法律與行政1醫(yī)學資料第五講：政府管制與行政法行政許可及案例分析行政處罰及案例分析行政強制及案例分析其他具體行政行為及案例分析2醫(yī)學資料研讀《行政許可法》中華人民共和國主席令

（第七號）

《中華人民共和國行政許可法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第四次會議于２００３年８月２７日通過，現(xiàn)予公布，自２００４年７月１日起施行。中華人民共和國主席胡錦濤２００３年８月２７日

3醫(yī)學資料注意：行政許可不同于行政登記登記是行政機關(guān)對已發(fā)生的事實或?qū)⒁l(fā)生的事實依法予以書面記載的話動，雖然行政機關(guān)也可以通過發(fā)放一定證明文件的形式進行管理，但在這種管理活動中，行政機關(guān)是沒有自由裁量權(quán)的，只要有符合法定條件的事實，行政機關(guān)必須予以登記。5醫(yī)學資料6、行政許可的范圍和標準必須由法律明確規(guī)定，并由行政機關(guān)依法公正、嚴格地把握，但行政機關(guān)具有很大的自由裁量的余地；7、行政許可行為的法律表現(xiàn)形式是由行政機關(guān)制作并頒發(fā)許可證或執(zhí)照等書狀，許可證照是持有人從事所載內(nèi)容的行為的法律憑證；8、行政許可制度是涉及當事人重大的、潛在的物質(zhì)利益的行政法律制度，對行政許可證照的永久的或暫時的吊扣，涉及證照持有者的重大人身、財產(chǎn)權(quán)益，屬于重大的行政處罰內(nèi)容，依法必須按照聽證程序?qū)嵤?醫(yī)學資料二、行政許可的范圍和標準(一)行政許可范圍的含義行政許可范圍所要解決的是法律、法規(guī)應對哪些行業(yè)、哪些行為設定許可。8醫(yī)學資料(二)確定行政許可范圍的意義行政許可制度存在的合理性在于其作為一種社會管理手段的有效性，對于那些關(guān)系國計民生的重要行業(yè)及其產(chǎn)品和服務，必須通過行政許可的方式加以管理。但也必須看到，這種管理是以限制公民、法人及組織的自由為代價的，無限制地擴大行政許可范圍的結(jié)果必然是對社會生機活力的抑制或扼殺。10醫(yī)學資料(三)確定行政許可范圍的標準確定行政許可范圍的目的在于兼顧行政效率與公民自由，在維持社會良好秩序的前提下維持足夠的社會發(fā)展動力。因此，行政許可范圍的確定的一般準則是：凡涉及到大多數(shù)人的生命、財產(chǎn)、自由及精神利益的行業(yè)及行為必須設立行政許可；凡關(guān)系到公眾、社會及國家利益的特殊行業(yè)、經(jīng)營活動也必須實施行政許可。11醫(yī)學資料三、行政許可的條件行政許可的條件是申請行政許可的當事人所應當具備的物質(zhì)、人力條件和能力，是當事人取得行政許可的首要的實質(zhì)性要件，是設立行政許可的規(guī)范性文件所規(guī)定的主要內(nèi)容，以及行政機關(guān)據(jù)以審查當事人是否符合法定條件的主要依據(jù)。行政許可的條件不能過于寬泛，也不能過于細致、周密。13醫(yī)學資料四、行政許可的種類1、按照行政許可的申請人的范圍可以分為一般許可和特殊許可。一般許可是指只要符合法定條件就可以領(lǐng)取許可證照、主管行政機關(guān)對申請人無特殊限制的許可形式。通常情況下的行政許可都屬于這類行政許可，如駕駛執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照等。特殊許可指對申請有特別限制的許可形式，如持槍證、煙草專賣證等。14醫(yī)學資料3．依許可是否附加必須履行的義務標準，可將行政許可分為權(quán)利性許可與附義務的許可。權(quán)利性許可又稱可以放棄的行政許可，是被許可人在取得許可后可以從事被許可的職業(yè)或者行為，也可以擱置不用的許可種類，如駕駛執(zhí)照等。附義務許可又稱不可放棄的行政許可，是許可證持有人獲得許可的同時承擔了一定期限內(nèi)從事該活動的義務，否則行政機關(guān)可以廢除許可持有人業(yè)已取得的許可或者要求其承擔一定法律責任的許可形式，如專利許可、建設用地許可等。16醫(yī)學資料4．根據(jù)許可的目的形式，分為行為許可和資格許可。行為許可是允許符合條件的實施許可人從事某種活動的許可，如生產(chǎn)、經(jīng)營、運輸?shù)鹊脑S可。這類許可一般僅限于某種普通的社會行為，對這類行為無需特殊的資格限制，任何人都可以從事。因此，這類許可中也就沒有資格許可的內(nèi)容。資格許可則是行政機關(guān)應當事人的申請，經(jīng)過考核程序核發(fā)證明文書，允許持證人享有某種資格、從事某種職業(yè)活動的許可，如律師證、注冊會計師證、注冊建筑師證等。這類許可往往是持有人從事某種行為的先決條件，但僅有這類許可證尚不能從事與其有關(guān)的職業(yè)活動，還必須再申請相應的行政許可證才能實際執(zhí)業(yè)。

17醫(yī)學資料五、行政許可程序行政許可的程序就是行政機關(guān)核發(fā)行政許可證照行為的形式、步驟、順序等的總和。具體包括以下幾方面的內(nèi)容：19醫(yī)學資料(一)行政許可的申請1、必須向法律、法規(guī)規(guī)定的有權(quán)頒發(fā)許可證的機關(guān)申請；2、申請的內(nèi)容是法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)許可方可從事的行為；3、提出申請的一方應具備法律、法規(guī)規(guī)定的相應條件和能力；4、申請通常須以書面形式提出。20醫(yī)學資料(二)行政許可的審查審查的內(nèi)容主要是：1．是否屬于法定的行政許可的范圍；2．是否屬于行政機關(guān)的管轄范圍及審批權(quán)限：3．申請許可的材料是否齊備，內(nèi)容是否真實、形式是否符合要求；4．申請許可的程序是否合法：5．申請人是否符合許可的條件，這是行政許可的審查程序中最具有實質(zhì)性內(nèi)容的部分，也是行政機關(guān)在法律、法規(guī)規(guī)定的許可條件的范圍內(nèi)充分行使自由裁量權(quán)的主要環(huán)節(jié)。21醫(yī)學資料(三)許可證照的頒發(fā)經(jīng)審查符合法定條件的，頒發(fā)行政許可證照；及時通知申請當事人。22醫(yī)學資料(五)許可證的注銷、撤銷與廢止許可證的注銷是許可證的持有人主動向行政機關(guān)申請放棄許可證的行為；許可證的撤銷是行政機關(guān)在某些情況下決定許可證自始無效；許可證的廢止則是許可證有效期屆滿或被許可行為實施完畢后不再有效。24醫(yī)學資料六、與許可證有關(guān)的行政處罰及其救濟暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照，是暫時限制或者永久剝奪許可證執(zhí)照持有人某種資格或能力的行政處罰手段?！缎姓幜P法》將此類行政處罰歸入適用聽證程序的行政處罰種類之一。行政機關(guān)及其工作人員違法剝奪當事人行政許可證侵犯當事人的合法權(quán)益的，行政機關(guān)應當承擔國家賠償?shù)呢熑巍?5醫(yī)學資料導讀：《行政許可法》幾個亮點1、明確了行政許可的設定。行政許可法明確規(guī)定，只有全國人大及其常委會、國務院和省級地方人大及其常委會可以依法設定行政許可，省級人民政府可以依據(jù)法定條件設定臨時性行政許可，其他國家機關(guān)包括國務院各部門一律不得設定行政許可。26醫(yī)學資料經(jīng)常性許可非經(jīng)常性許可制定具體規(guī)定禁設許可法律可立法設定無此情況無此情況無特殊禁止行政法規(guī)法律未設定法律未設定的，必要時可以決定方式設定；實施后除臨時性許可外，應及時提請全國人大及其常委會立法或自行制定行政法規(guī)行政法規(guī)、地方性法規(guī)、行政規(guī)章可在上位法范圍內(nèi)作出具體規(guī)定，但不得增設許可，不得增設違反上位法的其他條件無特殊禁止地方法規(guī)上位法未設定無此情況①由國家統(tǒng)一確定資格資質(zhì)的許可②企業(yè)或其他組織的設立登記及其前置性許可③限制外地生產(chǎn)、經(jīng)營、服務、商品進入的許可省級地方規(guī)章無權(quán)設定上位法未設定許可的，必要時可設定臨時性許可；實施滿1年需繼續(xù)實施的應當提請本級人大及其常委會制定地方性法規(guī)27醫(yī)學資料3、設定和實施行政許可應當遵循“公開、公平、公正”的原則。行政許可的實施和結(jié)果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的外，應當公開。涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關(guān)應當向社會公告，并舉行聽證。29醫(yī)學資料4、行政許可法規(guī)定已經(jīng)生效的行政許可，不得隨意變更或撤銷。如果由于公共利益的原因，確需改變已經(jīng)生效的行政許可，也要依法進行，并對老百姓因此受到的財產(chǎn)損失給予補償。30醫(yī)學資料5、明確了行政機關(guān)的監(jiān)督檢查責任。行政許可法將監(jiān)督檢查作為行政許可權(quán)的必要延伸，設專章規(guī)定了對從事需要行政許可活動的嚴格監(jiān)督檢查，把事前行政審批與事后嚴格監(jiān)管有機統(tǒng)一起來。31醫(yī)學資料導讀：行政許可法之三大廉政文化1、慎權(quán)省權(quán)行政許可自古有之。我國封建社會重農(nóng)抑商，國家壟斷鹽鐵的生產(chǎn)和經(jīng)營，未經(jīng)政府許可不得經(jīng)營。受全能政府、管制政府觀念和部門利益的支配，行政許可權(quán)漸漸演變?yōu)檎?、部門所有，以許可代替管理，以收費、罰款代替管理，行政許可事項幾乎無處不在。一些地方、部門和腐敗官員甚至把行政許可作為謀取私利的手段。長期管制型政府的工作思維和模式，導致一些政府工作人員滋生官僚主義、形式主義和衙門作風，從而引發(fā)嚴重的社會問題。32醫(yī)學資料《行政許可法》規(guī)定，設立行政許可僅限于六個方面：直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等；有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置及關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等事項；提供公眾服務并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽、條件或特殊技能等資格、資質(zhì)的；直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設備、設施、器材，需要按照技術(shù)標準、規(guī)范通過檢驗、檢疫等方式審定的；企業(yè)或者其他組織的設立需要確定主體資格的事項；法律、行政法規(guī)規(guī)定可以設定行政許可的其他事項。33醫(yī)學資料行政許可法還明確規(guī)定，具有下列四種情形之一的可以不設立行政許可：法人或者其他組織能夠自主決定的；市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的；行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的；行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的事項。34醫(yī)學資料為避免行政許可設立“只生不死”現(xiàn)象，《行政許可法》第20條規(guī)定，行政許可的設定機關(guān)應當定期對其設定的行政許可進行評價，認為通過社會組織和市場手段能夠解決的，應當及時予以修正或廢止。第21條規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政法規(guī)設定的有關(guān)經(jīng)濟事務的行政許可，根據(jù)本地情況認為通過社會組織和市場手段能夠解決的，報國務院批準后，可以在本行政區(qū)內(nèi)停止實施。35醫(yī)學資料第26條規(guī)定，行政許可需要在行政機關(guān)內(nèi)部設立多個機構(gòu)辦理的，應當確定一個機構(gòu)統(tǒng)一受理行政許可申請，統(tǒng)一送達行政許可決定。行政許可依法由地方人民政府兩個以上部門分別實施的，本級人民政府可以確定一個部門受理申請并轉(zhuǎn)告有關(guān)部門分別提出意見后統(tǒng)一辦理，或者聯(lián)合、集中辦理。36醫(yī)學資料2、職權(quán)法定現(xiàn)代行政管理的一個重要原則就是政府權(quán)力由法而定，無法即無權(quán)。與傳統(tǒng)的積極管理、權(quán)力擴張理論相比，這一原則更強調(diào)職權(quán)的法定性和本位性。沒有法律的授權(quán)，即使存在權(quán)力真空，行政部門也不能自行擴張、設定權(quán)力。37醫(yī)學資料根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，設定和實施行政許可，應當依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。在法律沒有明確規(guī)定的情況下，行政法規(guī)和地方性法規(guī)可以設定行政許可。特殊情況下，國務院及省級人民政府可以設立臨時性行政許可，但事后必須及時提請權(quán)力機關(guān)制定法律、地方性法規(guī)或由國務院制定的行政法規(guī)確認。設定行政許可，應當同時規(guī)定行政許可的實施機關(guān)、條件、程序、期限。38醫(yī)學資料職權(quán)法定理論是對擅自設立行政許可項目、主張權(quán)力做法的否定，體現(xiàn)了與時俱進的精神品質(zhì)。行政許可法關(guān)于行政許可職權(quán)法定的規(guī)定，嚴格限制了行政機關(guān)的自由裁量權(quán)，最大限度地減少了掌握行政許可權(quán)力機關(guān)及工作人員利用權(quán)力“尋租”的機會。39醫(yī)學資料3、責權(quán)統(tǒng)一按照權(quán)責一致原則，行政許可法對行政機關(guān)違法設定、實施行政許可以及實施行政許可后不履行監(jiān)督職責規(guī)定了嚴格的責任。具體包括兩個方面：（1）對行政機關(guān)實施行政許可行為的監(jiān)督。（2）對公民、法人或者其他組織從事行政許可事項的活動實施有效監(jiān)督。40醫(yī)學資料《行政許可法》是一部規(guī)范政府行為的重要法律。自2003年８月頒布，從中央到地方的各級政府為配合行政許可法實施都進行了緊鑼密鼓的籌備。按照國務院的要求，全國數(shù)百萬公務員在2004年６月底前都接受了培訓和考試。到６月底，國務院部門行政審批項目得到全面清理，分三批取消和調(diào)整了1795項行政審批項目，占總數(shù)的48.9％；各省、市、自治區(qū)取消的審批項目基本在百項以上。41醫(yī)學資料討論：行政許可法限權(quán)之后

須警惕新輪的權(quán)力擴張沖動從歷史情況來看，從《行政訴訟法》到《行政處罰法》，再到《行政監(jiān)察法》、《行政復議法》、《行政許可法》，任何一部約束政府權(quán)力的法律出臺，都會刺激新一輪的權(quán)力擴張。例如，1996年《行政處罰法》規(guī)范了之前政府亂罰款、亂處罰的問題，但隨即，被限制的東西卻以新的形式——行政許可的面目出現(xiàn)?！缎姓S可法》出臺之后，政府部門的權(quán)力又會向哪里擴張？更多的備案？檢查？42醫(yī)學資料案例：河北成安農(nóng)民收玉米需辦秸稈放倒證長期以來，一些地方的農(nóng)民一直采用收割完玉米后就地放火焚燒的傳統(tǒng)方式處理玉米秸稈，這不但嚴重污染空氣，也不利于土地生態(tài)環(huán)境的保護。為此，相關(guān)部委出臺了禁燒秸稈的規(guī)定，同時相關(guān)部門積極提倡和引導農(nóng)民采用秸稈還田的科學做法。成安縣委(2007)18號文件，即“縣委縣政府關(guān)于秋季秸稈還田和禁燒工作的實施意見”，其中明確規(guī)定“確需放倒、撂倒玉米秸稈的農(nóng)戶，需持有成安縣秸稈還田和禁燒指揮部統(tǒng)一印制的《秸稈放倒證》，并做到當天放倒，當天清運。否則，按影響農(nóng)機統(tǒng)一作業(yè)論處”。

43醫(yī)學資料農(nóng)民：自古都是先割倒秸稈再掰下玉米，如果不放倒，站在玉米地中掰又扎又熱又累，現(xiàn)在突然冒出個放倒證，沒有證就打人。難道縣政府還管我們農(nóng)民是站著掰玉米還是割倒秸稈掰玉米嗎？真荒唐！44醫(yī)學資料問題：請分析此案中政府的做法有無不妥？45醫(yī)學資料案例：“禁摩令”遭遇行政許可法“禁摩令”是否合理

據(jù)不完全統(tǒng)計，國內(nèi)至少有30多個城市對摩托車、微型車實行了不同程度的禁止或限制。各地政府列舉的“禁摩”理由，大致有4個：首先是道路交通日趨飽和，道路建設遠不能滿足車輛增長的需求；其次是摩托車和微型車技術(shù)性能較差，車速慢，容易發(fā)生車輛機件故障，影響其他車輛的行使；第三是摩托車和微型汽車相對而言對環(huán)境造成的污染也更大；最后由于微型車普遍檔次低，外觀不好看，有損城市形象?！敖Α斌w現(xiàn)的是政府在公共資源分配上的嫌貧愛富。46醫(yī)學資料“禁摩令”是否合法

各地停止核發(fā)號牌以及“禁摩令”，一般都是以“市政府辦公會議”、“市政府決定”、“市政府常務會議公告”、“政府通告”等名義發(fā)布。機動車輛登記制度就是行政許可。對摩托車、微型車不予登記就是不予許可。根據(jù)《行政許可法》規(guī)定，“行政機關(guān)不得要求申請人提交與其申請的行政許可事項無關(guān)的技術(shù)資料和其他材料”，行政機關(guān)及其工作人員“對符合法定條件的行政許可申請不予受理的”屬于違法行為。因此，市民只要提交《道路交通安全法》規(guī)定的材料，公安機關(guān)就應該受理登記。47醫(yī)學資料行政許可法明確規(guī)定，只有全國人大及其常委會、國務院和省級地方人大及其常委會可以依法設定行政許可，省級人民政府可以依據(jù)法定條件設定臨時性行政許可，其他國家機關(guān)包括國務院各部門一律不得設定行政許可。48醫(yī)學資料討論：上海“車牌拍賣”案

上海是全國惟一實行私人轎車牌照拍賣的城市，目的是抑制汽車消費以減輕交通基礎設施建設的壓力。

《交通安全法》和《行政許可法》規(guī)定，車牌登記除工本費外，不允許其他收費。請從公共政策與行政法治兩個不同的視角分析此案，提出解決的辦法。49醫(yī)學資料討論:奧克斯訴信息產(chǎn)業(yè)部違反《行政許可法》案

奧克斯作為全國前二十強的民營企業(yè)之一,斥資數(shù)十億元進人手機業(yè),盡管其目前的年產(chǎn)能已經(jīng)達到了500萬部,因其沒有得到手機入網(wǎng)的行政許可,企業(yè)只能靠租別人的牌照進行生產(chǎn),每部手機要支付30元,50元,甚至100元的貼牌費,此項支出已超過1000萬元。（行政管制造成的貼牌經(jīng)濟）兩年來,奧克斯一直在向國家信息產(chǎn)業(yè)部申請,請求給其頒發(fā)手機入網(wǎng)牌照,但每次均被信息產(chǎn)業(yè)部以國務院1999年的5號文件規(guī)定予以拒絕。50醫(yī)學資料2004年7月1日,《行政許可法》開始生效,明確規(guī)定了屬于行政許可的范圍.同時國務院也下發(fā)了412號(《國務院對確需保留的行政審批項目設定行政許可的決定》),62號文件(《國務院辦公廳關(guān)于保留非行政許可審批項目的通知》),由此可以看出我國手機生產(chǎn)牌照不再實行政行審批制度,而代之為市場準入的行政許可制度?；诖?奧克斯公司第五次向信息產(chǎn)業(yè)部提出手機牌照的申請,但信息產(chǎn)業(yè)部卻以1999年的5號文件尚未失效為由,再次否決了奧克斯的申請。51醫(yī)學資料什么是5號文件？1998年底，信息產(chǎn)業(yè)部和國家計委聯(lián)合發(fā)出了《關(guān)于加快移動通信產(chǎn)業(yè)發(fā)展的若干意見》。這一《意見》也即“5號文件”。該文件形成了在國內(nèi)生產(chǎn)手機需要信產(chǎn)部和國家計委批發(fā)“牌照”的制度。52醫(yī)學資料為了維護其合法權(quán)益,奧克斯公司遂于2004年0月11日向北京市第一中級人民法院提起行政訴訟,將信息產(chǎn)業(yè)部告上法庭,請求判令被告依法受理原告提出的電信設備進網(wǎng)許可申請。北京一中院在收到起訴的兩周后,作出了拒絕立案的決定?，F(xiàn)在信息產(chǎn)業(yè)部雖然已經(jīng)許可奧克斯公司品牌手機入網(wǎng),但該案件折射出來的法律和社會問題卻相當深刻。53醫(yī)學資料信息產(chǎn)業(yè)部依據(jù)1999年國務院下發(fā)的5號文件,擁有對手機入網(wǎng)牌照的審批權(quán),因其又是國家主管信息產(chǎn)業(yè)的主管機構(gòu),應對此市場進行監(jiān)管,合理地控制市場準入,避免市場陷入惡性競爭的理由抗辯。討論：手機的市場準入是必須的嗎？54醫(yī)學資料5號文件失效了嗎？2004年7月1日開始實施的412號文件中，國務院規(guī)定的需保留的行政審批項目中第159項為通信、電子投資項目立項審批，其中注明了移動通信產(chǎn)品除外，而8月份的62號文中，國務院辦公廳公布的需要保留的部分非行政許可審批項目中移動通信產(chǎn)品也不在此列。55醫(yī)學資料行政許可與行政審批制度的區(qū)別？在審批制下,公民向行政機關(guān)遞交申請后,由于沒有公示的審批標準,行政機關(guān)的審批行為是純內(nèi)部的行政行為,是否審批,審批的標準都由行政機關(guān)內(nèi)部掌握,社會公眾并不知曉,而且一旦審批未獲準通過,行政機關(guān)也無義務向申請人說明理由.這種不公開行政的審批行為會造成行政機關(guān)濫用其行政權(quán)力,進行暗箱操作,而且能合法的逃避監(jiān)督,申請人也沒有相應的救濟手段予以救濟。56醫(yī)學資料行政許可究其形式上來看,與審批制頗為相似,然而兩者卻有本質(zhì)的不同。首先,行政許可通過法律的形式予以公布；其次,行政機關(guān)對申請的許可,必須在法定的許可期限內(nèi)作出是否許可的決定,對不予許可的要說明理由，這樣，用法律的形式使其內(nèi)部的行政行為外部化。57醫(yī)學資料國內(nèi)擁有牌照的手機廠商一覽

擁有GSM和CDMA手機牌照的廠家（12家）

科健、康佳、中興、南方高科、廈華電子（被聯(lián)想收購）、東信、波導、海爾、TCL、首信、中電通信（被僑興收購）、摩托羅拉。

僅擁有GSM牌照的廠家國內(nèi)企業(yè)（6家）、外資或合資企業(yè)（11家）

國內(nèi)企業(yè)：南京熊貓、夏新、托普、天時達、多普達（打CEC雙品牌）、易美（打熊貓雙品牌）。

外資或合資企業(yè)：諾基亞、愛立信（后轉(zhuǎn)為索尼愛立信）、三星、西門子、臺灣大霸（后改名迪比特）、飛利浦、松下、阿爾卡特、LG、京瓷、NEC.

僅擁有CDMA牌照的廠家（7家）

大唐、京瓷振華、浪潮、海信、大顯、普天通信、天津電話設備廠。58醫(yī)學資料研讀《行政處罰法》《中華人民共和國行政處罰法》已由中華人民共和國第八屆全國人民代表大會第四次會議于１９９６年３月１７日通過，現(xiàn)予公布，自１９９６年１０月１日起施行。

中華人民共和國主席江澤民

１９９６年３月１７日

59醫(yī)學資料第二節(jié)行政處罰一、行政處罰的概念行政處罰是法律、行政法規(guī)規(guī)定的有權(quán)行政機關(guān)，依其法定職權(quán)和法定程序?qū)`反行政管理秩序的行政管理相對人，實施懲戒或制裁的具體行政行為。60醫(yī)學資料行政處罰的特點：1、行政處罰的實施主體必須由依法律、法規(guī)的規(guī)定擁有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)依法定程序?qū)嵤?、行政處罰是因公民、法人或者其他組織的行政違法而引發(fā)的；3、行政處罰是公民、法人或者其他組織因行政違法而承擔的一種強制性、制裁性的行政法律后果，是一種獨立的、不能由其他法律責任替代的責任形式。行政責任與民事責任、刑事責任構(gòu)成完整的法律責任體系。61醫(yī)學資料二、行政處罰的原則(一)處罰法定原則處罰法定原則是合法性原則在行政處罰領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。處罰法定原則的基本內(nèi)容是，只有法律、法規(guī)或者規(guī)章在各自相應的行政處罰設定權(quán)限范圍內(nèi)規(guī)定可以實施行政處罰的行政違法行為，才能由依法有權(quán)實施行政處罰的行政機關(guān)施以行政處罰；沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的行政處罰無效。62醫(yī)學資料(二)程序法定原則程序法定原則，又稱程序合法原則，是處罰法定原則的一個方面。程序公正與實體公正同樣重要，前者是后者的前提。63醫(yī)學資料(三)公正公開原則行政處罰的公正、公開原則，又稱處罰合理性原則，是與處罰合法性原則相對應的行政處罰的重要原則。其基本含義是：設定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當；對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。64醫(yī)學資料

(四)教育與處罰相結(jié)合原則教育與處罰相結(jié)合原則的內(nèi)容是：實施行政處罰、糾正違法行為，應當堅持教育與處罰相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法，而不能單純以處罰為目的。行政處罰的目的是通過行政處罰，使行政違法的當事人在經(jīng)濟上、能力上、名譽上及心理上承受一定的不利后果和壓力，使之對其違法行為有足夠的警覺和認識，并通過對自己行為過錯的反省，避免以后犯類似的錯誤。65醫(yī)學資料(五)保護當事人合法權(quán)益原則亦即行政處罰的救濟原則，是為了保護行政處罰當事人在行政處罰中的合法權(quán)益而設立的。主要是指公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)所給予的行政處罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復議或者提起行政訴訟；公民、法人或者其他組織因行政機關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。66醫(yī)學資料

(六)一事不再罰款原則該原則是緣于一事不再罰原則，指對于同一違法行為，不能基于同樣的事實和理由給予一次以上的處罰。1、已經(jīng)受到處罰的同一違法行為不應根據(jù)相同的法律規(guī)定再受處罰；因后犯而需加重處罰的必須另依法律的明確規(guī)定；67醫(yī)學資料2、不同的法律分別規(guī)定不同的行政機關(guān)對同一違法行為都有權(quán)給予處罰的，也應當給予一次性處罰。為達到這一目的，既要從立法上對可能導致一事再罰的法律規(guī)范加以調(diào)整或歸并，在實踐中則產(chǎn)生了各有權(quán)部門統(tǒng)一行使處罰權(quán)的必要；68醫(yī)學資料3、對同一違法行為不能既實施刑事處罰，又給予行政處罰。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期；人民法院判處罰金時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金；69醫(yī)學資料4、一事不再罰原則并不排斥當事人的民事責任。因為民事責任是違法行為人因其違法行為所致?lián)p害而依法承擔的一種補償性責任，以恢復被違法行為破壞的法律關(guān)系、秩序和狀態(tài)。因此，行政處罰與當事人所承擔的損害賠償責任，是民事責任與行政責任的并立，而非并罰。70醫(yī)學資料一事不再罰只能是行政處罰實施中的理想狀態(tài)，現(xiàn)實很難完全做到。有鑒于此，《行政處罰法》所規(guī)定的，并非嚴格意義的“一事不再罰”原則，而是較為具體化的、更具有可操作性的“一事不再罰款原則”?！耙皇虏辉倭P款原則”的含義是，對當事人的同一違法行為，不得給予一次以上罰款的行政處罰。根據(jù)這一原則，不同行政處罰機關(guān)雖不得依不同法律規(guī)范對同一違法行為實施一次以上罰款的行政處罰，但仍可以實施罰款以外的其他行政處罰，如吊銷許可證，責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等。71醫(yī)學資料案例：賣早點擺錯地方被罰8次一個賣早點的小販因擺錯了地方，在不到一個小時的時間里，連續(xù)遭到物價、工商、稅務、交通、防疫等八頂大蓋帽的罰款。問：執(zhí)法機關(guān)的行為是否合法？72醫(yī)學資料這是一事多罰的典型案例。行政處罰法為糾正我國分散型行政體制在實踐中造成的重復處罰問題，特別規(guī)定對于當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上的罰款處罰。73醫(yī)學資料(七)裁執(zhí)分離原則裁執(zhí)分離原則要求決定罰款的行政機關(guān)應當與收繳罰款的機構(gòu)分離。受到行政處罰的當事人無需直接向?qū)嵤┬姓幜P的機關(guān)或者行政執(zhí)法人員交納罰款，可以防止行政機關(guān)及其工作人員在行政處罰過程中因兼有行政處罰的決定權(quán)和執(zhí)行權(quán)可能產(chǎn)生的腐敗現(xiàn)象。因此，這一原則的實施對于懲治腐敗、糾正社會風氣、完善行政管理體制都將發(fā)揮有效的作用。74醫(yī)學資料案例：黃X非法收購運輸林木案1997年12月，黃X駕車進入某省森林保護區(qū)，采取分散購買的手段從當?shù)剞r(nóng)民處購買木材，后用偽造的出山證將木材轉(zhuǎn)移出山，又企圖用偽造的準運證蒙騙設在林區(qū)公路的運輸檢查站，被檢查站執(zhí)法人員查獲。X縣林業(yè)局根據(jù)《中華人民共和國森林法》和《X省森林管理條例》等的規(guī)定對黃X進行了行政處罰。X縣林業(yè)局認為，黃X的違法行為有三個事實，適用《X省森林管理條例》中的三個條文，分別處罰，合并執(zhí)行：75醫(yī)學資料(1)依《x省森林管理條例》第11條禁止任何人從林區(qū)農(nóng)民收購木材的規(guī)定，對黃x罰款3萬元(該條例規(guī)定從林區(qū)農(nóng)民收購木材罰款數(shù)為違法所得的2至5倍)。(2)黃x無出山證將木材轉(zhuǎn)移出山，并制造假證件，罰款2萬元(該條例關(guān)于無證出山和假證件的罰款為1至3倍)。(3)黃x無證運輸。依《中華人民共和國森林法》規(guī)定罰款3萬元(《中華人民共和國森林法》關(guān)于無準運證運輸?shù)牧P款數(shù)為2至5倍)。三項合并共對黃x共罰款8萬元。76醫(yī)學資料黃x對x縣林業(yè)局的行政處罰決定不服，依《中華人民共和國森林法》第24條的規(guī)定直接向人民法院提起行政訴訟。訴稱：根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定，當事人一個違法行為只能處以一次罰款，x縣林業(yè)局只能從上列三項處罰決定中選擇一個，而不能合并執(zhí)行。合并執(zhí)行屬一事多罰，因為本人的違法行為事實只有一個，即從林區(qū)運回一車木材。77醫(yī)學資料問：林業(yè)局的處罰是否適當？78醫(yī)學資料分析：本案案件事實認定的根本點在于黃x的違法行為究竟是一個還是三個。從形式上看，黃x實施了三個違法行為，且這三個違法行為在《中華人民共和國森林法》和《x省森林管理條例》中都有規(guī)定。三個違法行為如果割裂開來看的話，都是獨立的、完整的，讓其對三個違法行為承擔三個法律責任似乎也是妥當?shù)?。但是，對于行政違法案件事實的認定不能片面看，而應進行綜合分析和考察。本案中黃x的三個違法行為只是一個行為過程中的三個環(huán)節(jié)，從其最后要取得一車木材的非法利益這一角度看，三個環(huán)節(jié)不能分割，缺少了任何一個最終目的就不能達到，因此應按一個違法行為追究責任。79醫(yī)學資料行政處罰過程中的法律適用是有一定靈活性的。造成此種狀況的原因有時是由違法行為的復雜性決定的，有時則是由法律規(guī)范本身的伸縮性決定的。在法律適用有多種方案可以選擇的情況下，行政處罰機關(guān)必須作出正確判斷，使法律適用達到最大限度的準確。本案對黃x的違法行為如何適用法律就有兩種可供選擇的方案。第一方案就是x縣林業(yè)局所選擇的，把黃x的三個行為視為三個違法行為，分別處罰，合并執(zhí)行。第二個選擇就是從嚴厲的處罰中選擇一種，而不是合并執(zhí)行。80醫(yī)學資料本案黃x從頭至層都是圍繞一車木材而實施違法行為的，其通過違法行為所獲得的利益充其量只是一車木材，而不會比這有更大的社會危害。如果讓其承擔三個行為的責任顯然失之過重，反而不利于從根本上制裁違法行為。81醫(yī)學資料結(jié)果：X縣人民法院審理認為黃x的行為事實盡管分成三段：收購、轉(zhuǎn)移、運輸，但綜觀其全部行為應屬一個違法行為，而不能按三次處罰，判決撤銷x縣林業(yè)局的前兩項處罰決定，維持第（3）項。判決后，雙方均沒有上訴。82醫(yī)學資料三、行政處罰的種類和設定(一)行政處罰的種類1、警告：即行政機關(guān)對行政違法者的遣責和警戒，是一種兼有教育與處罰性質(zhì)的不涉及當事人財產(chǎn)權(quán)益的輕微處罰形式。2、罰款：剝奪行政違法者既有的合法財產(chǎn)權(quán)益的經(jīng)濟制裁形式。83醫(yī)學資料3、責令停產(chǎn)停業(yè)：對從事經(jīng)營活動的公民、組織的違法行為實施的暫時終止其經(jīng)營活動的處罰，須適用聽證程序。4、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照：這是針對持有某種行政許可證或者執(zhí)照的公民、法人或者其他組織的違法行為，行政機關(guān)所給予的暫扣或者吊銷其從事有關(guān)活動所必需的許可證照的行政處罰，也是必須適用聽證程序的行政處罰種類。84醫(yī)學資料5．沒收違法所得、沒收非法財物：這是對從事生產(chǎn)、保管、加工、運輸、銷售違禁物品或者進行其他營利性違法行為的人所實施的一種經(jīng)濟上的處罰。一般應作為全部行政處罰決定的一部分，以免違法者通過違法行為取得任何額外的好處。6．行政拘留：行政拘留是公安行政機關(guān)對從事違法行為的行政管理相對人實施的在短期內(nèi)剝奪其人身自由的行政處罰，是行政處罰中最嚴厲的一種，必須由法律規(guī)定，并且只能由公安行政機關(guān)執(zhí)行。行政拘留的時間為1日以上，15日以下。7．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。85醫(yī)學資料(二)行政處罰的設定1．行政處罰的設定權(quán)指創(chuàng)立和規(guī)定行政處罰的權(quán)力。2．行政處罰的設定權(quán)限如下：86醫(yī)學資料1)法律可以設定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定；2)行政法規(guī)可以設定除限制人身自由以外的行政處罰，也可以在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定；3)地方性法規(guī)可以設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰，也可在法律、行政法規(guī)規(guī)定給予行政處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)作出具體規(guī)定；4)國務院部委制定的規(guī)章和地方政府規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定，也可以設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。但罰款的最高限額要由國務院或省級人大常委會規(guī)定。除以上4種規(guī)范性文件外，其他規(guī)范性文件不得設定行政處罰。87醫(yī)學資料可創(chuàng)設可規(guī)定注意問題法律各種處罰各種處罰限制人身自由的處罰由法律保留行政法規(guī)限制人身自由之外的在上位法規(guī)定給予處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)對已有處罰做出規(guī)定可設定吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰地方性法規(guī)限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之外的可設定暫扣企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰部門規(guī)章警告；罰款①罰款限額由國務院規(guī)定②直屬機構(gòu)規(guī)定處罰須經(jīng)授權(quán)地方性規(guī)章警告；罰款罰款限額由省級人大常委會規(guī)定88醫(yī)學資料四、行政處罰的實施機關(guān)(一)行政處罰的實施權(quán)是法律、法規(guī)或者規(guī)章設立的，對公民、法人或者其他組織的行政違法行為實施行政處罰的具體行政權(quán)力。行政處罰的實施權(quán)由法律、法規(guī)或者規(guī)章在設定行政處罰時賦予特定的行政機關(guān)。89醫(yī)學資料(二)行政處罰的實施機關(guān)又稱行政處罰主體，是依法享有行政處罰的實施權(quán)、從而在行政管理活動中直接對行政違法者實施行政處罰的行政權(quán)力主體，包括行政機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織以及行政機關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定在其法定權(quán)限內(nèi)委托的符合法定條件的組織。90醫(yī)學資料五、行政處罰的管轄與適用(一)行政處罰的管轄1．即行政處罰案件的管轄，是指行政機關(guān)之間對行政違法行為實施行政處罰時在職責權(quán)限上所作的劃分。91醫(yī)學資料討論：福建省水電勘測設計研究院不服省地礦廳行政處罰案

人民法院網(wǎng)

92醫(yī)學資料2．行政處罰管轄的確定。行政處罰管轄權(quán)的確定與行政機關(guān)的行政管理的業(yè)務范圍有關(guān)，也與行政機關(guān)的行政處罰職權(quán)有關(guān)。管轄確定原則是：行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。對管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級行政機關(guān)定管轄。違法行為構(gòu)成犯罪的，不能實施行政處罰，而必須移交有管轄權(quán)的司法機關(guān)依法按刑事訴訟程序追究刑事責任。93醫(yī)學資料地域管轄機關(guān)違法行為發(fā)生地，包括行為實施地與結(jié)果發(fā)生地等級別管轄機關(guān)縣級以上政府的有權(quán)機關(guān)指定管轄機關(guān)對管轄權(quán)有爭議的由共同的上一級機關(guān)指定集中處罰機關(guān)國務院或其授權(quán)的省級政府可以決定集中處罰，該綜合執(zhí)法機關(guān)在行政處罰領(lǐng)域具有主體資格；中央垂直領(lǐng)導機關(guān)的處罰權(quán)和限制人身自由的處罰權(quán)不得被集中行使94醫(yī)學資料討論：城市綜合行政執(zhí)法法律依據(jù)：1、《中華人民共和國行政處罰法》第十六條規(guī)定：“國務院或者經(jīng)國務院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使”。2、《國務院關(guān)于進一步推進相對集中行政處罰權(quán)工作的決定》（國發(fā)[2002]17號）。95醫(yī)學資料集中行政處罰權(quán)的范圍主要包括：市容環(huán)境衛(wèi)生管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行政處罰權(quán)，強制拆除不符合城市容貌標準、環(huán)境衛(wèi)生標準的建筑物或者設施；城市規(guī)劃管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的全部或者部分行政處罰權(quán)；城市綠化管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行政處罰權(quán)；市政管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的行政處罰權(quán)；環(huán)境保護管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的部分行政處罰權(quán)；工商行政管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的對無照商販的行政處罰權(quán)；公安交通管理方面法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的對侵占城市道路行為的行政處罰權(quán)；省、自治區(qū)、直轄市人民政府決定調(diào)整的城市管理領(lǐng)域的其他行政處罰權(quán)。96醫(yī)學資料討論：集中行政處罰權(quán)后，管轄權(quán)如何確定？是否成立新的行政部門？97醫(yī)學資料(二)行政處罰的適用指行政處罰實施機關(guān)在法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，依據(jù)法定程序根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章所規(guī)定的處罰種類、幅度，針對特定的違法行為人及違法事實作出具體的行政處罰決定的過程。98醫(yī)學資料行政處罰的實施規(guī)則一事不再罰對一個行為，任何機關(guān)不得以同一事由（實施一個行為、違反一個規(guī)范）再次做出處罰；對一個行為，任何機關(guān)不得以多個事由（實施一個行為、違反多個規(guī)范）做出同一種類的處罰。責任能力不滿14周歲不予處罰，已滿14不滿18周歲從輕或減輕處罰；精神病人在不能辨認或控制自己行為時違法不予處罰，間歇性精神病人在精神正常時違法應予處罰。處罰時效違法行為發(fā)生之日起，或連續(xù)繼續(xù)行為終了之日起2年未被發(fā)現(xiàn)的,不再處罰。99醫(yī)學資料六、行政處罰的程序行政處罰的程序是依法享有處罰權(quán)的行政處罰實施機關(guān)實施行政處罰時所應遵循的方式、步驟、順序等規(guī)范的總和?！缎姓幜P法》統(tǒng)一規(guī)定的行政處罰程序有三類：100醫(yī)學資料1、簡易程序。簡易程序是行政機關(guān)執(zhí)法工作人員可以當場實施行政處罰的程序，該程序包括表明身份、告知權(quán)利、當事人陳述與申辯、出具預定格式的處罰決定書等。我國行政處罰的簡易程序的適用范圍有明確的限制，必須是違法事實確鑿并有法定依據(jù)，對公民處以50元以下、對法人或者其他組織處以1000元以下罰款或者警告的行政處罰的，方可當場作出行政處罰決定。簡易程序是當場處罰程序，但并非都可以當場執(zhí)行。101醫(yī)學資料案例：廖某某訴重慶市公安局交通管理局第二支隊道路交通管理行政處罰決定案要點：簡易程序102醫(yī)學資料2．一般程序。一般程序是行政機關(guān)對當事人作出較為重大的行政處罰決定的程序。一般程序是比較正式的行政處罰程序，也是最經(jīng)常采用的處罰，要求行政機關(guān)全面、客觀、公正地調(diào)查、收集有關(guān)證據(jù)，并由行政機關(guān)負責人對調(diào)查結(jié)果進行審查，根據(jù)不同情況作出正式處罰決定。103醫(yī)學資料案例：袁某和劉某訴

雙牌縣公安局行政處罰案

要點：保障相對人的陳述申辯權(quán)利104醫(yī)學資料3．聽證程序。聽證程序是最嚴格的、準司法化的行政程序，適用于行政機關(guān)作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等涉及當事人重大財產(chǎn)權(quán)的行政處罰案件。在這類行政處罰決定之前，行政機關(guān)應當告知當事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當事人要求聽證的，行政機關(guān)應當組織免費的聽證。行政機關(guān)應當提前、及時發(fā)出通知，當事人有請求回避、要求公開聽證、委托代理人、進行申辯和質(zhì)證等權(quán)利。105醫(yī)學資料案例：物資回收公司訴江蘇省某市環(huán)保局行政處罰案要點：行政處罰的聽證程序106醫(yī)學資料簡易程序一般程序聽證程序適用條件①事實確鑿并有依據(jù)②對公民50元以下、對單位1000元以下罰款或警告不適用簡易或聽證程序的情況①責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、大額罰款②當事人要求行政機關(guān)權(quán)力義務①報所屬機關(guān)備案②可由1人執(zhí)法并簽名蓋章①調(diào)查檢查至少2人執(zhí)法②行政機關(guān)負責人（集體）作出決定①應告知聽證權(quán)利②非本案調(diào)查人員主持相對人權(quán)利義務不服可復議或起訴處罰時不告知事實理由依據(jù)，或拒聽取陳述申辯的，可主張?zhí)幜P不成立①有權(quán)申請主持人回避②可委托1至2人代理重要時限處罰決定書須當場交付①經(jīng)批準可保存證據(jù)并在7日內(nèi)處理②當事人不在場應在7日內(nèi)送達處罰決定①在被告知后3日內(nèi)要求聽證②行政機關(guān)應在聽證7日前通知聽證時間與地點107醫(yī)學資料案例：胡某訴市公安局行政復議案胡某與趙某是鄰居，兩家為房屋間的通道發(fā)生爭吵，趙某躺在地上大喊“打死人了”。張三聞聲趕來勸開。之后，趙某告到當?shù)嘏沙鏊沙鏊鶕?jù)張三“聽到喊聲趕到，見趙某在地上”的證詞，對胡某拘留3天。胡某不服，向市公安局申請復議，市公安局經(jīng)審查認為派出所超權(quán)處罰，決定撤消其對胡某的處罰。半月后，縣公安局認定胡某毆打趙某致輕微傷害，對胡某作出拘留5天的處罰。胡某更加不服，再次向市公安局申請復議。市公安局審理后認為，縣公安局對胡某的處罰偏重，作出變更拘留5天為罰款60元的處罰。胡某仍不服，以市公安局為被告向縣人民法院提起訴訟，縣法院經(jīng)審理依法判決撤銷市公安局的復議裁決。108醫(yī)學資料問：1、派出所的行政處罰是否合法？在執(zhí)法的主體資格和程序上有何問題？2、復議機關(guān)對原處罰機關(guān)認定事實不清的處罰裁決能否變更？3、在行政訴訟中為何以市公安局為被告？109醫(yī)學資料分析：1、派出所的行政處罰不合法。（1）行政執(zhí)法主體問題。任何機關(guān)行使特定的行政處罰權(quán)均需要法律明確規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰條例》第33條規(guī)定，對違反治安管理行為的處罰，由縣、市公安局、公安分局或者相當于縣一級的公安機關(guān)裁決；警告、50元以下罰款，可以由公安派出所裁決。本案長樂派出所沒有行使治安拘留權(quán)的主體資格，即長樂派出所對胡某處以拘留5天，屬處罰機關(guān)不合法。110醫(yī)學資料（2）行政執(zhí)法程序問題。處罰程序違法，特別是違反重要程序，該處罰就可能被撤銷?！吨伟补芾硖幜P條例》第34條明確規(guī)定治安管理處罰的程序是：1)傳喚；2)訊問，3)取證；4)裁決。本案派出所違反上述規(guī)定，未經(jīng)取證程序，只依據(jù)張三的證詞，而張三的證詞不能證明胡某毆打了趙某，而趙某既無傷情，又無其他證據(jù)。因此屬于派出所違反法定程序，導致認定事實不清。對認定事實不清的具體行政行為，復議機關(guān)完全有權(quán)依法撤銷。111醫(yī)學資料2、復議中可以變更原具體行政行為。《行政復議法》第二十八條行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)應當對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經(jīng)行政復議機關(guān)的負責人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出行政復議決定：（三）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：

１．主要事實不清、證據(jù)不足的；

２．適用依據(jù)錯誤的；

３．違反法定程序的；

４．超越或者濫用職權(quán)的；

５．具體行政行為明顯不當?shù)摹?/p>

112醫(yī)學資料3、《行政訴訟法》第二十五條規(guī)定，經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告；復議機關(guān)改變原具體行政行為的，復議機關(guān)是被告。第十七條行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。第十八條對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

113醫(yī)學資料案例:秦有福訴

黎塘車站公安派出所行政處罰案

要點：經(jīng)法律授權(quán)的派出機構(gòu)是行政主體

《中華人民共和國治安管理處罰法》已由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議于２００５年８月２８日通過，現(xiàn)予公布，自２００６年３月１日起施行。第九十一條治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關(guān)決定；其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。114醫(yī)學資料七、行政處罰的執(zhí)行(一)定義及特征指執(zhí)行組織對已經(jīng)生效的行政處罰決定文書，在當事人逾期拒不履行時，依法采取強制措施使行政處罰決定文書的內(nèi)容得以實現(xiàn)的活動。115醫(yī)學資料行政處罰的執(zhí)行具有以下特征：1．執(zhí)行組織是人民法院或者有權(quán)行政機關(guān)；2．強制執(zhí)行的根據(jù)是已生效的行政處罰決定文書；3．須以強制力為之；4．執(zhí)行的法律后果是裁判文書所確定的義務得以實現(xiàn)。行政處罰決定的執(zhí)行原則包括：當事人自動履行為前提；強制執(zhí)行的有限性原則；復議、起訴不停止執(zhí)行原則；裁執(zhí)分離原則。116醫(yī)學資料

(二)行政處罰執(zhí)行的一般措施行政處罰的當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關(guān)可以采取下列措施：1．到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3％加處罰款；2．根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財產(chǎn)拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；3．申請人民法院強制執(zhí)行。117醫(yī)學資料但是，如果當事人確有經(jīng)濟困難，需要延期或分期繳納罰款的，經(jīng)當事人申請和行政機關(guān)批準，可以暫緩或分期繳納。118醫(yī)學資料行政處罰的執(zhí)行罰繳分離①罰繳機關(guān)分離、罰繳人員分離②當事人應自收到處罰決定書15日內(nèi)到指定銀行繳納罰款當場收繳①適用簡易程序處20元以下罰款或適用簡易程序但不當場收繳事后難以執(zhí)行的可當場收繳②執(zhí)法人員當場收繳的罰款應當自收繳罰款之日起2日內(nèi)交至行政機關(guān)特殊地區(qū)①邊遠水上或交通不便地區(qū)，當事人向銀行繳款確有困難的經(jīng)當事人提出可當場收繳②水上當場收繳的罰款應自抵岸起2日內(nèi)交至行政機關(guān)，行政機關(guān)應在2日內(nèi)交至指定銀行強制執(zhí)行①日處罰款數(shù)額3％的執(zhí)行罰②直接強制③申請法院強制執(zhí)行119醫(yī)學資料八、行政處罰的法律責任行政處罰的實施機關(guān)違法實施行政處罰的，首先應當由上級行政機關(guān)或者有關(guān)部門責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員應當依法給予行政處分；因違法致使當事人蒙受財產(chǎn)損失的，應當承擔相應的國家賠償責任；嚴重違法構(gòu)成犯罪的，有關(guān)責任人員及直接負責人員應當承擔刑事責任。120醫(yī)學資料討論：行政處罰與刑罰的關(guān)系法律責任從性質(zhì)上分大體有三種：行政責任、刑事責任、民事責任。因而，我國法律責任的規(guī)定中一般包括了這三方面的內(nèi)容，即：行政處罰、刑事責任和民事責任。對于不同的違法行為規(guī)定不同性質(zhì)的處罰，是為了對不同的違法行為以及具體情節(jié)、性質(zhì)給以必要的、適當?shù)闹撇?，達到教育、防范和懲罰的目的。121醫(yī)學資料行政處罰與刑事處罰的共同性行政處罰與刑事處罰都是行為人對其違法行為造成的法律后果所承擔的責任，兩種處罰都是國家剝奪違法行為人某些權(quán)利的強制手段，都屬于公法的范疇。122醫(yī)學資料1，遵循相同的原則，如：“罪刑法定”、“錯罰相當”、“教育與懲罰相結(jié)合”、“公開、公正”原則等等。2，代表國家實施處罰，實施主體都是國家權(quán)力的代表，任何非國家權(quán)力主體的組織和個都無權(quán)以自己的名義實施處罰。3，行政處罰和刑罰都是以行為人實施了違法行為為前提的，對違法構(gòu)成要件的要求也相似，只是程度不同。4，處罰方式都有人身罰和財產(chǎn)罰，由于人身罰、財產(chǎn)罰都是代表國家實施的，因而在實施刑事處罰前如果已經(jīng)實施了行政處罰的，可以相應折抵。123醫(yī)學資料行政處罰與刑事處罰的不同點1．處罰適用前提不同。行政處罰是針對公民、法人或者其他組織違反國家法律、法規(guī)，尚未構(gòu)成犯罪的，應當依法承擔行政責任的行為作出的處罰；而刑事處罰是觸犯刑法規(guī)定的犯罪行為作出處罰。2．處罰適用的依據(jù)不同。行政處罰適用的依據(jù)有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)以及合法的規(guī)章；而刑事處罰適用的依據(jù)只能是法律，即刑法和全國人民代表大會通過的有關(guān)刑法若干補充規(guī)定。這是因為關(guān)于刑法的規(guī)定，是國家的專屬立法權(quán)，行政法規(guī)、地方性法規(guī)以及規(guī)章無權(quán)規(guī)定刑事處罰。124醫(yī)學資料3．處罰實施機關(guān)不同。行政處罰在我國是屬于行政管理的范疇，因此實施主體是行政機關(guān)。而刑事處罰是屬于國家的司法權(quán)范疇，因此只能由法院實施。4．處罰的種類不同。刑事處罰包括主刑和附加刑兩部分。主刑有：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑；附加刑有：罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財產(chǎn)；此外還有適用于外國人犯罪的驅(qū)逐出境。行政處罰主要是人身罰和財產(chǎn)罰，但主體是人身罰。行政處罰包括：警告、罰款、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照、沒收非法財物、沒收違法所得、行政拘留等。從種類上說雖包括了人身罰、財產(chǎn)罰、申誡罰和能力罰四大類，人身罰只是其中的一小部分，且行政處罰所規(guī)定的人身罰較之刑事處罰也要輕得多。125醫(yī)學資料5．違法者主觀狀態(tài)承擔責任的影響不同。在刑事處罰中，行為人的主觀是故意還是過失對其所承擔的刑事責任影響很大，是判斷罪與非罪、此罪或者彼罪重要因素。但在行政處罰過程中，只要主觀上有過錯，即有主觀上故意或者過失，客觀上實施了行政違法行為，就可以認為是已構(gòu)成了行政違法，就可以對其實施行政處罰。126醫(yī)學資料例：最高人民法院關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強奸罪問題的批復127醫(yī)學資料討論：銷售假藥需要主觀過錯嗎中國醫(yī)藥報2005-7-16

128醫(yī)學資料6．處罰的作用不同。行政處罰和刑事處罰雖然對違法者都有懲誡和教育的雙重作用，但側(cè)重點不同。行政處罰是對有違反國家行政管理秩序行為，尚未構(gòu)成犯罪的違法者進行的處罰，它注重的是對糾正違法行為，處罰只是教育的一種方式。而刑事處罰，針對的是嚴重危害社會刑事犯罪分子作出的，因引它更注重對違法犯罪活動的打擊，制裁犯罪分子是刑罰的主要功能，當然在制裁的過程中了包涵著違法者的教育，對于違法犯罪行為不但要給予制止和糾正，而且必須要使犯罪分子得到應有的制裁。129醫(yī)學資料行政違法行為與犯罪的競合1．單處刑罰即對某一行政違法行為構(gòu)成了只由司法機關(guān)給以刑事處罰，行政機關(guān)不得就同一事實重復處罰。這實際上也是“一事不再罰”原則的體現(xiàn)。對于給予刑罰就足以起到懲處和預防犯罪的目的的，就沒有必要再由行政機關(guān)予以行政處罰。130醫(yī)學資料2．刑罰與行政處罰雙重適用即對行為人除由司法機關(guān)予以刑罰處罰外，有關(guān)行政機關(guān)應予以行政處罰。這主要是因為：刑罰與行政處罰的種類及功能的差異決定了在適用刑罰的同時還必須適用行政處罰以彌補刑罰的不足。刑法規(guī)定的主刑和附加刑的種類和范圍相對比較狹窄，主要是人身罰和財產(chǎn)罰。僅適用刑法規(guī)定的刑罰在有些情況下不足以消除違法行為人犯罪的全部危害后果，也不足以徹底糾正行政違法行為，在這樣的情況下，在適用刑罰的同時并處一定的行政違法處罰有利于更好地打擊犯罪分子，糾正行政違法行為。但若一違法行為獨犯了刑法，而刑法已對違法者作出了限制人身自由的處罰，那么，關(guān)于限制人身自由的行政處罰就應當免除；如果刑罰已對違法者作出了財產(chǎn)方面的處罰，如罰金等，那么，關(guān)于財產(chǎn)方面的行政處罰就應當免除。131醫(yī)學資料行政處罰與刑罰的折抵《行政處罰法》第28條規(guī)定：“違法行為構(gòu)成犯罪人，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關(guān)已經(jīng)給當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當事人罰款的，應當折抵相應罰金?！?32醫(yī)學資料第三節(jié)行政強制一、行政強制概述(一)行政強制的概念行政強制是行政機關(guān)根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，對違反法律法規(guī)及規(guī)章規(guī)定或者不履行行政機關(guān)依法為其設定的特定的行政義務的公民、法人或者其他組織所采取的，通過一定的強制手段迫使其遵守行政管理規(guī)范、履行法定義務或者實現(xiàn)特定的行政后果的行為。有學者認為，行政強制制度是行政強制措施和行政強制執(zhí)行兩項制度的合稱。133醫(yī)學資料辨析:行政強制措施和行政強制執(zhí)行行政強制措施和行政強制執(zhí)行在事項和方式上有交叉，二者的不同在于，行政強制執(zhí)行是在行政決定依法作出并生效之后，行政強制措施是在行政決定依法作出之前；行政強制執(zhí)行的程序由不同的法律分別規(guī)定，行政強制措施的程序則體現(xiàn)了“即時性”。

134醫(yī)學資料行政強制措施與行政強制執(zhí)行的區(qū)別適用主體適用條件主要類型主要特征是否可訴強制措施無特殊要求實現(xiàn)特定的行政目的對人強制扣留、隔離疏散、傳喚；對物強制檢驗查封、扣押凍結(jié)等臨時性、非制裁性訴強制措施強制執(zhí)行公安國安等特定行政機關(guān)和法院不履行先在行為確定的義務間接強制如代履行、執(zhí)行罰；直接強制如劃撥、收繳、拆除替代性、有時帶懲罰性訴作為執(zhí)行內(nèi)容的行政行為135醫(yī)學資料(二)行政強制的特點1、強制性。行政強制是國家政權(quán)的強制力在行政管理領(lǐng)域的具體化，是國家行政管理所必需的。2、違意志性。行政強制總是在行政相對人違法或拒不履行法定義務時不得已而采取的。3、行政強制是特定國家行政機關(guān)享有的。行政強制的強制性及違意志件決定了行政強制權(quán)的任何違法的或不正當?shù)男惺苟紩o被強制當事人造成直接的物質(zhì)、精神損害。因此，為了防止行政強制的濫用，必須對行政強制權(quán)的范圍加以限制，即只有法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)才有權(quán)實施行政強制，其他行政組織或個人不得實施。4、違法實施行政強制致使被強制人或其他人遭受損害的，行政機關(guān)應當根據(jù)《國家賠償法》予以賠償。136醫(yī)學資料

二、行政強制措施行政強制措施，是指行政機關(guān)在實施行政管理過程中，為了預防或者制止違法行為，防止危害發(fā)生，對公民人身自由進行限制，或者對公民、法人或者其他組織的人身、財產(chǎn)實施暫時性控制的措施，有的國家稱之為“即時強制”。從功能上分，行政強制措施可以分為檢查性措施、保全性措施、處分性措施、執(zhí)行性措施、懲罰性措施等。137醫(yī)學資料注意:即時強制是行政機關(guān)在遇有重大自然災害、重大事故或者其他嚴重影響國家、社會、集體和公民利益的緊急情況時，依法對不服從管理、從事行政違法活動的行政相對人或嫌疑人所采取的行政強制。引起即時強制的原因不是基于業(yè)已確定的行政義務，而是基于行政機關(guān)的行政管理權(quán)和行政相對人的守法義務和服從義務。即時強制的目的是為了保障公共安全、社會穩(wěn)定及管理秩序。138醫(yī)學資料三、行政強制執(zhí)行行政強制執(zhí)行，是指行政機關(guān)或者由行政機關(guān)申請人民法院，對不履行發(fā)生法律效力的行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制其履行義務的行為?？梢苑譃橹苯訌娭坪烷g接強制。139醫(yī)學資料1．直接強制。指行政強制機關(guān)直接對法定義務人的人身或財物施加強制以促其履行義務。直接強制應當在采取間接強制沒有達到目的、無法達到目的以及緊急情況下來不及適用其他方法時適用。具體措施包括對人身的強制(加強制拘留、強制傳喚、強行遣回原地等)、對行為的強制(如強制許可、強制拆除、強制停產(chǎn)停業(yè)等)、對財物的強制(如強制扣繳、強制收兌、強制查封、扣押、凍結(jié)、變賣財產(chǎn)等)。140醫(yī)學資料2．間接強制。指行政強制機關(guān)通過其他間接手段達到行政強制目的。實踐和立法上常見的間接強制措施有代執(zhí)行和執(zhí)行罰。1)代執(zhí)行又稱代履行，是指負有行政法上義務的行政相對人不履行其法定義務且由他人代為履行可以達到同樣目的時，行政機關(guān)自行或交他人代為履行并向義務人征收費用的一種間接強制措施。2)執(zhí)行罰是指法定的行政義務人不履行其義務且他人不能代為履行時，行政機關(guān)為促其履行而依法科以新的金錢給付義務的一種間接強制措施。執(zhí)行罰是行政處罰的執(zhí)行過程中廣泛采用的強制措施。141醫(yī)學資料行政強制執(zhí)行的種類種類代履行執(zhí)行罰直接強制含義他人代履行，義務人承擔費用收取強制金促使義務人履行間接強制難達目的或無法采用注意必須原義務可以替代履行原義務不可替代或?qū)俨蛔鳛榱x務涉及人身自由或使用武器的，應由執(zhí)行警察職能的機關(guān)實施142醫(yī)學資料四、執(zhí)行體制行政強制執(zhí)行模式可以分為三類：一類是行政機關(guān)執(zhí)行模式。第二類是司法執(zhí)行模式。第三類是混合執(zhí)行模式，行政機關(guān)和法院都有對行政決定的強制執(zhí)行權(quán)。我國的體制屬于第三類。143醫(yī)學資料行政訴訟法第六十六條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行。”由人民法院受理的這類案件稱為非訴行政執(zhí)行。自從行政訴訟法確定非訴行政執(zhí)行制度以來，非訴行政執(zhí)行制度在實踐中不斷改善，案件的數(shù)量一直在增長。根據(jù)最高法院的統(tǒng)計，近幾年每年的收案數(shù)都在30萬件以上，是行政訴訟案件的好幾倍。144醫(yī)學資料我國目前的行政強制執(zhí)行體制是：1．以人民法院享有普遍的、最終的行政強制執(zhí)行權(quán)為原則，以少數(shù)行政機關(guān)享有有限的、專屬的行政強制執(zhí)行權(quán)為例外，以行政機關(guān)對其作出的行政處罰決定的間接強制執(zhí)行措施為補充；2．行政機關(guān)的行政強制執(zhí)行權(quán)必須由法律、行政法規(guī)明確規(guī)定，沒有法律、行政法規(guī)規(guī)定的，必須申請人民法院強制執(zhí)行。目前我國僅有公安、稅務、海關(guān)等少數(shù)行政機關(guān)享有行政強制執(zhí)行權(quán)。145醫(yī)學資料討論：我國行政強制制度的現(xiàn)狀與問題1、我國法律、法規(guī)中行政強制的基本情況截止到2004年底，我國現(xiàn)行法律中有62部對行政強制作出了規(guī)定，其中51部法律規(guī)定了行政強制措施，24部法律規(guī)定了行政機關(guān)的強制執(zhí)行?，F(xiàn)行行政法規(guī)中有72部對行政強制作出了規(guī)定，其中規(guī)定行政強制措施的有61部，規(guī)定行政機關(guān)有強制執(zhí)行權(quán)的有22部，同時規(guī)定行政強制措施和行政機關(guān)的強制執(zhí)行權(quán)的有11部。在72部規(guī)定了行政強制的行政法規(guī)中，有30部行政法規(guī)有上位法依據(jù)；在沒有上位法依據(jù)的其他42部行政法規(guī)中，有27部規(guī)定了查封、扣押。146醫(yī)學資料法律規(guī)定的行政強制包括七大類：一是對人身自由的限制。有9部法律，包括戒嚴法、人民警察法、集會游行示威法等，有5部行政法規(guī)，包括強制戒毒辦法、公安機關(guān)督察條例等。限制人身自由的方式有盤問、留置、約束、強制帶離現(xiàn)場等。二是對場所、設施或者財物查封。有13部法律，包括稅收征管法、道路交通安全法、食品衛(wèi)生法等，有31部行政法規(guī)，包括海關(guān)稽查條例、稅收征收管理法實施細則等。147醫(yī)學資料三是對財物的扣押。有12部法律，包括槍支管理法、海關(guān)法、產(chǎn)品質(zhì)量法等，有35部行政法規(guī)，包括公安機關(guān)督察條例、道路交通安全法實施條例等。四是對存款的凍結(jié)。有2部法律即海關(guān)法和稅收征管法，有5部行政法規(guī)，包括國家安全法實施細則、進出口關(guān)稅條例等。148醫(yī)學資料五是檢查、調(diào)查、監(jiān)管等涉及進入公民住宅、生產(chǎn)經(jīng)營場所的措施。有39部法律，包括國家安全法、消防法、食品衛(wèi)生法等，有32部行政法規(guī)，包括海關(guān)行政處罰實施條例、行政監(jiān)察法實施條例等。六是遇有自然災害、傳染病爆發(fā)等嚴重危害公共安全的緊急情況下采取緊急措施，有12部法律和12部行政法規(guī)。七是金融監(jiān)管和技術(shù)性監(jiān)控措施，有7部法律包括證券法、銀行業(yè)監(jiān)督管理法、進出口商品檢驗法等，有5部行政法規(guī)。149醫(yī)學資料規(guī)定行政機關(guān)自己強制執(zhí)行的有20部法律，包括集會游行示威法、海關(guān)法等，有