方式上看，依然繼承了以集中監(jiān)管為特點(diǎn)的、行政色彩濃厚的剛性管制，同業(yè)協(xié)會(huì)和基金公司的自律監(jiān)管僅有簡(jiǎn)單提及，離市場(chǎng)化、國(guó)際化的要求尚有距離。

3、“留白天地寬”

對(duì)“委托理財(cái)”、“公司型基金”、“投資比例限制”等關(guān)系基金業(yè)發(fā)展的重大問題，《基金法》授權(quán)國(guó)務(wù)院及證監(jiān)會(huì)制定具體規(guī)則，為基金業(yè)今后的發(fā)展預(yù)留了空間，體現(xiàn)了我國(guó)“成熟一個(gè)，推出一個(gè)”的立法指導(dǎo)思想。

二、我國(guó)證券投資基金法的內(nèi)容第一章總則第二章基金管理人第三章基金托管人第四章基金的募集第五章基金份額的交易第六章基金份額的申購(gòu)與贖回第七章基金的運(yùn)作與信息披露第八章基金合同的變更、終止與基金財(cái)產(chǎn)清算第九章基金份額持有人權(quán)利及其行使第十章監(jiān)督管理第十一章法律責(zé)任第十二章附則第三節(jié)證券投資基金主體

一、基金管理人指具體對(duì)基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資運(yùn)作的機(jī)構(gòu)。它主要由基金管理公司擔(dān)任，但也可由資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)、信托機(jī)構(gòu)等擔(dān)任。其主要職責(zé)

-負(fù)責(zé)基金的設(shè)立、募集、投資與管理，

-進(jìn)行基金會(huì)計(jì)核算，

-確定基金收益分配方案，

-辦理由其負(fù)責(zé)的有關(guān)信息披露事項(xiàng)等。設(shè)立基金管理公司的條件：

（1）有符合《證券投資基金法》和《公司法》規(guī)定的章程；

（2）注冊(cè)資本不低于1億元人民幣，且必須為實(shí)繳貨幣資本；

（3）主要股東具有從事證券經(jīng)營(yíng)、證券投資咨詢、信托資產(chǎn)管理或者其他金融資產(chǎn)管理的較好的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)和良好的社會(huì)信譽(yù)，最近3年沒有違法記錄，注冊(cè)資本不低于3億元人民幣；

（4）取得基金從業(yè)資格的人員達(dá)到法定人數(shù)；

（5）有符合要求的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、安全防范設(shè)施和與基金管理業(yè)務(wù)有關(guān)的其他設(shè)施；

（6）有完善的內(nèi)部稽核監(jiān)控制度和風(fēng)險(xiǎn)控制制度；

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。

基金的募集

（1）基金管理人應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交申請(qǐng)文件，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金募集申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)作出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，并通知申請(qǐng)人；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說(shuō)明理由。

（2）基金募集申請(qǐng)經(jīng)核準(zhǔn)后，方可發(fā)售基金份額?；鸸芾砣藨?yīng)當(dāng)在基金份額發(fā)售的3日前公布招募說(shuō)明書、基金合同及其他有關(guān)文件?；鸸芾砣藨?yīng)當(dāng)自收到核準(zhǔn)文件之日起6個(gè)月內(nèi)進(jìn)行基金募集。

（3）超過(guò)6個(gè)月開始募集，原核準(zhǔn)的事項(xiàng)未發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案；發(fā)生實(shí)質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)重新提交申請(qǐng)。

基金募集期限

基金募集不得超過(guò)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)的基金募集期限?；鹉技谙拮曰鸱蓊~發(fā)售之日起計(jì)算。

基金募集期限屆滿，封閉式基金募集的基金份額總額達(dá)到核準(zhǔn)規(guī)模的80%以上，開放式基金募集的基金份額總額超過(guò)核準(zhǔn)的最低募集份額總額，并且基金份額持有人人數(shù)符合國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的，基金管理人應(yīng)當(dāng)自募集期限屆滿之日起10日內(nèi)聘請(qǐng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，自收到驗(yàn)資報(bào)告之日起10日內(nèi)，向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提交驗(yàn)資報(bào)告，辦理基金備案手續(xù)，并予以公告。

二、基金托管人基金托管人是指依法保管基金財(cái)產(chǎn)的機(jī)構(gòu)，主要由取得基金托管資格的商業(yè)銀行擔(dān)任。在實(shí)行混業(yè)經(jīng)營(yíng)的國(guó)家，也可由資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或者信托機(jī)構(gòu)等擔(dān)任。其主要職責(zé)：

-負(fù)責(zé)安全保管基金資產(chǎn)；

-執(zhí)行基金管理人的指令；

-監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作；

-辦理由其負(fù)責(zé)的有關(guān)信息披露事項(xiàng)等。

三、基金份額持有人權(quán)利：（一）分享基金財(cái)產(chǎn)收益；（二）參與分配清算后的剩余基金財(cái)產(chǎn)；（三）依法轉(zhuǎn)讓或者申請(qǐng)贖回其持有的基金份（四）按照規(guī)定要求召開基金份額持有人大會(huì)（五）對(duì)基金份額持有人大會(huì)審議事項(xiàng)行使表決權(quán)；（六）查閱或者復(fù)制公開披露的基金信息資料（七）對(duì)基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機(jī)構(gòu)損害其合法權(quán)益的行為依法提起訴訟；（八）基金合同約定的其他權(quán)利?；鸱蓊~持有人大會(huì)(1)大會(huì)審議的事項(xiàng)提前終止基金合同；基金擴(kuò)募或者延長(zhǎng)基金合同期限；轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式；提高基金管理人、基金托管人的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)；更換基金管理人、基金托管人等。

(2)大會(huì)的召集基金份額持有人大會(huì)由基金管理人召集；基金管理人未按規(guī)定召集或者不能召集時(shí)，由基金托管人召集。代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人就同一事項(xiàng)要求召開基金份額持有人大會(huì)，而基金管理人、基金托管人都不召集的，代表基金份額百分之十以上的基金份額持有人有權(quán)自行召集，并報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。召開基金份額持有人大會(huì)，召集人應(yīng)當(dāng)至少提前三十日公告基金份額持有人大會(huì)的召開時(shí)間、會(huì)議形式、審議事項(xiàng)、議事程序和表決方式等事項(xiàng)。(3)大會(huì)的表決方式

每一基金份額具有一票表決權(quán)，基金份額持有人可以委托代理人出席基金份額持有人大會(huì)并行使表決權(quán)。

基金份額持有人大會(huì)應(yīng)當(dāng)有代表百分之五十以上基金份額的持有人參加方可召開；大會(huì)就審議事項(xiàng)作出決定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會(huì)的基金份額持有人所持表決權(quán)的百分之五十以上通過(guò)；但是，轉(zhuǎn)換基金運(yùn)作方式、更換基金管理人或者基