2022-2023學年山東省萊蕪市成考專升本民法自考預測試題(含答案)_第1頁
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文檔簡介

2022-2023學年山東省萊蕪市成考專升本民法自考預測試題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.甲某于2000年病逝,當時父親乙、弟弟丙和養(yǎng)子丁健在。2001年,甲父乙病逝,某甲在老家有三間房屋。甲的養(yǎng)子丁能繼承()。A.二分之一產(chǎn)權B.三分之一產(chǎn)權C.四分之一產(chǎn)權D.四分之三產(chǎn)權

2.將親屬分為配偶、血親和姻親的依據(jù)是()。

A.親系

B.行輩

C.親屬關系的遠近

D.親屬關系發(fā)生的原因

3.根據(jù)我國《專利法》的規(guī)定,發(fā)明或實用新型專利權的保護范圍以()為準。A.A.其權利要求的內容B.附圖C.說明書D.表示在圖片或照片上的專利產(chǎn)品

4.

27

下列有關法人的民事權利能力的說法不正確的是()

5.本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為()

A.放棄追認權B.不同意C.同意D.他人以后可任意進行代理

6.下列不屬于質押合同條款內容的是【】

A.被擔保債權的種類和數(shù)額B.債務人履行債務的期限C.質押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況D.質押財產(chǎn)的地址

7.債權人的撤銷權()行使。

A.自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內

B.自債權人知道或應當知道撤銷事由之日起2年內

C.自債務人的行為發(fā)生之日起20年內

D.自債權人得行使撤銷權之日起5年內

8.下列民事權利中,不能由自然人享有的權利是【】

A.名譽權B.名稱權C.隱私權D.榮譽權9.下列表述正確的是()。A.A.無處分權人處分他人財產(chǎn)時訂立的合同一律無效

B.行為人沒有代理權,而以被代理人的名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認的,該合同無效

C.行為人代理終止后,以被代理人的名義訂立的合同無效

D.行為人超越代理權以被代理人的名義訂立合同的,被代理人無權予以追認

10.依我國《著作權法》的規(guī)定,演繹作品的著作權屬于()。

A.原作品作者

B.演繹作品作者

C.演繹作品作者和原作品作者共有

D.視具體情況而定

11.當事人協(xié)議解除收養(yǎng)關系的,應當?shù)侥膫€機關辦理解除收養(yǎng)關系的手續(xù)【】

A.戶籍機關B.民政部門C.人民法院D.居民委員會、村民委員會12.下列情形中,合同中有先履行義務的債務人可以中止履行的是()。A.A.債權人分立、合并或變更住所后通知債務人

B.債權人喪失商業(yè)信譽

C.債權人怠于行使其到期債權

D.債權人以明顯不合理低價轉讓財產(chǎn)

13.下列民事權利中,屬于人格權系列的是【】

A.生命權、名稱權、健康權、隱私權

B.生命權、健康權、親屬權、名譽權

C.名稱權、健康權、監(jiān)護權、名譽權

D.姓名權、肖像權、監(jiān)護權、名譽權

14.有關職務作品著作權歸屬和行使的說法錯誤的是()。

A.兩年內,未經(jīng)單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品

B.兩年內單位有優(yōu)先使用權,但如果單位在其業(yè)務范圍內不使用,作者可以要求單位同意由第三人以與單位使用的相同方式使用,單位沒有正當理由不得拒絕。經(jīng)單位同意,作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報酬,由作者與單位按約定的比例分配

C.兩年內單位有優(yōu)先使用權,但如果單位在其業(yè)務范圍內不使用,作者可以要求單位同意由第三人以與單位使用的相同方式使用,單位沒有正當理由不得拒絕。經(jīng)單位同意,作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報酬,由單位取得

D.兩年后,作者可以自由許可他人繼續(xù)使用

15.下列物中,不屬于限制流通物的是()。A.A.廢坦克B.嗎啡C.黃色錄像帶D.黃金16.為遺腹胎兒保留的遺產(chǎn)份額,如胎兒出生后死亡的,該遺產(chǎn)()。A.由被繼承人的繼承人繼承B.由其法定繼承人繼承C.只能由其母親繼承D.收歸國家所有

17.甲公司欠乙公司30萬元債務,甲公司被乙公司兼并之后,甲、乙之間的債務因此消滅的原因是()。

A.提存B.免除C.混同D.抵銷18.20年的訴訟時效期間開始計算的時間是()。A.權利人知道權利被侵害時B.權利人應當知道權利被侵害時C.權利人知道或者應當知道權利被侵害時D.權利被侵害之日

19.下列有關承諾的表述不正確的是()

A.承諾須由受要約人向要約人為之

B.承諾不得對要約作任何實質性修改

C.承諾在特定情形下可以以行為作出

D.超過承諾期限發(fā)出的承諾對要約人沒有任何法律意義

20.在下列選項中,屬于對世權的有()。

A.李某對出版社出版自己的畫的合同權利

B.李某對出版社出版自己的畫不按約定付稿酬時的付酬請求權

C.李某因出版社違約而得行使的合同解除權

D.李某對出版社占有的自己的畫稿的返還請求權

二、案例分析題(20題)21.一天早晨,劉莉將自家的一只黑貝犬,帶上犬鏈,牽到樓門準備遛早,遇上鄰居張老太太。張老太太見該犬很可愛,便駐足觀賞,誰料這只犬一時興起,競撲向張老太太,張老太太在躲閃時不慎摔倒在地,致使右手腕克雷式骨折,腰1椎體壓縮性骨折,住院治療共支出醫(yī)療費等人民幣1.2萬元。張老太太請求劉莉賠償因此而支出的各項費用。劉莉認為,當時狗雖然有撲向的動作,但并沒有碰到張老太太,而張老太太是自己不小心摔傷的,因此,不同意承擔賠償責任。問:(1)張老太太為躲閃撲向自己的狗所受到的傷害是否構成侵權的民事責任?為什么?(2)劉莉應否承擔張老太太的醫(yī)療費等經(jīng)濟損失?為什么?

22.甲有父母、配偶及子、女(音樂教師)各一人。甲去世,留有遺產(chǎn)房屋6間、存款5000元、古字畫10件和鋼琴一架。甲生前自書遺囑指定:房產(chǎn)歸妻子和兒女繼承,古字畫贈給文物部門。對存款和鋼琴遺囑未做處理?,F(xiàn)甲的女兒提出要將鋼琴留給自己;甲的父母皆年邁且喪失勞動能力,又無獨立生活來源,主張要2間房居住,其他繼承人亦對繼承份額發(fā)生爭議,訴至法院。審理中又發(fā)現(xiàn)甲因購字畫還有10000元債款未還。訴訟開始,甲的兒子未表示放棄繼承權,但卻以不愿傷害親屬關系為由,不愿參加訴訟。問:

(1)甲的遺囑是否有效?

(2)甲的女兒的要求是否合理?

(3)甲的債務如何清償?

(4)甲的父母應否分得遺產(chǎn)?

(5)甲的兒子是否能繼承甲的遺產(chǎn)?

23.甲繼承祖?zhèn)鞴哦ㄆ恳粋€,誤認為是贗品,遂以500元價格出售給乙。乙購得瓷花瓶后,即以1000元價格轉賣于知情的丙。一年后,甲經(jīng)回家探親的叔叔談起,方知該花瓶是真品,價值50萬元。甲遂找到乙要求其返還該花瓶。為此,二人發(fā)生爭議:甲訴至法院,要求撤銷與乙之間的交易,并要求丙返還花瓶。問:1)甲是否有權要求撤銷與乙之間的交易?為什么?2)甲是否有權要求丙返還花瓶?為什么?

24.被告是否有責任?應承擔什么責任?

25.公民甲發(fā)現(xiàn)乙影樓櫥窗懸掛著自己的藝術照,經(jīng)調查得知,自己曾在該影樓照過一次藝術照,影樓非法復制其照片,懸掛在櫥窗做廣告宣傳。甲認為乙侵害了自己的肖像權,遂要求乙停止侵害,并賠償損失。

問:甲的要求能否得到支持?

26.某刺繡廠女工李某因其繡工好,深受客戶喜愛。許多愛刺繡的客戶慕名前來向其定作繡品。某年,港商向其一次性訂購10幅繡品,每幅1000元,言明1年后取貨,并預付了5000元定金。李某因當年家中雜事太多,就把活兒分給本廠幾名女工合干,言明到時貨錢平分。1年后,貨款兩清。后港商在欣賞這些繡品時,發(fā)現(xiàn)有的并不精致,不像出自李某之手。經(jīng)查明,確系出自不同人之手。港商遂要求退貨,并賠償損失。李某辯稱,這些繡品是我托人干的,別人的手藝也不差,我已經(jīng)按照你們所要的款式、花型繡好交貨了,不存在賠償問題。

問:(1)李某所承攬的工作能否由他人代理完成?為什么?

(2)本案中,李某應作何賠償?

27.燃氣公司是否應承擔責任?

28.甲研究所根據(jù)與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同,完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定?,F(xiàn)甲研究所單獨向專利局提出了專利申請,而乙公司未經(jīng)甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問:(1)專利申請權應當歸準享有?(2)乙公司是否有權不經(jīng)甲研究所的許可而實施該項專利?

29.一天,某石灰廠放炮炸石。在經(jīng)過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損失有過錯,所以,石灰廠不承擔責任。問:

(1)對于某的損失,石灰廠有無責任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

30.著名學者甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世,謹以此絕筆贈吾至友,望珍藏密室,令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。2000年乙病故,其繼承人丙獲得該手稿。2003年丙將該手稿借于學者丁,供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿,手稿不得公之于世”,丁應允。2005年,丁在征得丙同意后,將手稿以“內部資料”的形式刊印400冊,在一定范圍內散發(fā)。問:

(1)甲死亡后,其手稿著作權中的人身權部分由誰享有?其手稿著作權中的財產(chǎn)權部分由誰享有?該手稿的所有權由誰享有?

(2)丁是否享有該手稿著作權中的使用權?丁以“內部資料”形式刊印手稿,是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了丙的同意.,其刊印行為是否合法?

(3)丙將手稿出借與丁,是否侵犯了甲的著作權?為什么?

(4)丙有無決定該手稿是否發(fā)表的權利?為什么?

31.某年5月,甲、乙、丙、丁4人自愿組成一個合伙采石組,約定共同勞動、按勞取酬,并推舉甲為負責人,但未簽訂書面協(xié)議。數(shù)月后,戊要求入伙,經(jīng)甲、乙、丙、丁全體同意,戊加入了采石組。此后,5人進行了2次分紅。當年10月某日,5人在某工地進行爆破采石時,按照分工,由乙、丙、丁擔任警戒,戊負責爆破,甲予以協(xié)助。因炮眼有滲水,戊決定采取先裝導火索后裝炸藥的危險爆破法,甲說這樣太危險,戊說只能這樣了,為了趕時間,甲只好默認。當戊向炮眼裝第四節(jié)炸藥時,因炸藥上已裝導火索,戊剛裝好,炸藥就爆炸了,戊被炸傷雙眼,經(jīng)醫(yī)治無效,左眼失明,并花去醫(yī)藥費近1萬元。戊要求甲、乙、丙、丁賠償其損失并承擔生活費,被拒絕,戊便訴至法院。問:

甲、乙、丙、丁、戊之間的法律關系如何?戊的行為性質如何?該案應如何處理?

32.對吳某應如何處理?

33.趙某于1992年外出打工,遇意外一直未歸。1998年其妻子錢某不得已向法院申請宣告其死亡。趙某有兩個孩子,分別為趙甲和趙乙。趙某夫婦有房屋6間,拖拉機一輛(已經(jīng)隨趙某失蹤而滅失)。法院依法作出宣告死亡判決后,趙某留下的遺產(chǎn)開始繼承。房屋一間由其父繼承,其余財產(chǎn)均由錢某和孩子繼承。趙某被宣告死亡后,錢某生活十分困難,1999年錢某將趙乙送給李某夫婦作為養(yǎng)子。2000年錢某改嫁周某。不久周某死亡。2001年,趙某回來了,原因是外出務工時出車禍,失去記憶,現(xiàn)才康復。法院依法撤銷了其死亡宣告。但其后趙某及相關人員因財產(chǎn)返還、夫妻關系和子女收養(yǎng)等問題發(fā)生糾紛。問:

(1)趙某是否有權要求其父返還繼承的一間房屋?為什么?

(2)如果錢某對趙某還有感情,趙某與錢某的婚姻關系是否能自動恢復?為什么?

(3)趙某是否有權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系?為什么?

34.1997年12月,楊某所在單位派他到加拿大學習,因為辦理出國手續(xù)錢一時不夠用,遂向朋友吳某借款3萬元,并立字據(jù)約定楊某在出國前將錢還清,楊某于1998年7月27日出國,3萬元借款沒有還,楊某在國外期間與吳某有過聯(lián)系,但未提錢的事。2000年6月回國,2000年7月15日,吳某因買房急需錢,找到楊某,楊某當即表示,下個月月初付清,并在原借據(jù)上作了注明,8月7日當吳某再次找到楊某要錢時,楊某卻稱,他的一個朋友說他們之間的債務已過訴訟時效,可以不用還了!問:(1)楊某和吳某之間債務的訴訟時效期間為多長?如何起算?(2)楊某債務的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?為什么?

35.原告錢某,女;被告王某,男。錢某與王某于1987年結婚,婚后生育一女孩。王某自1990年外出打工回來后,經(jīng)常在外吃喝玩樂,甚至與其他女性發(fā)生不正當關系,對錢某母女不盡任何家庭義務。1993年2月,王某再次外出打工,但此后再也沒有回來,也未跟家中有任何聯(lián)系。1996年4月,錢某向法院起訴,要求與王某離婚。案件審理期間,王某經(jīng)公告?zhèn)鲉救晕吹酵⒓釉V訟。問:

(1)法院能否宣布王某為失蹤人?

(2)法院能否判決錢某與王某離婚?

36.張某是畫家,劉某是圖畫愛好者,兩人是好朋友。平日里,張某常常作畫贈與劉某。幾年下來,劉某收藏張某贈畫已經(jīng)近百幅。后來,劉某精選其中的35幅畫,以《張某畫冊》命名出版。張某得知后,認為劉某沒有經(jīng)過自己的同意,便將自己相贈的畫予以出版,侵犯了自己的著作權。劉某則認為,既然張某已經(jīng)將畫贈與自己,自己便取得包括處分權在內的所有權?!稄埬钞媰浴分惺占?5幅畫,原封不動地均以張某名義出版,不發(fā)生侵犯著作權問題。問:

(1)劉某是否侵犯了張某的著作權?為什么?

(2)劉某的行為屬于什么性質?

37.被告某甲是個體商人,2011年5月曾與原告乙公司達成協(xié)議為乙公司捐資100萬元,共同實施一項工程。但乙公司需為此也投入100萬元及準備好相應的設施并報上級批準。資金擬定于同年8月份到位,并協(xié)商確定了開工時間,但雙方并未訂立書面合同。之后,乙公司投入了大量人力、物力進行了準備工作,并找到了一家商業(yè)銀行貸款80萬元,期限1年。同年8月中旬,原告找到被告催要捐資款,被告聲稱因生意虧本暫時無力捐資。原告提出可以分期捐贈,但被告表示僅能捐數(shù)萬元。雙方不能達成協(xié)議。原告遂向法院提出訴訟,要求被告履行諾言,否則賠償原告的所有損失。但被告聲稱原告遭受損失是其自身原因造成的,他不應該承擔任何責任。

問:(1)此案中,雙方之間的合同是否成立?

(2)被告是否有責任?應承擔什么責任?

(3)被告若須賠償,賠償?shù)姆秶鞘裁?

38.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同,合同約定甲賣給乙3頭牛,總價款為6000元。乙向甲預付3000元,余款在半年內付清。雙方還約定,在乙向甲付清牛款之前,甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛,一天,一頭牛把丙頂傷,為此,丙花去醫(yī)療費2000元。問:

該損失應由誰來承擔,理由是什么?

39.王某于2011年準備建造一棟二層共220平方米的樓房。因資金不夠,遂向鄰居胡某借款,雙方達成一份書面合同。合同規(guī)定:胡某借給王某5萬元蓋房,1年后若王某不能歸還本金及利息,則房屋為雙方共有,各人得一半房屋,房建成后王某無力償還,便將二層樓給胡某使用,但王某在產(chǎn)權登記時,仍登記為自己單獨所有。胡某提出要按協(xié)議分割房屋并辦理產(chǎn)權變更登記手續(xù),王某表示同意,但一直未去辦理。王某的妻弟郭某得知此事,要王某把房屋以15萬元賣給他,他替王某還款,王某表示同意并與郭某簽訂了轉讓協(xié)議。胡某得知表示王某無權出讓屬于自己的那一半房屋,要求法院確認王某與郭某的轉讓協(xié)議無效。問:(1)此案中王某與胡某有關財產(chǎn)分割的協(xié)議是否有效?(2)王某與郭某的協(xié)議是否有效?為什么?

40.某影樓攝影師甲為新婚夫婦乙、丙制作婚紗照效果極佳,經(jīng)乙、丙同意參加攝影展,受到好評。某藥業(yè)公司見后便與甲協(xié)商,利用該照片進行藥品的廣告宣傳,甲未經(jīng)乙、丙同意擅自做主,將照片交給某藥業(yè)公司并收取稿費1000元。某藥業(yè)公司便將該照片使用于其壯陽藥品的廣告宣傳上,且將該照片上丈夫乙的頭像以另一男子的形象進行覆蓋,配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞。該廣告大肆傳播后,造成不良影響。問:

(1)甲的行為具有什么性質?為什么?

(2)某藥業(yè)公司侵犯了丙的什么權利?為什么?

(3)本案中侵權人分別應承擔什么法律責任?為什么?

三、簡答題(10題)41.簡述遺囑繼承的特征。

42.簡述締約過失責任的構成要件。

43.根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定,要約失效的情況有哪些?

44.簡述我國合同法對格式合同的規(guī)定。

45.簡述留置權的成立條件。

46.簡述繼承權喪失的概念及原因。

47.簡述債的提存的概念和提存原因。

48.簡述所有權的積極權能。

49.條件和期限的構成要件各有哪些?

50.簡述宣告死亡的概念和條件。四、主觀題(10題)51.簡要回答民事法律行為的成立要件。

52.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

53.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員,某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同,約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目,演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天,由于當?shù)仂F氣較重,航班停飛,某甲無法按計劃趕赴晚會。于是,某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

54.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙,價值250元。黎某的男朋友白某見后,覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚,白某將白玉蘭繪制完畢,準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經(jīng)夜市時,白某下車吃了些東西,待來到黎某家門口時,他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失,白某急忙順原路往回找,未找到。

事隔兩個月,黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn),那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒,他們了解到:這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格,從同事王小姐手中買來的。當時,王小姐聲稱,連衣裙是托別人代買的,自己穿上不合體,因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下,王小姐不得不承認,連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后,就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的,并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的,拒絕返還。于是,黎某起訴至人民法院,要求返還連衣裙。

請問:(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

55.宅基地使用權人的主要權利有哪些?

56.論述合同履行的概念及原則。

57.公民A、B、C訂立協(xié)議,約定:三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸,共同管理,按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車,由A駕駛,B、C負責裝卸貨物,長期為飛云公司運輸貨物。某日,A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物,途中A操作失當發(fā)生車禍,致使卡車毀壞,所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時,B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致,因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任;A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置,因車禍引起的損失應由三人共同承擔,故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴,要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問:

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據(jù)何在?

58.1996年10月6日,楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈,楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定,楊樹清以每公斤2角的價格,共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤,約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日,楊樹清之子燃放鞭炮,不慎將自家飼草燒光,楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格,但我現(xiàn)在要牛不要錢,購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵。”楊樹清迫于大雪封山,又沒有別的辦法可想,被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天,楊樹清又找到周振華,表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛,周振華則稱“買賣既做,決無反悔之理”,堅持不同意,楊樹清只得起訴于人民法院,要求返還兩頭奶牛。

問:本案應如何處理?

59.論民法調整的財產(chǎn)關系的特點。

60.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。五、論述題(0題)61.論作品的構成要件。

六、判斷題(0題)62.合同中的抗辯權發(fā)生在各種合同之中。()

參考答案

1.A

2.D

3.A我國《專利法》第56條對此問題進行了規(guī)定。

4.B

5.C

6.D《民法典》第427條規(guī)定,設立質權,當事人應當采用書面形式訂立質押合同。質押合同一般包括下列條款:(1)被擔保債權的種類和數(shù)額;(2)債務人履行債務的期限;(3)質押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量等情況;(4)擔保的范圍;(5)質押財產(chǎn)交付的時間、方式。

7.A本題考查債權人撤銷權的除斥期間?!逗贤ā返?5條對此問題作了規(guī)定。

8.B自然人享有姓名權,不享有名稱權。

9.B

10.BB。本題考查演繹作品的著作權歸屬問題。根據(jù)法律規(guī)定,演繹作品的著作權由演繹作品的作者享有。

11.B我國《收養(yǎng)法》第28條規(guī)定,當事人協(xié)議解除收養(yǎng)關系的,應當?shù)矫裾块T辦理解除收養(yǎng)關系的登記。

12.B本題考查對不安抗辯權的理解。雙務合同中如果后履行一方財產(chǎn)狀況惡化,先履行一方如先為給付則合同目的難以實現(xiàn),為此法律賦予先履行一方中止履行的權利。題中喪失商業(yè)信譽即可能造成財產(chǎn)狀況惡化,B為正確選項。

13.A根據(jù)《民法典》第990條的規(guī)定,人格權是民事主體享有的生命權、身體權、健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權等權利。B項中的親屬權和C、D項中的監(jiān)護權屬于身份權。

14.C

15.C本題要求辨析限制流通物與禁止流通物,選項中A、B、D均為限制流通物,C黃色錄像帶屬于禁止流通物,故C正確。

16.B

17.C本題考查債的消滅的原因之一,即混同?;焱侵競鶛嗪蛡鶆胀瑲w于一人的法律事實。

18.D《民法通則》規(guī)定,長期訴訟時效期間為20年,自權利被侵害之日起計算。

19.D

20.DD。題目要求辨析四個選項中哪一個是對世權,答題時首先要從對世權是對任何人都有效力的權利這一點出發(fā),對四個選項進行分析,其中A、B、C都是債權,相對權,只有D符合對世權的特點。21.(1)構成侵權民事責任。理由:這是一起因飼養(yǎng)的動物致人損害的民事責任案件。本案中張老太太受到的傷害雖然不是由于狗的咬傷,但是與狗撲向張老太太的動作有直接的關系,因此,構成侵權的民事責任。(2)劉莉有義務承擔民事責任。理由:根據(jù)《民法通則》《侵權責任法》的規(guī)定,飼養(yǎng)的動物致人損害,如果是受害人的過錯造成的,或者是由于第三人的過錯造成的,動物的飼養(yǎng)人或管理人不承擔民事責任。本案中,張老太太看狗的行為沒有過錯,狗撲向張老太太也不是第三人的過錯造成的,狗的主人沒有免責的理由;《民法通則》規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。劉莉是狗的所有人,有義務承擔民事責任。

解析:首先,飼養(yǎng)動物損害責任,是指動物飼養(yǎng)人或者管理人因其飼養(yǎng)的動物致人損害而應當承擔的侵權責任。飼養(yǎng)動物損害責任的成立須具有以下要件:第一,須有飼養(yǎng)動物的加害行為。首先,加害動物必須為飼養(yǎng)動物,即為人們管束喂養(yǎng)的動物。野生動物,因無管理人,其造成的損害,談不上由誰承擔責任。其次,飼養(yǎng)動物所為加害行為,必須是指基于動物的本能,而非受人的驅使。如無人看管的狗在大街上咬傷行人,這屬于動物的本能動作。但如果狗是在人的驅使下去咬傷路人,則此情形不構成飼養(yǎng)動物損害責任,而是應由動物驅使者承擔一般侵權責任。第二,須有造成他人損害的事實。第三,須飼養(yǎng)動物的加害行為與損害之間存在因果關系。因此本案構成飼養(yǎng)動物損害責任。我國《民法通則》及《侵權責任法》都規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減輕責任。據(jù)此,飼養(yǎng)動物損害責任一般適用無過錯責任原則,即只要飼養(yǎng)的動物造成他人損害,動物飼養(yǎng)人或者管理人就應當承擔侵權責任。因此無論劉莉有沒有過錯,只要是她飼養(yǎng)的狗造成了他人的損害,她就要承擔民事責任。

22.答案要點:(1)甲的遺囑部分無效。因為遺囑沒有給喪失勞動能力又無生活來源的父母保留必要的遺產(chǎn)份額。

(2)甲的女兒的要求是合理的。因為她是搞音樂的,根據(jù)《繼承法》和最高人民法院的司法解釋,分割遺產(chǎn)時,依據(jù)有利于發(fā)揮遺產(chǎn)使用效益的原則,應認定鋼琴是特定職業(yè)所需要的財產(chǎn),應照顧給最需要的人所有。

(3)對于甲的債務,應先進行清償,然后再進行遺贈和繼承。

(4)作為繼承人,甲的父母是缺乏勞動能力又無生活來源的繼承人,根據(jù)法律的規(guī)定應首先為該繼承人留下必要的遺產(chǎn),所以,甲的父母應首先分得遺產(chǎn)。

(5)甲的兒子雖說不愿參加訴訟,但其并沒有放棄繼承,根據(jù)《繼承法》的有關規(guī)定,其仍然是繼承人,在分割遺產(chǎn)時,應分給其一份。

[解題指導]從遺囑的效力、遺產(chǎn)分配的原則、方法等方面來分析。23.(1)有權。因為重大誤解而訂立的合同為可撤銷的合同,受損害當事人有權在知道或應當知道情形之日起1年內申請人民法院撤銷。本案中,甲因為對花瓶的品質發(fā)生B認識,致使造成較大損失,因此,依法甲可以在知道或應當知道情形之日起1年內申請人民法院予以撤銷交易(合同)。(2)有權。丙不能取得該花瓶的所有權。因為依照《合同法》,經(jīng)撤銷的合同自始無效。乙因為不能取得該花瓶的所有權,故乙賣掉花瓶是無權處分,該行為未經(jīng)過甲的追認而無效。又因為丙是知情人,構成惡意,不能根據(jù)善意第三人的理論而取得該花瓶的所有權,故甲有權要求丙返還花瓶。

24.被告有責任。應承擔締約過失責任。被告有責任。應承擔締約過失責任。

25.應當支持甲的請求。乙影樓未經(jīng)許可,以營利為目的使用甲的藝術照,其行為已經(jīng)構成對甲的肖像權的侵害。乙應當向甲承擔民事責任。

26.(1)不能。依照民法規(guī)定,按照當事人雙方的約定,應當由本人實施的民事法律行為不得代理。此案中,這些繡品只能由李某自己單獨完成。(2)李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品,并賠償因此給港商造成的損失。

27.應承擔產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責任。應承擔產(chǎn)品的瑕疵致人損害的民事責任。28.(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權實施該項專利,而無須取得甲研究所的許可。解析:本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定,委托合同沒有約定的,發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定,委托人可以免費實施。

29.對于某的損失石灰廠有責任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險因高度危險作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應承擔相應責任。第二根據(jù)《民法通則》的規(guī)定高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件石灰廠應對于某的損失負責任對于某的損失,石灰廠有責任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:第一,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險,因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可,而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時,也采取了一些安全防范措施,但仍然造成了于某的損失,所以,石灰廠應承擔相應責任。第二,根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據(jù)表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的,他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件,石灰廠應對于某的損失負責任

30.(1)甲死亡后其著作權中的人身權部分仍由其自身保留;其著作權中的財產(chǎn)權部分由其繼承人繼承;甲手稿的所有權通過贈與轉移給乙丙通過繼承獲得手稿的所有權。(2)丁只是獲得了手稿的使用權如果要獲得作品的使用權必須得到甲的繼承人的授權;丁以“內部資料”形式刊印手稿屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁不侵犯甲的著作權。因為這是丙行使對手稿的所有權的行為。(4)丙無權決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了手稿的所有權而不享有對手稿著作權中的人身權而發(fā)表權屬于人身權的范疇。(1)甲死亡后,其著作權中的人身權部分仍由其自身保留;其著作權中的財產(chǎn)權部分由其繼承人繼承;甲手稿的所有權通過贈與轉移給乙,丙通過繼承獲得手稿的所有權。(2)丁只是獲得了手稿的使用權,如果要獲得作品的使用權必須得到甲的繼承人的授權;丁以“內部資料”形式刊印手稿,屬于發(fā)表行為。丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁,不侵犯甲的著作權。因為這是丙行使對手稿的所有權的行為。(4)丙無權決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了手稿的所有權而不享有對手稿著作權中的人身權,而發(fā)表權屬于人身權的范疇。解析:(1)本題考查著作權的繼承問題。根據(jù)《著作權法》第19條第1款的規(guī)定,著作權屬于公民。公民死亡后,著作權中的財產(chǎn)權由繼承人享有,但人身權并不發(fā)生繼承。手稿是物,對手稿的所有權按照《繼承法》的規(guī)定轉移。

(2)本題要注意區(qū)分手稿的使用權和手稿著作權中的使用權。發(fā)表權,是決定作品是否公之于眾的權利,屬于著作權中的人身權。

(3)本題要注意區(qū)分對手稿的所有權的行使和對手稿的著作權的行使。

(4)發(fā)表權是著作權中的人身權,不發(fā)生繼承。只有在作者未明確表示不發(fā)表作品的情況下,其發(fā)表權才可由繼承人或者受遺贈人在法定期間內行使。

31.(1)根據(jù)民法原理合伙是兩個以上的人按照協(xié)議共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧的組織。此案中甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個合伙采石組共同勞動按勞取酬盡管沒有簽訂書面協(xié)議但是已經(jīng)形成事實上的合伙關系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意而且事實上已經(jīng)參與合伙事務和贏利分配所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關系戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔連帶責任。此案中5人在某工地進行爆破采石的行為屬于合伙的行為其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務之行為由此造成的后果應由全體合伙人承擔。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費應當由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔其中戊對于事故的發(fā)生負有主要責任可以酌情多負擔一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效左眼失明甲、乙、丙、丁應當對其負擔一定數(shù)額的生活補助費用。(1)根據(jù)民法原理,合伙是兩個以上的人按照協(xié)議,共同出資、共同經(jīng)營、共負盈虧的組織。此案中,甲、乙、丙、丁四人自愿組成一個合伙采石組,共同勞動,按勞取酬,盡管沒有簽訂書面協(xié)議,但是已經(jīng)形成事實上的合伙關系。(2)入伙是在合伙存續(xù)期間,非合伙人申請加入合伙并取得合伙人身份的行為。根據(jù)法律規(guī)定,入伙須經(jīng)全體合伙人同意。此案中,戊的入伙已經(jīng)得到甲、乙、丙、丁全體同意,而且事實上已經(jīng)參與合伙事務和贏利分配,所以戊與甲、乙、丙、丁之間已經(jīng)形成了合伙關系,戊已取得了合伙人的地位。(3)根據(jù)法律規(guī)定,合伙的經(jīng)營活動由全體合伙人承擔連帶責任。此案中,5人在某工地進行爆破采石的行為屬于合伙的行為,其中戊裝炸藥的行為是為合伙之利益、執(zhí)行合伙事務之行為,由此造成的后果應由全體合伙人承擔。(4)戊因被炸傷雙眼而支出的l萬元醫(yī)藥費應當由全體合伙人甲、乙、丙、丁、戊共同承擔,其中戊對于事故的發(fā)生負有主要責任,可以酌情多負擔一定的比例。(5)戊由于醫(yī)治無效,左眼失明,甲、乙、丙、丁應當對其負擔一定數(shù)額的生活補助費用。

32.依法沒收吳某收取的賄賂并對其進行相應的經(jīng)濟處罰和行政處分如果構成犯罪還要追究其刑事責任。依法沒收吳某收取的賄賂,并對其進行相應的經(jīng)濟處罰和行政處分,如果構成犯罪,還要追究其刑事責任。

33.(1)有權。宣告死亡被撤銷后繼承人繼承的財產(chǎn)應予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的即使再婚后配偶他方又死亡的也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復婚姻關系。因此本案中趙某與錢某的婚姻關系不能自動恢復但可以通過再次登記而締結婚姻關系。(3)無權。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間其子女被他人依法收養(yǎng)的被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的一般不應允許但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以本案中趙某無權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系。(1)有權。宣告死亡被撤銷后,繼承人繼承的財產(chǎn)應予以返還。(2)不能。配偶在失蹤人被宣告死亡以后再婚的,即使再婚后配偶他方又死亡的,也不能與被依法撤銷死亡的原配偶自行恢復婚姻關系。因此,本案中趙某與錢某的婚姻關系不能自動恢復,但可以通過再次登記而締結婚姻關系。(3)無權。因為被宣告死亡人在被宣告死亡期間,其子女被他人依法收養(yǎng)的,被宣告死亡人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的,一般不應允許,但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。所以,本案中趙某無權要求李某夫婦解除與趙乙的收養(yǎng)關系。34.(1)楊某和吳某之間的債務關系適用一般訴訟時效期間,根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定一般訴訟時效期間為2年。一般訴訟時效期間從知道或應當知道權利被侵害時起計算,本案中,時效期間應從1998年7月27日起計算。時效期間應到2000年7月27日。(2)楊某債務的訴訟時效期間并未屆滿。因為2000年7月15日在兩年時效期間吳某向楊某提出了要求還款的請求,使訴訟時效期間中斷,時效期間應重新計算,所以說到8月7日當吳某主張權利時,他們的債務并未超過兩年訴訟時效期間。

35.(1)《民法通則》第二十條規(guī)定:“公民下落不明滿二年的利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。”根據(jù)本條規(guī)定非經(jīng)利害關系人的申請人民法院不得主動宣告失蹤。本案中雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟沒有申請宣告王某失蹤王某的其他利害關系人也沒有申請因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到夫妻一方下落不明已滿二年且經(jīng)過公告查找確無下落的可以判決準予離婚。該案中王某離家出走已三年多完全符合上述規(guī)定;而且從錢某與王某的關系來看王某長期不盡夫妻義務不珍惜夫妻感情放棄對子女的養(yǎng)育現(xiàn)在錢某提出離婚顯然夫妻感情確已破裂法院應當判決離婚。(1)《民法通則》第二十條規(guī)定:“公民下落不明滿二年的,利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?!备鶕?jù)本條規(guī)定,非經(jīng)利害關系人的申請,人民法院不得主動宣告失蹤。本案中,雖然王某已經(jīng)符合宣告失蹤的條件,但其配偶錢某只向法院提起離婚訴訟,沒有申請宣告王某失蹤,王某的其他利害關系人也沒有申請,因此人民法院不能依職權主動宣告王某為失蹤人。(2)最高人民法院《關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》中提到,夫妻一方下落不明已滿二年,且經(jīng)過公告查找確無下落的,可以判決準予離婚。該案中,王某離家出走已三年多,完全符合上述規(guī)定;而且從錢某與王某的關系來看,王某長期不盡夫妻義務,不珍惜夫妻感情,放棄對子女的養(yǎng)育,現(xiàn)在錢某提出離婚,顯然夫妻感情確已破裂,法院應當判決離婚。

36.(1)劉某侵犯了張某的著作權。理由:張某將畫贈與劉某只是將作品原件所有權移轉給劉某。依我國《著作權法》的規(guī)定美術等作品原件所有權的轉移不視為作品著作權的轉移劉某只享有對作品原件的展覽權著作僅中的其他權利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫屬于“未經(jīng)著作權人許可發(fā)表其作品”的侵權行為。(1)劉某侵犯了張某的著作權。理由:張某將畫贈與劉某,只是將作品原件所有權移轉給劉某。依我國《著作權法》的規(guī)定,美術等作品原件所有權的轉移,不視為作品著作權的轉移,劉某只享有對作品原件的展覽權,著作僅中的其他權利仍然屬于作者張某。(2)劉某未經(jīng)張某同意而擅自出版張某所贈之畫,屬于“未經(jīng)著作權人許可發(fā)表其作品”的侵權行為。解析:本題考查著作權的侵權問題。根據(jù)《著作權法》第18條分析解決本案。

37.(1)成立。雙方已達成合意,并經(jīng)過要約、承諾兩個階段。(2)被告有責任。應承擔締約過失責任。(3)應為信賴利益的損失。其范圍包括因他方的締約過失行為而致信賴人的直接財產(chǎn)損失,也包括應增加而未增加的利益。具體到本案例,應為捐資款、利息。

38.丙的損失應由乙承擔。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后,雖然對三頭牛還沒有取得所有權,但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人,所以,乙應對丙的損失承擔賠償責任。39.(1)有效。因為雙方當事人有完全民事行為能力;雙方自愿,意思表示真實;協(xié)議內容并不違法。因此該協(xié)議是有效的。(2)無效。因為郭某明知王某與胡某存在爭議糾紛,并且王某無權處分屬于胡某的那一部分,王某在已與胡某有協(xié)議,并將房交胡某使用、答應辦理產(chǎn)權登記手續(xù)的情況下又與郭某簽訂賣房協(xié)議,應屬惡意串通行為。

40.(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公司并獲取報酬的行為是侵權行為。理由:《民法通則》規(guī)定公民享有肖像權未經(jīng)本人同意不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展是經(jīng)過照片所有人同意的且不是以營利為目的因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報酬不經(jīng)照片所有人乙、丙的同意將照片交由藥業(yè)公司使用卻是侵犯乙、丙肖像權的行為。(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權和名譽權。理由一:《民通意見》第139條規(guī)定:“以營利為目的未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等應當認定為侵犯公民肖像權的行為?!北景钢心乘帢I(yè)公司未經(jīng)照片所有人丙的同意而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上其行為侵犯了丙的肖像權。理由二:《民通意見》第140條的規(guī)定:“以書面、口頭等形式宣揚他人隱私或者捏造事實公然丑化他人人格以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽造成一定影響的應當認定為侵害公民的名譽權的行為?!北景钢性撍帢I(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥安神固精有效增進夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播給丙造成了不良影響因此藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽權。(3)甲應對乙、丙承擔侵害乙、丙肖像權的責任某藥業(yè)公司承擔侵害丙肖像權和名譽權的責任。理由:依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定公民的人格權受到侵犯的有權要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉并可要求賠償損失。本案中甲侵犯了乙、丙的肖像權藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權和名譽權肖像權和名譽權都屬公民的人格權受害人有權依法要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉并可要求賠償損失。(1)甲將乙、丙的婚紗照用于參展是合法行為。甲將照片交給某藥業(yè)公司并獲取報酬的行為,是侵權行為。理由:《民法通則》規(guī)定,公民享有肖像權,未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。甲將乙、丙的婚紗照用于參展,是經(jīng)過照片所有人同意的,且不是以營利為目的,因而是合法行為。而甲以營利為目的收取藥業(yè)公司的報酬,不經(jīng)照片所有人乙、丙的同意,將照片交由藥業(yè)公司使用,卻是侵犯乙、丙肖像權的行為。(2)某藥業(yè)公司的行為侵犯了丙的肖像權和名譽權。理由一:《民通意見》第139條規(guī)定:“以營利為目的,未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等,應當認定為侵犯公民肖像權的行為。”本案中,某藥業(yè)公司未經(jīng)照片所有人丙的同意,而將照片用于該公司藥品的廣告宣傳上,其行為侵犯了丙的肖像權。理由二:《民通意見》第140條的規(guī)定:“以書面、口頭等形式宣揚他人隱私,或者捏造事實公然丑化他人人格,以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽,造成一定影響的,應當認定為侵害公民的名譽權的行為?!北景钢?,該藥業(yè)公司將丙的照片用于壯陽藥品并配以“某某藥,安神固精,有效增進夫妻感情”等廣告詞廣泛傳播,給丙造成了不良影響,因此,藥業(yè)公司的行為侵犯了公民丙的名譽權。(3)甲應對乙、丙承擔侵害乙、丙肖像權的責任,某藥業(yè)公司承擔侵害丙肖像權和名譽權的責任。理由:依據(jù)我國《民法通則》第120條的規(guī)定,公民的人格權受到侵犯的,有權要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。本案中,甲侵犯了乙、丙的肖像權,藥業(yè)公司侵犯了丙的肖像權和名譽權,肖像權和名譽權都屬公民的人格權,受害人有權依法要求停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉,并可要求賠償損失。

41.(1)遺囑是具有完全行為能力的被繼承人所為的一種單方民事法律行為。它直接表明了被繼承人的最終真實意思表示,故在適用上優(yōu)先于法定繼承。(2)遺囑繼承的發(fā)生根據(jù),為被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡。(3)遺囑繼承人的繼承順序、繼承的遺產(chǎn)份額等都是由遺囑人在遺囑中指定。

42.(1)—方當事人有違反先合同義務的行為。(2)—方當事人主觀上存在過錯。(3)相對人遭受信賴利益的損失。(4)締約過失行為與損害之間存在因果關系。

43.(1)要約被拒絕;(2)要約人依法撤銷要約;(3)承諾期限屆滿受要約人未作出承諾;(4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。(1)要約被拒絕;(2)要約人依法撤銷要約;(3)承諾期限屆滿,受要約人未作出承諾;(4)受要約人對要約的內容作出實質性變更。

44.根據(jù)我困《合同法》第39條、40條和41條的規(guī)定對格式合同的特別規(guī)定包括:(1)提供格式合同的一l方應當遵守公平原則確定當事人之間的權利和義務采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款按照對方的要求對該條款予以說明。(2)格式合同中有免除提供格式條款一方責任加重對方責任排除對方主要權利等情形的該條款無效。(3)對格式合同條款的理解有爭議的應當做出不利于提供格式合同一方的解釋。格式合同條款與非格式合同條款不一致的。應當采用非格式合同條款規(guī)定之內容。根據(jù)我困《合同法》第39條、40條和,41條的規(guī)定,對格式合同的特別規(guī)定包括:(1)提供格式合同的一l方應當遵守公平原則確定當事人之間的權利和義務,采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求對該條款予以說明。(2)格式合同中有免除提供格式條款一方責任加重對方責任,排除對方主要權利等情形的,該條款無效。(3)對格式合同條款的理解有爭議的,應當做出不利于提供格式合同一方的解釋。格式合同條款與非格式合同條款不一致的。應當采用非格式合同條款規(guī)定之內容。

45.留置權人的權利主要有:第一對留置財產(chǎn)的占有權。第二對留置物孳息收取權。留置權人有權收取留置物的孳息以抵償債權。第三請求償還留置物保管的必要費用如維修費、養(yǎng)護費等。第四以留置物折價或變賣留置物的價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。第五對留置物的必要使用權。留置權人的義務主要有:第一妥善保管留置物。留置權人應以善良管理人的注意保管留置物。第二不得擅自使用、出租留置物及在留置物上再設立擔保。第三催告義務。留置權人的權利主要有:第一,對留置財產(chǎn)的占有權。第二,對留置物孳息收取權。留置權人有權收取留置物的孳息以抵償債權。第三,請求償還留置物保管的必要費用,如維修費、養(yǎng)護費等。第四,以留置物折價或變賣留置物的價款優(yōu)先受償?shù)臋嗬5谖?,對留置物的必要使用權。留置權人的義務主要有:第一,妥善保管留置物。留置權人應以善良管理人的注意保管留置物。第二,不得擅自使用、出租留置物及在留置物上再設立擔保。第三,催告義務。46.繼承權的喪失,又稱繼承權的剝奪,是指依照法律的規(guī)定,在發(fā)生法定事由時取消繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)的資格?!独^承法》規(guī)定,繼承人有下列行為之一的,喪失繼承權:

(1)故意殺害被繼承人的;

(2)為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的;

(3)遺棄被繼承人的,或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的;

(4)偽造、篡改或者銷毀遺囑,情節(jié)嚴重的。

47.提存是指由于債權人的原因而無法交付標的物時債務人將該標的物提交給提存機關以消滅債務的法律制度。原因:(1)債權人無正當理由拒絕受領;(2)債權人下落不明;(3)債權人死亡且未確定繼承人或者喪失行為能力且未確定監(jiān)護人;(4)法律規(guī)定的其他情況。提存是指由于債權人的原因而無法交付標的物時,債務人將該標的物提交給提存機關以消滅債務的法律制度。原因:(1)債權人無正當理由拒絕受領;(2)債權人下落不明;(3)債權人死亡且未確定繼承人或者喪失行為能力且未確定監(jiān)護人;(4)法律規(guī)定的其他情況。

48.所有權的積極權能是指所有人為實現(xiàn)其所有權而對其所有物進行的積極行為。完整的所有權包括下列四項積極權能:(1)占有權能占有即所有權人對物的事實上的占領和控制。占有可分為所有人占有和非所有人占有。(2)使用權能使用即依照物的性能和用途。在不毀損該物或變更該物的性質的情況下對其進行利用。使用可分為所有權人的使用和非所有權人的使用。(3)收益權所有權的積極權能是指所有人為實現(xiàn)其所有權而對其所有物進行的積極行為。完整的所有權包括下列四項積極權能:(1)占有權能占有即所有權人對物的事實上的占領和控制。占有可分為所有人占有和非所有人占有。(2)使用權能使用即依照物的性能和用途。在不毀損該物或變更該物的性質的情況下對其進行利用。使用可分為所有權人的使用和非所有權人的使用。(3)收益權

49.(1)條件①概念:條件是表意人選定的用以控制民事法律行為的效力發(fā)生或終止的某種將來在客觀上發(fā)生與否不確定的客觀事實。②構成要件:第一必須是尚未發(fā)生的將來事實;第二必須是將來發(fā)生與否在客觀上是不確定的事實;第三必須是當事人選擇的對民事法律行為之效力進行控制的事實;第四不得違反強制性法律規(guī)范不得違反社會公共利益和社會公德;第五必須是合法事實。(2)期限①概念:期限是指表意人選定的用以控制民事法律行為的效力發(fā)生或終止的某種將來在客觀上確定要發(fā)生的事實。②構成要件:第一必須是將來事實;第二必須是將來確定發(fā)生的事實這一點是區(qū)分條件與期限的關鍵之點;第三必須是當事人選擇的對民事法律行為的效力加以控制的事實;第四必須是合法的事實。(1)條件①概念:條件是表意人選定的用以控制民事法律行為的效力發(fā)生或終止的某種將來在客觀上發(fā)生與否不確定的客觀事實。②構成要件:第一,必須是尚未發(fā)生的將來事實;第二,必須是將來發(fā)生與否在客觀上是不確定的事實;第三,必須是當事人選擇的對民事法律行為之效力進行控制的事實;第四,不得違反強制性法律規(guī)范,不得違反社會公共利益和社會公德;第五,必須是合法事實。(2)期限①概念:期限是指表意人選定的用以控制民事法律行為的效力發(fā)生或終止的某種將來在客觀上確定要發(fā)生的事實。②構成要件:第一,必須是將來事實;第二,必須是將來確定發(fā)生的事實,這一點是區(qū)分條件與期限的關鍵之點;第三,必須是當事人選擇的對民事法律行為的效力加以控制的事實;第四,必須是合法的事實。50.宣告死亡是自然人下落不明達到一定期限,經(jīng)利害關系人申請,法院宣告其死亡的法律制度。條件:(1)自然人下落不明滿4年。因意外事故造成自然人下落不明,自事故發(fā)生之日起滿2年。(2)有利害關系人的申請。(3)須經(jīng)法院宣告。

51.民事法律行為的成立要件,是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的,還是某些民事法律行為特別要求的,分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件,是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件,相對于不同的民事法律行為而有所不同:

(1)對于有因行為來說,標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說,除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外,還必須有標的給付原因這個特別要件,有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說,標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”,它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中,意思表示為一般成立要件,標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

52.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債,是指債權人和債務人各為一人的債,也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債,是指以同一給付為標的的債中,債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債,也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人,當事人之間的權利、義務比較簡單明了,不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數(shù)人之債,除存在外部的債權債務關系外,在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系,因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債,有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。53.(1)不能。理由:《民法通則》第63條第3款規(guī)定,依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目,其演出行為具有很強的人身屬性,又由于某甲是著名演員,有相對的知名度和人氣,具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施,是屬于依法不得代理的行為,因此,某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由:無權代理,是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為,它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經(jīng)被代理人追認可以產(chǎn)生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此,其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析:本題中,首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為,即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產(chǎn)生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出,其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產(chǎn)生法律關系,所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為,某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定,具有人身屬性的行為不得代理,必須由義務人自己親自實施。

54.(1)黎某有權取得連衣裙。理由:根據(jù)民法原理物權有追及力即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時無論輾轉落入何人之手物權所有人皆可追回。同時民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為只符合善意取得制度的前四個條件不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙并不是連衣裙所有人黎某的意思所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說雖然張小姐取得連衣裙是善意的但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力不因動產(chǎn)善意取得而阻卻可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理:①張小姐將連衣裙返還給黎某;②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由:根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定拾得遺失物應當歸還原主。本案中王小姐拾到連衣裙后非但沒有歸還原主反將其出賣給張小姐?!睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”他們的買賣行為違反了法律規(guī)定因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款因買賣行為無效而構成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。(1)黎某有權取得連衣裙。理由:根據(jù)民法原理,物權有追及力,即物權人的財產(chǎn)被他人非法占有時,無論輾轉落入何人之手,物權所有人皆可追回。同時,民法又有動產(chǎn)的善意取得制度以限制物權的追及力,保護交易安全。在本案中,張小姐在向王小姐購買連衣裙時,并不知道連衣裙的來歷,也不可能知道其來歷,這個行為沒有過錯,她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的行為是否符合善意取得制度的要件。本案中,張小姐與王小姐買賣拾來連衣裙的行為,只符合善意取得制度的前四個條件,不符合“標的物須系依其所有人的意思而由無權處分人占有”這一條件。因為本案中讓與人王小姐占有連衣裙,并不是連衣裙所有人黎某的意思,所以不能適用動產(chǎn)的善意取得制度。換句話說,雖然張小姐取得連衣裙是善意的,但她卻不能根據(jù)動產(chǎn)的善意取得制度取得連衣裙所有權,黎某對連衣裙得行使的所有權的追及力,不因動產(chǎn)善意取得而阻卻,可以直接要求張小姐返還。(2)本案應如下處理:①張小姐將連衣裙返還給黎某;②王小姐將因買賣行為而得的260元貨款返還給張小姐。理由:根據(jù)《民法通則》第79條的規(guī)定,拾得遺失物應當歸還原主。本案中,王小姐拾到連衣裙后,非但沒有歸還原主,反將其出賣給張小姐?!睹穹ㄍ▌t》第55條規(guī)定,民事法律行為必備要件之一是“不違反法律和社會公共利益”,他們的買賣行為違反了法律規(guī)定,因而無效。王小姐因買賣行為而得的260元貨款,因買賣行為無效而構成不當?shù)美?。根?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定,王小姐應將此不當?shù)美颠€給受損失的張小姐。

55.宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。宅基地使用權的取得和行使(1)宅基地使用權的取得宅基地使用權的取得,必須依法履行審批程序。(2)宅基地使用權的行使宅基地使用權人對宅基地主要享有如下權利:①為保有住宅而長期使用宅基地;②在宅基地空閑處修建其他建筑物、設施;③在宅基地空閑處從事種植并收取收益;④依法轉讓房屋所有權時一并轉讓宅基地使用權。宅基地使用權人在行使其權利時,負擔下列主要義務:①按批準的用途使用宅基地;②按批準的面積建房、造院;③服從國家、集體統(tǒng)一規(guī)劃;④不得妨礙公共利益和鄰人利益。

56.(1)合同履行的概念合同的履行是指合同生效后合同當事人依照合同的約定實施屬于合同標的的行為從而使合同目的得以實現(xiàn)。合同履行是當事人在整個實施合同過程中全面、適當?shù)赝瓿珊贤x務的行為是當事人實施給付義務的過程。合同的履行是合同法的核心內容。表現(xiàn)在:合同的訂立是為了履行合同合同成立是合同履行的前提;合同的效力是合同履行的依據(jù);合同的移轉是履行主體的變更;合同履行是合同終止的原因之一;違約責任則能促使合同當事人履行合同。(2)合同履行的原則①適當履行原則:又稱正確履行原則、全面履行原則是指當事人按照合同規(guī)定的標的及其數(shù)量、質量由適當?shù)闹黧w在適當?shù)穆男衅谙?、履行地點以適當?shù)穆男蟹绞饺嫱瓿珊贤x務的履行原則。②實際履行原則:是指當事人按照合同約定的標的完成合同義務的原則。該原則要求當事人在履行合同中要實際履行標的不能用其他標的代替原合同的標的也不能以違約或賠償金代替履行標的。實際履行原則不是絕對的在下列情況下可適用除外:以特定物為標的物的合同當標的物滅失時實際履行已不可能;義務人不能按期交付標的使實際履行對權利人已失去意義或不必要;標的質量不符合合同要求權利人放棄實際履行的請求。③協(xié)作履行原則:是指當事人在合同履行過程中相互協(xié)作。共同完成合同的約定義務。合同的履行是當事人的相互行為權利的實現(xiàn)需要義務人的合作義務的履行也需要權利人的幫助。只有債務人的給付行為沒有債權人的受領給付合同的內容仍難實現(xiàn)??梢哉f沒有相互協(xié)作就沒有合同的履行。該原則要求當事人應盡量為對方的履行創(chuàng)造必要的方便條件;合同履行發(fā)生變化或確實不能履行合同時應及時通知對方;發(fā)生合同糾

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