2022年江蘇省南通市成考專升本民法自考模擬考試(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.下列所附條件有效的是()。

A.如果一年前我的房子沒有拆，我現(xiàn)在就把房子租給你

B.如果今年冬天我兒子不回家，我就把房子租給你

C.如果你能幫我搞到毒品，我就把工程承包給你

D.下次下雨時，我送你一把傘

2.高度危險作業(yè)致人損害的民事責任的歸責原則是（）。A.過錯責任原則B.公平責任原則C.無過錯責任原則D.過錯推定責任原則

3.某辦公用品公司庫存有一批針式打字機賣不出去，因資金不能回收，欠銀行的借款一直無法償還?？吹皆摴究煲归]了，銀行主張：把這批打字機給我們吧，我們就兩清了，公司表示同意：該公司與銀行的借貸合同因為()而消滅。A.A.行使抵銷權B.銀行免除債務C.代物清償D.提存

4.甲有一輛自行車，因其被調到公司駐外地的辦事處工作，該自行車閑置，便暫時借給乙使用。后來乙因故辭職回老家，臨走之前將該自行車賣給了丙。按照我國法律的規(guī)定，乙的行為屬于（）。

A.有效的民事行為B.無效的民事行為C.可撤銷的民事行為D.效力待定的民事行為

5.婚姻法規(guī)定，男女一方要求離婚的（）

A.須由有關部門進行調解

B.須向人民法院提出離婚訴訟

C.須經有關部門調解無效后向人民法院提出離婚訴訟

D.可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟

6.能夠作為遺囑見證人的是（）。A.無民事行為能力人和限制民事行為能力人

B.繼承人和受遺贈人

C.與遺囑人有權利義務關系的人

D.與繼承人、受遺贈人有權利義務關系的人

7.就要約所作的以下表述中，正確的是()。

A.要約在發(fā)出時生效B.要約在到達受要約人時生效C.要約生效后不得撤銷D.只要受要約人未發(fā)出承諾通知，要約均可撤銷

8.甲17歲，以個人積蓄1000元在慈善拍賣會拍得明星乙表演用過的道具，市價約100元。事后，甲覺得道具價值與其價格很不相稱，頗為后悔。關于這一買賣，下列說法正確的是【】

A.買賣顯失公平，甲有權要求撤銷B.買賣存在重大誤解，甲有權要求撤銷C.買賣無效，甲為限制行為能力人D.買賣有效

9.下列有關動產和不動產的法律地位的說法中，錯誤的是()。

A．動產和不動產的流通性質和范圍有區(qū)別

B．動產和不動產物權變動的法定要件不同

C．動產和不動產是主物和從物的關系

D．動產和不動產在糾紛管轄方面有差異

10.在買賣合同成立前，買方已占有該標的物的，自何時視為標的物交付（）。

A.買方占有標的物B.合同生效C.買方接到對方的交付通知D.合同生效后，買方付款

11.

第

26

題

根據(jù)我國專利法的規(guī)定，授予專利權的外觀設計必須具有（）

12.甲、乙企業(yè)就彩電購銷協(xié)議進行洽談，其間乙采取了保密措施的市場開發(fā)計劃被甲得知，甲遂推遲與乙簽約，開始有針對性地吸引乙的潛在客戶，導致乙的市場份額銳減。下列說法中錯誤的是（）。

A.甲應承擔締約過失責任

B.甲的行為違反了先合同義務

C.甲方的行為侵犯了乙的商業(yè)秘密

D.甲的行為屬于正常的商業(yè)競爭行為

13.人身權是民事主體最基本的民事權利，所以（）。

A.它是每個民事主體都享有的

B.它不是每個民事主體都享有的

C.公民和法人的人身權范圍是一樣的

D.只有死人的名譽可以被損害

14.訴訟時效期間屆滿后，債權人喪失的是（）。

A.勝訴權B.抗辯權C.起訴權D.債權

15.

第

26

題

下列各項中，無因管理的管理人的管理是適當?shù)氖牵ǎ?/p>

16.被繼承人所欠的稅款和債務應當()。A.A.無論遺產多少，必須全部清償

B.超過遺產實際價值部分，由繼承人負擔

C.超過遺產實際價值部分，由受遺贈人負擔

D.以遺產的實際價值為限進行清償，不足部分可不再清償

17.自然人之間的借款利率由借貸雙方約定，可以適當高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的()

A.2倍B.3倍C.4倍D.5倍

18.張某和劉某夫婦無子女，后收養(yǎng)李某的幼子為養(yǎng)子，該養(yǎng)子()。

A．必須姓張

B．必須姓劉

C．必須姓李

D．可以姓張，可以姓劉，也可以姓李

19.公民提起的離婚訴訟，雙方離開住所地超過1年的管轄法院是（）。

A.被告住所地法院B.原告住所地法院C.被告經常居住地法院D.原告經常居住地法院

20.甲、乙、丙三人合伙，共同推舉甲為該合伙負責人，并約定，甲對外簽訂合同不得超過10萬元。丁知曉甲、乙、丙之間存在合伙關系，對于他們之間的內部約定，丁并不知情?，F(xiàn)丁與甲簽訂了一份20萬元的合同，乙、丙知悉后表示反對。在下列各表述中，正確的是（）。

A.甲丁所簽訂的合同僅對甲發(fā)生效力

B.甲丁所簽訂的合同對該合伙人發(fā)生效力

C.甲丁所簽訂的合同對該合伙人不發(fā)生效力

D.乙、丙可以依合伙協(xié)議對甲主張侵權責任

二、案例分析題(20題)21.李明與其妻張梅及兒子李冬全家外出，因車禍而全家遇難，李明與張梅共同遺有存款5萬元，現(xiàn)李明之兄李伯與張梅之父都認為自己是惟一繼承人，雙方爭執(zhí)不下，訴至法院。

試問：這項遺產應由誰繼承?

22.某日，8歲的甲與12歲的乙一起到所住的12層樓頂平臺玩耍。玩耍過程中，甲撿起散落的磚頭往下扔，乙阻止甲，但甲不聽勸阻，繼續(xù)扔。此時，丙騎自行車路過此地，甲扔下的磚頭恰巧砸中其頭部，致使其受傷昏迷。路人見狀，立即將其送至醫(yī)院。經搶救無效，丙于次日死亡。問：

（1）本案的侵權人是誰?為什么?

（2）本案應由誰承擔民事責任?為什么?

23.某幼兒園一群幼兒在教室里圍著火爐烤火，教師張某將孩子們安排好后暫時離開教室去取東西。幼兒甲玩火點燃了幼兒乙的衣服，乙?guī)Щ鹋艹鼋淌?，被人發(fā)現(xiàn)將火撲滅。經檢查，乙被燒傷面積達35%，住院治療造成經濟損失1．3萬余元。問：

（1）幼兒乙的住院費用應由誰來承擔?為什么?

（2）教師張某是否應承擔責任?為什么?

24.賀某夫妻帶著兒子賀加其到華美照相館照周歲紀念相。攝影師于某見賀加其活潑可愛，便私自多放大了幾張，在征得賀某同意后將其中一張擺放在自己的櫥窗內，以招攬顧客。其余的幾張保留了下來。后來，于某的朋友洪某見到該照片，稱其所在的印刷廠正在制作兒童掛歷，就要求于某給他一張。印刷廠以700元價格從洪某處買到照片并制作投產。賀某在買掛歷的過程中，發(fā)現(xiàn)兒子的大頭像也在其中，非常氣憤，找到印刷廠問明來源后，即以于某和印刷廠為被告起訴到法院，要求停止侵害，賠禮道歉，并賠償損失2000元。法院在審理過程中應于某要求追加洪某為被告。法院經調查，認定上述事實屬實。問：

(1)本案中于某的行為是否構成侵權?說明理由。

(2)法院應怎樣判決?

25.郭某(男)和王某(女)2008年經人介紹認識，建立戀愛關系。2010年辦理了結婚登記。從2011年開始，郭某開始迷戀網絡游戲，對家務不聞不問。時間一長，王某非常不滿，兩人經常吵架，感情急劇惡化。2012年底，王某向法院提起訴訟，要求離婚，郭某表示同意，但是雙方對于財產問題存在分歧：王某要求分得夫妻居住的兩室一廳房屋的一半，郭某認為該房屋是結婚前自己用父母贊助的錢買下的，不能分給王某。訴訟期間，郭某參加了某項電子游戲國際大賽，獲得獎金10000美元，王某認為這是夫妻共同財產，自己也應該分得一半，郭某則認為游戲大賽是自己參加的，這個與王某的生活無關，并且發(fā)生在離婚訴訟期間，堅決不同意分割。雙方結婚前，王某叔父曾送給王某國畫一幅，價值5萬元人民幣，天天掛于客廳正中央，郭某認為這是家庭共同財產的一部分，應當予以分割。王某還主張，自己平時照料雙方老人，做家務較多，為家庭生活付出較多義務，在分割財產時應當由郭某對此作出補償?，F(xiàn)查明郭某、王某對于夫妻婚后財產歸屬沒有任何約定。問：(1)王某有無權利分得房屋的一半?(2)對于郭某參加比賽所獲獎金，王某有沒有權利請求分割?(3)對于王某叔父贈與的國畫，郭某有無權利參與財產分配?(4)王某請求郭某補償自己所做家務有無道理?

26.甲、乙二人擬共同經營一家洗衣店，平均出資購買一套洗衣機房設備，洗衣店建成營運之后半年，洗衣機設備出現(xiàn)故障。甲找到一位機械師丙進行維修，維修費為2萬元。修好之后，甲僅向丙支付1萬元，要求丙向乙索要剩余的1萬元，理由是，自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕，無奈訴至法院。問：丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

27.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員，某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同，約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目，演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天，由于當?shù)仂F氣較重，航班停飛，某甲無法按計劃趕赴晚會。于是，某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問：

(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?

(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

28.李大成與兒子李曉光及孫子李蓓蓓出去旅游，不幸遇到車禍，無一生還。聞此訊后，李曉光的妻子王平突發(fā)心臟病而死。李大成的妻子郭氏與王平之父王某料理喪事后，對遺產分割發(fā)生爭議。據(jù)查，李大成有遺產價值1．2萬元，李曉光及妻子、兒子共有遺產價值3萬元，其中李蓓蓓生前接受李曉光朋友贈與2000元。問：

此案中，如何推定三名死者的死亡時間?

29.田燕的送養(yǎng)是否有效?

30.賈某與家人到宏宇餐廳就餐。該餐廳所提供的卡式爐是由某用具廠生產的，卡式爐所使用的燃氣是由某燃氣公司生產的，賈某與家人在用餐時，正在使用的卡式爐和燃氣罐發(fā)生爆炸，致使賈某面部、雙手燒傷，共花去醫(yī)療費等財產損失7萬元。經查：燃氣公司以及用具廠生產的燃氣和爐子均不合格，宏宇餐廳在提供服務時不存在過錯。問：

宏宇餐廳是否應承擔責任，為什么?

31.甲紡織廠有一批存貨急需處理，號召全廠人員出去推銷，并言明：凡推銷出去者，按銷出貨物合同總額的百分比給獎金。宋明是甲廠的銷售經理，某天無意中得知其妻弟肖飛所在乙市工藝品公司需紡織用品，遂取出加蓋單位公章的合同書與肖飛簽訂了價值3萬元購銷合同，肖飛也在合同上加蓋了工藝品公司的公章。肖飛回公司向經理報告后預付了全部貨款，并提走了一半貨物。后發(fā)現(xiàn)該紡織產品不符合本公司所需款式要求，遂提出拒絕繼續(xù)履行合同，并要求甲廠返還余款。此時肖飛因公司不景氣已辭職。工藝品公司將甲廠起訴到法院要求還款，并聲稱肖飛未經授權，所為行為為無權代理，另稱因肖飛與宋明有親屬關系，此代理行為為雙方代理行為，應判其無效。甲廠反訴：肖飛的行為屬代理行為，肖飛是為了工藝品公司的利益才與甲廠簽約的，合同真實有效，不能撤銷。問：

肖飛的行為是否屬于無權代理?是否是雙方代理?

32.1989年7月，中國公民甲在北京某商場撞壞法國公民乙的相機，乙索高額賠償遭到拒絕，雙方訴至法院。問：法院是否可以根據(jù)《民法通則》審理此案?為什么?

33.著名學者甲于1976年被迫害致死，甲在臨終前將其回憶錄手稿贈送給好友乙。該手稿扉頁上題有“吾將不久于人世，謹以此絕筆贈吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字樣。乙依遺囑秘藏之。1999年乙病故，其繼承人丙獲得該手稿。2002年丙將該手稿借于學者丁，供其研究甲的生平時參考。丙在出借時聲明“根據(jù)作者遺愿，手稿不得公之于世”，丁應允。2004年，丁在征得甲的繼承人戊同意后，將手稿以“內部資料”的形式刊印400冊，在一定范圍內散發(fā)。請問：(1)甲死亡后，其手稿著作權中的人身權部分由誰享有?其手稿著作權中的財產權部分由誰享有?該手稿的所有權由誰享有?(2)丁是否享有該手稿著作權中的使用權?丁以“內部資料”形式刊印手稿，是否屬于發(fā)表行為?丁刊印手稿得到了戊的同意，其刊印行為是否合法?(3)丙將手稿出借與丁，是否侵犯了甲的著作權?為什么?(4)戊有無決定該手稿是否發(fā)表的權利?為什么?

34.2004年3月，張某、高某、劉某、段某、王某5人協(xié)議組成“五興石碴廠”，共同經營、利潤平分、債務均攤。在領取營業(yè)執(zhí)照時，因故未寫王某的姓名。張某任廠長，高某任會計，劉某任保管兼發(fā)料，段某、王某任業(yè)務員負責聯(lián)系業(yè)務。同年4月至7月間，該廠購買吳某開辦的“吳記石碴廠”石碴600立方，每立方10元錢，共計6000元整，當時未付款。8月初，經張某手一次付給吳1500元，9月初經高某手付給吳2000元。9月底，“五興石碴廠”因內部矛盾，出現(xiàn)虧損，張、高2人要求退股，經5人協(xié)商達成協(xié)議：2004年3月至9月30日的賬目結清，盈虧5個人平分；9月30日后張、高退股，與盈虧無關。但在張、高交接手續(xù)過程中，5人因賬目不清發(fā)生糾紛，所欠吳某2500元錢也因虧損無錢一直沒有償還。吳某多次討要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起訴。在審理過程中，張、高提出自己已退伙，沒有清償責任。王某則提出，營業(yè)執(zhí)照中無自己的名字，自己未入伙，只是幫工，與2500元債務無關。問：

本案中的債務人是誰?如何處理這一債務糾紛?理由是什么?

35.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元，向某乙借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押，雙方立有抵押字據(jù)但未辦理登記，某甲又向某丙借款10萬元，以該音響設備質押，雙方立有質押字據(jù)，并將音響設備交付某丙占有，后因不可抗力，某甲嚴重虧損，不能及時償還借款，某乙和某丙將其訴至法院，法院查證上述事實后又查明：某丙在占有音響設備期間，不慎將該設備損壞，送某丁修理，某丙無力交付某丁修理費l萬元，該設備現(xiàn)已被某丁留置。

問：(1)某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?

(2)某甲和某丙之間的質押關系是否有效?為什么?

(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?

(4)某乙、某丙、某丁三人享有的權利，哪一個最優(yōu)先行使?

36.2000年5月，甲公司向乙銀行貸款6萬元，雙方訂立貸款合同，合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人，貸款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元，并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因無力償債，乙銀行請求丙公司承擔保證責任，償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕，乙銀行訴至法院。問：本案如何處理?為什么?

37.受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權?各請求權的依據(jù)分別是什么?

38.1998年4月，家住某市的安某把自己繼承的三間房屋租給田某居住，因二人平時關系不錯，所以安某每月只收30元租金。1998年12月，安某因兒子生病住院，向好友吳某借了1000元。1999年9月，安某還給吳某600元，1999年11月，安某妻子得病，又向吳某借款1000元。這樣，安某共欠吳某1400元。2000年1月，安某感到借款較多，遂與妻子商量，如果吳某愿意，就把出租的三間房屋以4000元價款賣給吳某，妻子表示同意。安某找到吳某講明了此事，吳某當即表示同意，在扣除了安某所借的1400元后將剩余房款2600元交給了安某。付款后，二人即到房管部門辦理了有關手續(xù)。事后，安某找到田某，講明賣房之事，田某不同意安某將房屋賣給別人，并表示，如安某確實愿賣房，自己也愿意以4000元價格購買所承租的三間房屋。幾天后，吳某要田某騰房，田某不同意，于是吳某起訴到人民法院。請問：(1)安某與吳某之間的房屋買賣合同是否有效?為什么?(2)本案應如何處理?

39.李江海于2008年1月去世，留下平房六間，李山、李巖是李江海的兩個兒子，李山于2007年4月去世，留有一子李小山，遺產還未分割時，李巖出車禍身亡，留有一子李小巖，李小巖正在國外留學，李小山把李江海的六間房屋登記在自己名下，不久又將所有房屋賣與同村的趙大勇，并進行了產權變更登記。4月李小巖回國向李小山主張自己的應分得的遺產，發(fā)生糾紛。

問：(1)六間房屋未分割前屬于何種性質的財產?

(2)李小山、李小巖對房屋的繼承分別屬于何種性質?六間房該怎么處分?

(3)李小巖能否向趙大勇要回自己應分的份額?為什么?

40.王某在某商店買回一箱啤酒，后在開箱飲用該啤酒時，其中一瓶發(fā)生爆炸，將王某的左手手指炸傷，經治療花去醫(yī)藥費300余元。王某到商店要求賠償，商店聲稱此啤酒是從某批發(fā)商張某處購得，應向張某索賠。張某言道，我并沒有將此啤酒直接售于你，再說，此爆炸應為產品質量問題，要找也應該找廠家。王某找到廠家，啤酒廠稱生產的啤酒無論包裝還是質量都有保證，引起爆炸應是倉儲中出現(xiàn)的問題，應找張某或商店解決。王某后以商店為被告將其訴至法院。

問：（1）王某可以向誰索賠?

（2）若產品是因在運輸中和倉儲中出現(xiàn)的問題，王某可否向商店索賠，為什么?

（3）此案屬于一般侵權還是特殊侵權?

三、簡答題(10題)41.簡述債的種類。

42.遺囑繼承的概念、特征是什么?

43.簡述違約責任與侵權責任的競合。

44.簡述動產交付的不同方式。45.簡述我國《物權法》規(guī)定的物權種類。46.簡答代理人的義務。47.簡述要約與要約邀請的區(qū)別。

48.簡述一般侵權行為的構成要件。

49.簡述委托代理消滅的原因。

50.簡述身份權的概念與特征。

四、主觀題(10題)51.1996年10月6日，楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈，楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協(xié)議。協(xié)議商定，楊樹清以每公斤2角的價格，共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤，約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日，楊樹清之子燃放鞭炮，不慎將自家飼草燒光，楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格，但我現(xiàn)在要牛不要錢，購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?！睏顦淝迤扔诖笱┓馍剑譀]有別的辦法可想，被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天，楊樹清又找到周振華，表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛，周振華則稱“買賣既做，決無反悔之理”，堅持不同意，楊樹清只得起訴于人民法院，要求返還兩頭奶牛。

問：本案應如何處理?

52.試述雙務合同履行中的抗辯權。

53.簡述婚姻無效的法律后果。

54.什么是單一之債?什么是多數(shù)人之債?二者分類的標準和意義是什么?

55.簡述合憲性解釋。

56.甲培訓中心急需一批電腦，遂同時向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需x型號電腦100臺，如果公司有貨，速來電，并請告知價格?！盇公司收到甲函電后，回函告知有貨，并報上電腦價格。A公司在發(fā)函的同時，給甲送去了100臺電腦。在該批電腦送到甲之前，甲得知B公司電腦質量好且價格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司100臺x型號電腦，盼速發(fā)貨，運費由我中心負擔?！钡诙欤珹公司的100臺電腦送到。甲告訴A公司。其已決定購買B公司的電腦。A公司以甲拒收貨物構成違約為由訴至法院。

問：(1)甲同時向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構成要約?為什么?

(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構成違約?為什么?

57.簡要回答民事法律行為的成立要件。

58.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙，價值250元。黎某的男朋友白某見后，覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚，白某將白玉蘭繪制完畢，準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經夜市時，白某下車吃了些東西，待來到黎某家門口時，他發(fā)現(xiàn)夾在后座上的連衣裙已丟失，白某急忙順原路往回找，未找到。

事隔兩個月，黎某與白某偶然發(fā)現(xiàn)，那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒，他們了解到：這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格，從同事王小姐手中買來的。當時，王小姐聲稱，連衣裙是托別人代買的，自己穿上不合體，因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下，王小姐不得不承認，連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后，就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的，并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的，拒絕返還。于是，黎某起訴至人民法院，要求返還連衣裙。

請問：(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

59.論他物權和自物權的聯(lián)系與區(qū)別。

60.宅基地使用權人的主要權利有哪些?

五、論述題(0題)61.試論專利取得中的先申請原則。六、判斷題(0題)62.當事人對損害都沒有過錯的，根據(jù)實際情況，分擔民事責任。()

參考答案

1.B

2.C本題屬于法條理解記憶題，考核的知識點是高度危險作業(yè)致人損害的民事責任的歸責原則。我國《民法通則》第123條規(guī)定：“從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！薄肚謾嘭熑畏ā返?9條規(guī)定：“從事高度危險作業(yè)造成他人損害的，應當承擔民事責任。”可見，對于高度危險作業(yè)致人損害適用的是無過錯責任原則，據(jù)此本題選項C正確，排除其他選項。

3.A本題考查對象是引起合同的消滅原因。注意抵銷、清償、免除及提存的不同含義及適用條件。本題中符合抵銷的條件。故選A。

4.D本題考查對象是無處分權人處分他人財產的效力。我國《合同法》第51條規(guī)定，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權人訂立合同后取得處分權的該合同有效?？梢姡瑹o處分權的人處分他人財產，其合同的效力處于不確定的狀態(tài)：如果經權利人追認或無處分權人訂立合同后取得處分權的，該合同的效力即被確定下來，為自始有效；反之，若權利人拒絕追認，則該合同效力也被確定下來，為自始無效。所以，無處分權的人處分他人財產而訂立的合同是效力待定的合同，本題中選項D是正確的，排除其他選項。

5.D

6.C根據(jù)《繼承法》第18條規(guī)定，下列人員不得作為遺囑見證人：(1)無行為能力人、限制行為能力人；(2)繼承人、受遺贈人；(3)與繼承人和受遺贈人有利害關系的人。除上述幾種人外，其他人都有資格擔任遺囑見證人。

7.B

8.D在拍賣會上購買商品是價高者得，購買價格與商品的實際價值不相符是很平常的事，也是眾所周知的事。因此，不存在顯失公平或重大誤解的情況。故A、B兩項錯誤。17歲的甲是限制民事行為能力的人，在慈善拍賣會上以1000個人積蓄拍得價值100元的表演道具，是與其年齡、智力狀況相適應的，因此該行為有效。故C項錯誤，D項正確。

9.CC。主物和從物是兩個有主從關系的物的區(qū)分，動產和不動產是根據(jù)物可否移動進行的分類；按照物權法，動產和不動產流通條件不同，權利變動是否需要登記不同，司法管轄不同，故A、B、D俱正確，惟C錯。

10.B根據(jù)《合同法》第140條，標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間。

11.B

12.D本題考查締約過失責任理論。注意其不同于違反先合同義務。

13.A本題考查對人身權主體普遍性的理解。人身權和財產權是每一個民事主體的基本權利，故應當選擇A。

14.A本題是基本知識識記題，考核的知識點是訴訟時效的效力。訴訟時效，是指權利人不行使權利的狀態(tài)持續(xù)到達法定期限，即發(fā)生該權利不受法律保護后果的法律制度。訴訟時效的效力，是指訴訟時效期間屆滿發(fā)生的法律后果。主要表現(xiàn)在下列幾個方面：(1)訴訟時效期間屆滿，權利人的起訴權并不消滅；(2)訴訟時效期間屆滿，權利人喪失了勝訴權；(3)訴訟時效期間屆滿，權利人的實體權利本身并不消滅。據(jù)此訴訟時效期間屆滿后，債權人喪失的不是起訴權，也不是債權，而是勝訴權，因此選項A是正確的，選項B、C、D被排除。此類題目有一定的出題概率。如2004年統(tǒng)考第11題：訴訟時效期間屆滿后，債權人喪失：

A．起訴權，B．實體權利，C．請求債務人履行的權利，D．勝訴權。答案選D。

【評注】應準確掌握訴訟時效期間屆滿，權利人喪失的僅是勝訴權；同時應注意勝訴權、起訴權和抗辯權的不同點。

15.C

16.D本題考查對限定繼承的理解，答案應為D。

17.C

18.D

19.C依照我國《民事訴訟法》和《民訴意見》，公民提起的離婚訴訟，原則上應由被告住所地人民法院管轄；但被告離開住所地超過1年的，由原告住所地人民法院管轄，雙方離開住所地超過1年的，由被告經常居住地人民法院管轄。

20.B《民法通則》第34條規(guī)定：“個人合伙經營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行監(jiān)督的權利。合伙人可以推舉負責人。合伙負責人和其他人員的經營活動，由全體合伙人承擔民事責任。”據(jù)此，本題中甲與丁簽訂的合同對合伙人有效。乙、丙只能向甲主張違約責任，而非侵權責任。故本題選項中只有選項B是正確的，排除其他選項。

21.李明一家同一車禍中死亡，難以確定三人死亡的先后順序，最高人民法院于1985年9月11日頒發(fā)的《關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國繼承法)若干問題的意見》規(guī)定：“相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定先后時間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的人，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死，幾個人輩份相同推定同時死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們的各自繼承人分別繼承?！睋?jù)此規(guī)定，李明與張梅系夫妻，輩份相同，則推定他們兩個同時死亡，互不繼承，李冬是晚輩，推定后死。那么這項遺產由李明、張梅二人各一半，各由他們自己的繼承人繼承。

根據(jù)《繼承法》第10條規(guī)定：配偶、子女、父母為第一順序繼承人；兄弟姐妹為第二順序繼承人。因此李明的遺產由李冬繼承：張梅的遺產由李冬與其父共同繼承。李冬死亡，屬于他的繼承遺產權利，就轉給他的合法繼承人。因他無第一順序繼承人，則應由其外祖父(張梅之父)作為第二順序繼承人繼承。所以這5萬元應由張梅之父繼承。

22.【答案要點】(1)侵權人是甲。理由：甲基于過錯，實施了侵害丙的行為，構成侵權行為。

(2)應由甲的法定監(jiān)護人承擔民事責任。理由：甲是無民事行為能力人，所造成的損害，應由其法定監(jiān)護人承擔民事責任。

【解析】本題屬于案例分析題，考核的知識點是監(jiān)護人的責任。

【評注】對于監(jiān)護人的民事責任的法律規(guī)定應有全面準確的把握，特別應注意監(jiān)護人承擔責任的歸責原則是無過錯責任；如果監(jiān)護人盡到了監(jiān)護責任，可以減輕其責任；如果被監(jiān)護人自己有財產的，則從其本人財產中支付賠償費用，不足部分由監(jiān)護人賠償。

23.(1)幼兒乙受到的損害應由侵權人幼兒甲的監(jiān)護人承擔，幼兒園承擔補充責任。理由：《侵權責任法》第32條規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔，《民法通則》第133條也有類似規(guī)定。另外，《侵權責任法》第40條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任?！睹裢ㄒ庖姟返?60條也有類似規(guī)定。

(2)教師張某擅離崗位，對該事件的發(fā)生負有一定的責任，但不直接對受害人承擔賠償責任。對受害人承擔賠償責任的應是幼兒園和幼兒甲的監(jiān)護人，但幼兒園有權對教師張某追究相應的行政責任和民事責任。

【解析】本題考查的是民事責任的承擔，涉及監(jiān)護人的責任和教育機構傷害責任的問題。根據(jù)《民法通則》和《侵權責任法》的規(guī)定，被監(jiān)護人侵權行為的后果由其監(jiān)護人來承擔?？梢姡O(jiān)護人承擔責任的歸責原則是無過錯責任，即只要被監(jiān)護人的行為構成侵權行為，監(jiān)護人就應當承擔侵權責任。根據(jù)《民通意見》和《侵權責任法》的規(guī)定，幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。據(jù)此，無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，適用過錯推定原則。幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。對于補充責任，應當從以下兩點去理解：第一，第三人的侵權責任和安全保障義務人的補充責任有先后順序。首先由第三人承擔侵權責任，在無法找到第三人或者第三人沒有能力全部承擔侵權責任時，才由幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構承擔侵權責任。如果第三人已經全部承擔侵權責任，則幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構不再承擔侵權責任。第二，幼兒園、學校或者其他教育機構承擔的補充責任是相應的補充責任。對于第三人沒有承擔的侵權責任，幼兒園、學校或者其他教育機構不是全部承擔下來，而是在其未盡到安全保障義務的范圍內承擔，即根據(jù)幼兒園、學?；蛘咂渌逃龣C構未盡到的管理職責的程度來確定其應當承擔的責任和份額。

24.(1)于某的行為構成侵權。因為雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經過了賀某夫婦的同意但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意而且其蹭與行為并無合法理由。所以于某的行為構成侵權。(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。(1)于某的行為構成侵權。因為，雖然于某在自己的櫥窗內使用賀加其的照片經過了賀某夫婦的同意，但其將照片贈給洪某供在掛歷上使用卻沒有征得權利人的同意，而且其蹭與行為并無合法理由。所以，于某的行為構成侵權。(2)法院應當判決：于某向原告賠禮道歉；洪某和印刷廠停止侵害、賠禮道歉并進行一定的經濟賠償；收繳洪某和印刷廠的非法所得。解析：(1)本小題考查侵犯肖像權的構成要件問題。最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見(試行)》第139條對侵犯公民肖像權的行為進行了界定。

(2)本小題考查侵犯肖像權的救濟問題。《民法通則》第120條對侵害公民肖像權的救濟作廠規(guī)定。25.(1)無權。因為房屋是郭某婚前用父母贊助的錢購買，屬于婚前財產，不是夫妻共同財產的一部分，所以王某無權參加分割。(2)有權。根據(jù)《民法典》規(guī)定，夫妻對于婚后財產沒有約定的，除了法定的個人特有財產外，都屬于夫妻共同財產。那么，郭某參加的電子游戲大賽雖然是他自己參加的，但是在離婚訴訟進行期間，仍然屬于婚姻存續(xù)期間，其性質依然應歸屬為夫妻共同財產。王某有權利參與分割。(3)郭某無權參與分割國畫。與問題(1)相似，此國畫亦是王某的婚前財產，因此郭某沒有權利參與財產分配。(4)沒有道理。離婚時的補償請求權的主張有一個前提，就是夫妻雙方書面約定婚姻關系存續(xù)期間的財產歸各自所有。因為郭某王某夫婦對財產歸屬沒有約定，補償請求權的行使就缺乏成立條件，因此王某無權主張補償。

26.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人，維修費屬于合伙債務，按我國現(xiàn)行法律規(guī)定，合伙債務屬連帶責任，債權人有權就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后有權就超出其份額的部分向其他合伙人追償，但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕，應當全部支付維修費，事后再向乙追償。27.(1)不能。理由：《民法通則》第63條第3款規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目，其演出行為具有很強的人身屬性，又由于某甲是著名演員，有相對的知名度和人氣，具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施，是屬于依法不得代理的行為，因此，某甲無權委托他人代其演出。

(2)不屬于無權代理。理由：無權代理，是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經被代理人追認可以產生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。

因此，其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。

【解析】本題中，首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為，即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出，其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產生法律關系，所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為，某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據(jù)我國法律規(guī)定和合同的約定，具有人身屬性的行為不得代理，必須由義務人自己親自實施。

28.根據(jù)我國法律規(guī)定相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡如不能確定死亡的先后時間推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各有繼承人的如幾個繼承人輩分不同推定長輩先死亡。具體到本案中應推定李大成先死亡其次是李曉光最后是李蓓蓓。根據(jù)我國法律規(guī)定,相互有繼承關系的幾個人在同一事件中死亡,如不能確定死亡的先后時間,推定沒有繼承人的人先死亡；死亡人各有繼承人的,如幾個繼承人輩分不同,推定長輩先死亡。具體到本案中,應推定李大成先死亡,其次是李曉光,最后是李蓓蓓。

29.本案中田燕的送養(yǎng)是合法有效的田某不得要求撤銷收養(yǎng)。《民通意見》第38條規(guī)定被宣告死亡的人在被宣告死亡期問其子女被他人依法收養(yǎng)被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后僅以未經本人同意而主張收養(yǎng)關系是無效的一般不應準許。因為在此期間其配偶是子女現(xiàn)實的唯一的法定監(jiān)護人送養(yǎng)只能由其配偶決定。本案中,田燕的送養(yǎng)是合法有效的,田某不得要求撤銷收養(yǎng)?！睹裢ㄒ庖姟返?8條規(guī)定,被宣告死亡的人在被宣告死亡期問,其子女被他人依法收養(yǎng),被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后,僅以未經本人同意而主張收養(yǎng)關系是無效的,一般不應準許。因為在此期間其配偶是子女現(xiàn)實的唯一的法定監(jiān)護人,送養(yǎng)只能由其配偶決定。

30.承擔因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。承擔,因為宏宇餐廳在提供服務時對顧客負有安全保障義務。

31.不屬于無權代理不是雙方代理。不屬于無權代理,不是雙方代理。

32.甲、乙是平等的民事主體，二人之間發(fā)生的是民事侵權關系，應當根據(jù)民事法律予以解決。

甲為中國公民，應適用中國法律。乙為外國人，但其在我國領域內發(fā)生了民事侵權關系，故適用我國法律。

我國《民法通則》從1987年1月1日起施行，本案糾紛發(fā)生于1989年，因此法院可以根據(jù)《民法通則》審理此案。33.(1)①甲死亡后，其著作權中的人身權部分仍由其自身保留；②其著作權中的財產權部分由其繼承人戊繼承；③其手稿的所有權通過贈與轉移給乙，丙通過繼承獲得手稿的所有權。(2)①丁只是獲得了手稿的使用權，如果要獲得作品的使用權必須得到繼承人戊的授權；②丁以“內部資料”形式刊印手稿，屬于發(fā)表行為；③丁的行為不合法。(3)丙將手稿出借于丁，不侵犯甲的著作權。因為這是丙行使對手稿的所有權的行為。(4)戊無權決定該作品的發(fā)表。因為其只繼承了著作權中的財產權而沒有人身權，發(fā)表權屬于人身權的范疇。

34.五興石碴廠與吳記石碴廠債務糾紛一案，因張某等5人是合伙關系，所欠吳某2500元債務是合伙人的共同債務。按照《民法通則》第35條的規(guī)定，這5人對債務都有償還責任，都是債務人，而且負連帶責任。

理由：從事實來看，五興石碴廠欠債在先，張、高兩人退伙在后。兩人退伙時，2500元債務已經存在?！睹裢ㄒ庖姟返?3條規(guī)定：“合伙經營期問發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或者未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任；退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任。”這一規(guī)定，為解決本案提供了法律依據(jù)。

35.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定：“當事人以其他財產抵押的可以自愿辦理抵押物登記抵押合同自簽訂立之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的不得對抗第三人?！?2)某甲和某丙之間的質押關系有效根據(jù)《擔保法=》第64條規(guī)定：“出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同質押合同自質物移交于質權人占有時生效?！蹦臣缀湍潮g有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有所以質押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系(4)對該設備應由某丁優(yōu)先行使其權利因為留置權是為了恢復標的物本身的價值而發(fā)生的權利在各擔保權中應最優(yōu)先行使。(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效，根據(jù)《擔保法》第43條規(guī)定：“當事人以其他財產抵押的，可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂立之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的，不得對抗第三人。”(2)某甲和某丙之間的質押關系有效，根據(jù)《擔保法=》第64條規(guī)定：“出質人與質權人應當以書面形式訂立質押合同，質押合同自質物移交于質權人占有時生效。”某甲和某丙之間有質押字據(jù)并已將音響設備交付某丙占有，所以質押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系(4)對該設備，應由某丁優(yōu)先行使其權利，因為留置權是為了恢復標的物本身的價值而發(fā)生的權利，在各擔保權中應最優(yōu)先行使。

36.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務，且償還之后有向甲公司追償?shù)臋嗬?；對于甲公司第二次?萬元貸款，丙公司沒有清償義務，因為保證人對于保證合同成立后未經其同意又增加的債務，不承擔保證責任。

37.首先丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴丁和丙存在運輸合同關系依據(jù)合同丙應將丁安全送達目的地。其次丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險因此造成的損失應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關系,依據(jù)合同,丙應將丁安全送達目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。38.(1)安某與吳某的房屋買賣合同無效。理由：在本案中，安某自愿出租房屋，田某自愿承租，雙方成立租賃合同關系，合同一旦生效，承租人即取得了房屋的占有權和使用權，出租人雖然保留所有權，但因所有權權能的部分分離，使其所有權受到承租人承租權的一定限制。在合同有效期間，出租人行使所有權，不得侵犯承租人的承租權。安某與吳某之間買賣出租的三間房屋的行為是一種雙方法律行為，因其標的物的特殊性，其生效除須具備法律規(guī)定的特殊要件外，尚需具備民事法律行為的一般構成要件。另外，依現(xiàn)行法的規(guī)定，出租人出賣出租房屋，應提前3個月通知承租人。承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權；出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。在本案中，作為承租人的田某依法取得了優(yōu)先購買權，安某想賣掉自己的房屋，這是安某的權利，但在賣房時，他有義務通知承租人田某。安某在沒有通知承租人的情況下，將房屋賣給了吳某，顯然侵犯了田某依法享有的優(yōu)先購買權，因此，盡管安某與吳某的房屋買賣合同符合法律規(guī)定的特殊要件——到房管部門辦理了有關手續(xù)，但由于不符合民事法律行為應具備的條件之一，即不違反法律或者社會公共利益，因而是無效的。(2)依據(jù)上述分析，本案應作如下處理：①田某愿以4000元的價格購買所承租的房屋，與安某和吳某二人約定的價格相同，依照法律規(guī)定，田某享有優(yōu)先購買權，因此，安某的房屋應賣給田某。既然田某愿意購買所租用的房屋，那么就沒有義務再為吳某騰房。②安某從吳某手中取得的2600元，由于房屋買賣合同無效而應返還給吳某。

39.(1)繼承人共同共有性質的財產。(2)李江海的房屋應由李山、李巖繼承但李山早于李江海去世李小山基于代位繼承可繼承三間房屋李巖在遺產分割前去世李小巖基于轉繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得取得該六間房的所有權。理由：《物權法》第一百零六條規(guī)定：無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的。所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外符合下列情形的受讓人取得該不動產或者動產的所有權：(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；(二)以合理的價格轉讓；(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀浀怯洸恍枰怯浀囊呀浗桓督o受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產或者動產的所有權的。原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的。參照前兩款規(guī)定。(1)繼承人共同共有性質的財產。(2)李江海的房屋應由李山、李巖繼承，但李山早于李江海去世，李小山基于代位繼承，可繼承三間房屋，李巖在遺產分割前去世，李小巖基于轉繼承可以與李巖的其他第一順序繼承人共同繼承三間房屋。(3)不能。趙大勇可以基于善意取得，取得該六間房的所有權。理由：《物權法》第一百零六條規(guī)定：無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的。所有權人有權追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；(二)以合理的價格轉讓；(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀浀怯洠恍枰怯浀囊呀浗桓督o受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產或者動產的所有權的。原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的。參照前兩款規(guī)定。

40.(1)王某可以向商品的銷售者或制造商索賠。(2)可以。根據(jù)相關規(guī)定，即便商品瑕疵是由倉儲者、運輸者造成的，受害人也可以直接向銷售者、制造者索賠。但是他們賠償之后，可以向倉儲者、運輸者進行追償。(3)屬于民法規(guī)定的特殊侵權。41.根據(jù)不同的標準，債的種類主要有：(1)按照債的發(fā)生原因，債可分為意定之債和法定之債。(2)按照債的標的物是特定物還是種類物，債可分為特定物之債和種類物之債。(3)按照債的主體數(shù)量多少的不同，債可分為單一之債和多數(shù)人之債。(4)按照多數(shù)債權人或多數(shù)債務人各自對債權或債務的承受情況，多數(shù)人之債可分為按份之債和連帶之債。(5)按照債的標的是否可由當事人選擇，債可分為簡單之債和選擇之債。(6)按照兩個相互聯(lián)系的債之間的關系，債可分為主債和從債。

42.遺囑繼承是指繼承人按照被繼承人的遺囑繼承被繼承人遺產的法律制度。其法律特征如下：

(1)遺囑是被繼承人的一種單方行為，由于遺囑直接表示了被繼承人的最終意愿，遺囑繼承在適用上優(yōu)先于法定繼承；

(2)遺囑繼承的開始須以被繼承人生前立有有效遺囑和立遺囑人死亡兩個法律事實為基礎；

(3)遺囑繼承的繼承人的繼承順序、繼承的遺產份額都由遺囑人在遺囑中指定。遺囑繼承的繼承人雖然與法定繼承的范圍相同，但不受法定繼承順序的限制。

43.違約責任與侵權責任的競合，是指在一方當事人違約時，不僅造成了對方的合同權利即債權(相對權)的損害，違反了約定義務，而且侵害了對方的人身或者財產，造成了對方人身權或財產權(絕對權)的損害，違反了法定的義務。我國《合同法》第122條規(guī)定，因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受侵害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。本條規(guī)定意味著受害人只能選擇一種責任形式提出請求，法院也只能滿足受害人一種請求，而不能使兩種責任同時并用。44.交付的方式可以分為現(xiàn)實交付、簡易交付、占有改定及指示交付。現(xiàn)實交付是指動產物權的讓與人，將其對于動產的現(xiàn)實的、直接的支配力移轉于受讓人。簡易交付是指受讓人在讓與動產物權時已經因其他原因而占有動產時，在讓與合意成立時，即生交付的效力。占有改定是指在讓與動產物權時，讓與人仍將繼續(xù)占有動產的，讓與人與受讓人之間可以訂立契約，使受讓人因此取得間接占有以代交付，同時受讓人已經取得物權。指示交付又稱返還請求權的讓與，是指讓與對于特定第三人的標的物返還請求權。并告知占有人向受讓人交付該動產，以代交付。45.我國《物權法》規(guī)定了三種物權的類型，包括所有權、用益物權和擔保物權。(1)所有權。是指所有人對屬于自己的特定物依法全面支配和排他的權利。所有權是最完整、最充分的物權。為充分發(fā)揮物的效用，從所有權中可以分離、派生出其他各種物權。(2)用益物權。是指對他人所有的物，在一定范圍內進行占有、使用和收益的權利。我國《物權法》規(guī)定的用益物權包括土地承包經營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權。(3)擔保物權。是指為確保債權的實現(xiàn)，在債務人或者第三人的物上設定的以直接取得或者支配其交換價值為內容的物權。我國《物權法》規(guī)定的擔保物權主要有抵押權、質權和留置權。46.代理人的主要義務有：(1)代理人應在代理權限范圍內行使代理權。(2)代理人應親自行使代理權．不得任意轉托他人。(3)代理人應維護被代理人的利益，積極、謹慎、勤勉地履行義務。47.要約是當事人一方向對方發(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。要約邀請是指當事人向他人作出的希望他方向自己發(fā)出要約的意思表示。兩者之間的區(qū)別在于：(1)要約具有締約的目的，要約邀請則是希望他方向自己發(fā)出要約；(2)要約一旦發(fā)出，就對要約人和受要約人都產生一定的拘束力，而要約邀請一般沒有約束力；(3)要約的內容須具體確定，具備合同成立的主要條款，而要約邀請無此要求；(4)要約原則上要向特定的人發(fā)出，而要約邀請既可向特定人發(fā)出，也可以向不特定人發(fā)出。

48.客觀要件：(1)有侵權損害事實。(2)加害行為的違法性。(3)違法行為與損害結果之間有因果關系。主觀要件：(1)行為人須有行為能力。(2)行為人主觀上有過錯，包括故意和過失。49.根據(jù)《民法通則》第69條的規(guī)定．委托代理的代理權消滅的原因還有以下方面的事實：(1)代理期間屆滿或代理事務完成。如果代理是有期限的，在期限到來之時，代理關系自然終止；而如果委托代理的事務已經完成，代理也就沒有繼續(xù)存在的必要，代理關系也自然終止。這是委托代理終止的最常見、最正常的原因。(2)被代理人取消委托或代理人辭去委托。委托代理是建立在被代理人和代理人相互信任的基礎上的，它可以因任何一方的意思表示而終止，如果被代理人撤回委托或代理人辭去委托都會引起委托代理的終止。(3)作為被代理人或代理人的法人終止。法人終止與自然人死亡一樣，都是導致法律人格喪失的事實，法人終止也使代理關系終止。

50.身份權是基于身份關系所產生的權利。身份權具有以下特征：(1)身份權具有專屬性；(2)身份權具有義務性；(3)身份權無時效性。

51.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉，大雪封山，又沒有別的辦法可想的困難境地，迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件，以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為，根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同，受損害方有權請求變更或撤銷。根據(jù)上述法律規(guī)定，結合本案的實際情況，本案應作如下處理：

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清；

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。

52.雙務合同履行中的抗辯權是在符合法定條件時當事人一方對抗對方當事人的履行請求權暫時拒絕履行其債務的權利是合同效力的體現(xiàn)為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括：(1)同時履行抗辯權：①由同一雙務合同產生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。雙務合同履行中的抗辯權，是在符合法定條件時，當事人一方對抗對方當事人的履行請求權，暫時拒絕履行其債務的權利，是合同效力的體現(xiàn)，為一時的抗辯權、延緩的抗辯權。包括：(1)同時履行抗辯權：①由同一雙務合同產生互負債務；②合同中未約定履行順序；③對方當事人未履行債務或未按照約定適當履行債務；④對方的對待給付是可能履行的義務。(2)順序履行抗辯權(答“先履行抗辯權”或“后履行抗辯權”的也對)。①由同一雙務合同產生互負債務；②債務的履行有先后順序；③應先履行的一方未履行或履行不符合約定；④應當履行的債務有履行的可能。(3)不安抗辯權：①適用于有先后履行順序的雙務合同；②后履行的一方當事人的債務未屆履行期；③后履行債務的一方當事人有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況；④后履行債務一方未履行或提供擔保。

53.無效婚姻將產生以下三方面法律后果：

(1)當事人之間身份關系上的效力。根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，無效婚姻，自始無效。當事人不具有夫妻的權利和義務。

(2)當事人之間財產關系上的效力。其一，不適用《婚姻法》中有關夫妻財產制的規(guī)定。其二，在財產分割時，以協(xié)議分割為原則，判決分割為例外；若是判決分割，則推定為當事人共有，主張個人所有的要承擔舉證責任。其三，判決分割應照顧無過錯方利益。其四，保護合法婚姻當事人的財產權益。

(3)親子關系上的效力?！痘橐龇ā芬?guī)定，無效婚姻并不影響父母子女之間的親子關系，他們之間的關系仍然適用《婚姻法》中有關父母子女的規(guī)定。

54.這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債除存在外部的債權債務關系外在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數(shù)為標準劃分的。單一之債，是指債權人和債務人各為一人的債，也稱單數(shù)主體之債。多數(shù)人之債，是指以同一給付為標的的債中，債權人為數(shù)人或債務人為數(shù)人或債權人和債務人均為數(shù)人的債，也稱復數(shù)主體之債。此分類的法律意義在于：單一之債的主體雙方都只有一人，當事人之間的權利、義務比較簡單明了，不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系；而多數(shù)人之債，除存在外部的債權債務關系外，在多數(shù)債權人或多數(shù)債務人的內部尚存在內部關系，因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數(shù)人之債，有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。55.合憲性解釋，指依憲法及階位較高的法律規(guī)范，解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構，猶如一座金字塔，最上層為憲法，其次為法律，再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力，依其階位而定，即法律和法規(guī)不得抵觸憲法，法規(guī)不得抵觸法律。因此產生了一項基本原則，即階位較低的法律規(guī)范，應依階位較高的法律規(guī)范解釋之，以貫徹上層法律規(guī)范的價值判斷，維護法秩序的統(tǒng)一性。此即合憲性解釋。

56.(1)不構成要約。理由：要約的構成必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖并具備合同的主要條款。本案中甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立甲的行為不構成違約。(1)不構成要約。理由：要約的構成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構成要約。(2)不構成違約。理由：因為A公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了承諾資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中。甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構成違約。

57.民事法律行為的成立要件，是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的，還是某些民事法律行為特別要求的，分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件，相對于不同的民事法律行為而有所不同：

(1)對于有因行為來說，標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說，除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外，還必須有標的給付原因這個特別要件，有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說，標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”，它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中，意思表示為一般成立要件，標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

58.(1)黎某有權取得連衣裙。理由：根據(jù)民法原理物權有追及力即物權人的財產被他人非法占有時無論輾轉落入何人之手物權所有人皆可追回。同時民法又有動產的善意取得制度以限制物權的追及力保護交易安全。在本案中張小姐在向王小姐購買連衣裙時并不知道連衣裙的來歷也不可能知道其來歷這個行為沒有過錯她是善意的受讓人。但張小姐能否擁有連衣裙還要看她與王小姐的買賣連衣裙的