案例分析

1.甲國和乙國都是《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》的締約國。甲國A公司與乙國B公司簽

訂了從B公司進(jìn)口100噸白穗的協(xié)議。協(xié)議選用了((2023年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則)的FOB

術(shù)語，并約定付款方式為托收。此后，A公司與承運人C公司簽訂了海上貨品運送協(xié)議(運

送協(xié)議受《海牙規(guī)則》的約束)，并向D保險公司投保了平安險。承運人的“希望”號輪準(zhǔn)

時到達(dá)乙國裝貨，B公司提供了符合協(xié)議規(guī)定的貨品。在“希望”號輪駛向甲國目的港的途

中，因遇臺風(fēng)使部分白糖受損。B公司委托銀行向A公司收取款項,A公司卻以貨品已經(jīng)發(fā)生

損失為由拒絕付款。請回答下列問題：

(1)本案中的保險公司是否應(yīng)對該批白糖的損失進(jìn)行補償?為什么？

(2)本案中的承運人是否應(yīng)對該批白糖的損失進(jìn)行補償?為什么？

(3)本案白糖損失的風(fēng)險在哪一方當(dāng)事人？

1.答：(1)本案中的保險公司不應(yīng)補償。由于本案A公司投保的是平安險，本案貨損是由于

臺風(fēng)引起,臺風(fēng)屬于自然災(zāi)害，本案臺風(fēng)引起的是貨品的部分損失，而不是全損，平安險不涉

及自然災(zāi)害導(dǎo)致的部分損失,因此保險公司不承擔(dān)補償責(zé)任，假如貨主希望得到此種情況下

的補償，應(yīng)當(dāng)投保水漬險，由于水漬險對自然災(zāi)害引起的部分損失是補償?shù)摹?/p>

(2)承運人也不賠。由于本案貨損是由于天災(zāi)引起的，依《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人對

于

因此而引起的貨品損失是可以免責(zé)的。

(3)由于本案選用了FOB術(shù)語，貨品的風(fēng)險是在裝貨港船舷轉(zhuǎn)移的，因此途中的風(fēng)險是由

買方承擔(dān)的，即風(fēng)險由A公司承擔(dān)。

2、美國A公司與我國B公司簽訂了購買一批月餅的協(xié)議，交貨期為當(dāng)年中秋前一星期，以便

賣給在美國的華人過中秋節(jié)之用，但是，由于我國當(dāng)年中秋節(jié)月餅市場火爆，B公司貨源緊

張，中秋節(jié)已過了一個星期尚未交貨。而美國的實際情況是由于中秋節(jié)已過，月餅難以銷售。

A公司于是告知B公司宣告協(xié)議無效。

問：(1)A公司宣告無效是否有法律依據(jù)？

(2)A、B兩公司約定在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁，哪一方敗訴？

假如敗訴方不履行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)如何做？

3.甲國A公司(買方)與乙國B公司(賣方)簽訂一進(jìn)口水果協(xié)議，價格條件為CFR,裝運

港

的檢查證書作為議付貨款的依據(jù),但約定買方在目的港有復(fù)驗權(quán)。貨品在裝運港檢查合格后

交由C公司運送。由于乙國當(dāng)時發(fā)生疫情,船舶到達(dá)甲國目的港外時，甲國有關(guān)當(dāng)局對船舶進(jìn)

行了熏蒸消毒，該工作進(jìn)行了數(shù)天。之后,A公司在目的港復(fù)驗時發(fā)現(xiàn)該批水果已所有腐爛。

請問：(1)依據(jù)《海牙規(guī)則》，承運人C公司是否應(yīng)承擔(dān)補償責(zé)任?為什么？

(2)在CFR條件下,應(yīng)當(dāng)由賣方還是買方簽訂保險協(xié)議？

(3)在CFR條件下,應(yīng)當(dāng)由賣方還是買方支付保險費？

五、案例分析題

2.答：(1)A公司宣告協(xié)議無效的依據(jù)是B公司的行為構(gòu)成主線違約。B公司延遲交貨，就是

違約行為。并且由于中秋月餅是在特定期間銷售的物品，B公司延遲交貨，A公司賣出月餅就

很困難，由此會蒙受損失，以至于事實上剝奪了A公司根據(jù)協(xié)議所期待得到的利益，即B公

司的延遲交貨構(gòu)成主線違反協(xié)議。B公司主線違反協(xié)議,A公司應(yīng)有權(quán)宣告協(xié)議無效，可向B

公司主張損害補償。

(2)由于B公司主線違反協(xié)議，B公司會敗訴。B公司不履行仲裁裁決，A公司可以根據(jù)法

律的規(guī)定，向中國法院申請執(zhí)行。

案例3：答：(1)依據(jù)《海牙規(guī)則》，承運人不應(yīng)承擔(dān)補償責(zé)任，由于其享有因檢疫限制免

責(zé)的權(quán)利。

(2)在CFR條件下，應(yīng)當(dāng)由買方簽訂保險協(xié)議。

(3)在CFR條件下，應(yīng)當(dāng)由買方支付保險費。

五、案例分析題（第1小題15分，第2小題10分。共25分）

1.A國一公司向B國一公司出口泰國香米，并簽訂了FOB協(xié)議。A國公司在裝船前向檢查機構(gòu)申請檢杳,

檢查結(jié)果是貨品符合協(xié)議的質(zhì)量規(guī)定。A國公司在裝船后及時向B國公司發(fā)出裝船告知，但在海上航行中

由于海浪過大，大米被海水浸泡，質(zhì)量減少。貨品到達(dá)目的港后，B國公司規(guī)定A國公司補償差價損失。問:A

國公司是否應(yīng)當(dāng)對上述損失負(fù)責(zé)？假如本協(xié)議以CIF術(shù)語或CFR術(shù)語成交，大米被海水浸泡的風(fēng)險損失又

分別由誰承擔(dān)?（15分）

2.托運人馬克辛靴鞋公司出口一批貨品，由承運人加拿大政府商業(yè)海運公司班輪運送。貨品裝船后，承運人

向托運人簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有合用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開航前發(fā)生火災(zāi)，致使貨品受到

損害，經(jīng)調(diào)查，火災(zāi)的起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。托運人對未能交

貨五、案例分析題（共25分）

1.（15分）

答案要點：賣方不應(yīng)對貨品在運送過程中遭受的風(fēng)險損失負(fù)責(zé)。該風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由買方承擔(dān)。（5分）根據(jù)

Inconterms2023的規(guī)定，在F0B術(shù)語中，賣方只承擔(dān)貨品越過船舷之前的風(fēng)險，貨品越過船舷之后的風(fēng)險

由買方承擔(dān)，除非賣方在交貨時貨品不符合協(xié)議規(guī)定。（5分）如以C1F或CFR術(shù)語成交，賣方也同樣不對

貨品在運送過程中遭受的風(fēng)險損失負(fù)責(zé)。根據(jù)Inconterms2023的規(guī)定，在CIF或CFR術(shù)語中，賣

方也只承擔(dān)貨品越過船舷之前的風(fēng)險,貨品越過船舷之后的風(fēng)險也由買方承擔(dān)，除非賣方在交貨時貨品不符

合協(xié)議規(guī)定。（5分）

2.（10分）

答案要點：承運人應(yīng)補償（5分），因未做到在開航前和開航時使船舶適航（5分）。

導(dǎo)致的損失規(guī)定承運人補償。（10分）

五、案例分析（第1小題16分，第2小題9分，共25分）

案例1:中國A公司與意大利B公司簽訂了一份由A向B出售100桶鹽漬蘑菇的協(xié)議，分兩批交貨，

總價金10萬美元，價格條件為CIF熱那亞。協(xié)議規(guī)定：索賠期為到貨后一個星期，協(xié)議成立后買方應(yīng)在

一個月內(nèi)交付1萬美元定金，賣方發(fā)貨后，定金作為貨款;賣方不交貨應(yīng)雙倍返還定金。

第一批貨品50桶，賣方按期裝運了貨品，但是，貨品延期一個星期到港，買方收到賣方寄來的清潔提單

提貨，經(jīng)買方自己檢查發(fā)現(xiàn)，50桶貨品有5桶缺重共80公斤（每桶應(yīng)為50公斤）。

第二批貨品到港后，經(jīng)具體開箱檢查發(fā)現(xiàn)因鹽度不夠每桶蘑菇都有腐爛變質(zhì)現(xiàn)象，買方出具了由檢查機

構(gòu)簽發(fā)的商檢證明。雙方因索賠不成請求仲裁，買方規(guī)定賣方：

1、補償?shù)谝慌浧范讨氐膿p失1000美元；

2、補償?shù)谝慌浧芬蜓舆t到港的罰金500美元；

3、第二批貨品退回，補償買方因此遭受的利潤損失2023美元，同時應(yīng)雙倍返還這批貨品定金2023

0美元。

問：該案如何解決？

案例2:中國銀行決定對境內(nèi)一重大中外合資經(jīng)營項目提供一筆巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，銀行人員

向某律師事務(wù)所就如何通過協(xié)議條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進(jìn)行征詢。你作為律師，如何回答？

五、案例分析（第一小題16分，第二小題9分，共25分）

案例I：

答題要點：

1、第一批貨品賣方準(zhǔn)時裝運，并取得清潔提單，應(yīng)初步認(rèn)定賣方已履行協(xié)議，買方收到貨品后，由自

身對貨品進(jìn)行檢查，而不是由獨立檢查機構(gòu)參與檢查，其貨品短量主張和索賠規(guī)定不應(yīng)支持。（4分）

2、賣方準(zhǔn)時裝運貨品，貨品延遲到港的因素不在賣方，根據(jù)CIF條件,貨品風(fēng)險自越過船舷時轉(zhuǎn)移賣方,

因延遲到港的罰金主張，不應(yīng)予以支持。（4分）

3、第二批貨品已經(jīng)喪失任何使用價值，賣方構(gòu)成主線違約。應(yīng)當(dāng)支持賣方退回，解除這一部分協(xié)議，補償

利潤損失的主張。（4分）

4、買方規(guī)定雙倍返還違約金的規(guī)定不予支持，由于協(xié)議規(guī)定，只有在賣方不交貨時才這樣做，賣方是

交貨不符,不是不交貨。（4分）

案例2：

答題要點：

1、應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款,涉及物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；（3分）

2、規(guī)定陳述保證條款,借款人應(yīng)保證其經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況良好和真實，其貸款項目通過合法批準(zhǔn)授權(quán)。

（2分）

3、應(yīng)規(guī)定某些約定事項，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)立抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán)，清償時應(yīng)保證貸款人與

其他債權(quán)人處在平等地位。（2分）

4、違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實際違約時的救濟(jì)辦法。（2分）

五、案例分析（第1小題10分，第2小題15分洪25分）

案例1：中國A公司與韓國B公司成立一家生產(chǎn)醫(yī)用電器的合資經(jīng)營公司，由韓方X任董事長?中方以

土地廠房及原有設(shè)備作為投資，韓方投資5萬美元。共同經(jīng)營5年后，由于經(jīng)濟(jì)效益不好，韓方董事長未經(jīng)中

方批準(zhǔn)，通過訂立協(xié)議將公司承包給一韓國人經(jīng)營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3年，沒有給

中方任何分派利潤。因承包費未能兌現(xiàn)，中方起訴。

問:該案如何解決？

案例2:有一份CIF協(xié)議規(guī)定：在貨品到達(dá)目的港時憑裝運單據(jù)支付鈔票。協(xié)議訂立后一個月，貨品

出運，但由于運送途中遇險不能到達(dá)目的港。當(dāng)賣方持提單等裝運單據(jù)規(guī)定買方付款時，買方以貨品不能到

達(dá)目的港為由拒絕接受單據(jù)和付款。但賣方認(rèn)為他已經(jīng)按照協(xié)議規(guī)定的條件投保，買方應(yīng)當(dāng)接受符合協(xié)議規(guī)

定的單據(jù)并支付貨款。問:買方是否有權(quán)拒絕支付貨款？（15分）

五、案例分析（每小題分，共25分）

案例1:

答題要點：

1、中外合費經(jīng)營公司應(yīng)由雙方共同經(jīng)營，韓方董事長單方面將公司承包給個人經(jīng)營的協(xié)議違反法律，

應(yīng)為無效協(xié)議，應(yīng)解除承包協(xié)議，恢復(fù)共同經(jīng)營。（5分）

2、中外合資經(jīng)營公司應(yīng)按投資比例分派利潤、承擔(dān)風(fēng)險，韓方不僅將公司承包給別人，并且是中方長期

不能獲得利潤，也違反了中外合資經(jīng)營公司法。在查清公司最后盈余的基礎(chǔ)上，補償中方合營者的損失。（5

分）

案例2:

答案要點：

買方無權(quán)拒絕支付貨款。賣方的主張合理。（5分）

根據(jù)Inconterms2023的規(guī)定，在CIF術(shù)語中，貨品越過船舷之后的風(fēng)險由買方承擔(dān),除非賣方違反

協(xié)議規(guī)定的義務(wù)。本案中，賣方并無違約之事實，并按照協(xié)議規(guī)定提交裝運單據(jù)，買方應(yīng)當(dāng)向賣方付款。（5

分）

同時，根據(jù)Inc。nterms2023的規(guī)定,在CIF術(shù)語中,賣方負(fù)責(zé)辦理海上貨品運送保險，因此，保險單轉(zhuǎn)

讓給買方后，買方可以根據(jù)保險單向保險公司索賠。（5分）

七、案例分析

一.2023年4月，中國鼎天有限責(zé)任公司與德國貝佛里奇有限責(zé)任公司簽訂了冷軋卷板進(jìn)口協(xié)議。協(xié)議約定：貝佛里奇有限責(zé)

任公司在2023年6月底交貨。付款方式為信用證。協(xié)議簽訂后，鼎天有限責(zé)任公司按期開來了信用證。但直到2023年6月30

日，鼎天有限責(zé)任公司仍未收到貝佛里奇有限責(zé)任公司任何關(guān)于貨品已經(jīng)裝船或延期交貨的告知。7月3日，貝佛里奇有限責(zé)任

公司向鼎天有限責(zé)任公司發(fā)來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才干起航，無法保證按期交貨，規(guī)定鼎天有限責(zé)任公司將

信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并規(guī)定鼎天有限責(zé)任公司于7月4日回復(fù)傳真。鼎天有限責(zé)任公司按期回復(fù)，

告知貝佛里奇有限責(zé)任公司修改信用證的條件是價格下調(diào)10%,否則將宣告撤消協(xié)議。但貝佛里奇有限責(zé)任公司沒有批準(zhǔn)，仍然

規(guī)定鼎天有限責(zé)任公司延長信用證有效期，否則將貨品另售別人。鼎天有限責(zé)任公司于7月5日正式函告貝佛里奇有限責(zé)任公

司終止協(xié)議并提出索賠。

問:1.鼎天有限責(zé)任公司最后的解決方法是否合理,為什么?2.假如鼎天有限責(zé)任公司的主張成立,如何補償鼎天有限責(zé)任公司?

答：1.鼎天有限責(zé)任公司最后的解決方法合理。貝佛里奇有限責(zé)任公司未能在規(guī)定期間內(nèi)交付已構(gòu)成了違約，之后雙方對協(xié)議

的變更（鼎天有限責(zé)任公司批準(zhǔn)延期交付，但價格規(guī)定下調(diào)10%）也未達(dá)成一致意見，在原協(xié)議仍然有效的情況下，貝佛里奇有限

責(zé)任公司聲明其不再履行交貨義務(wù)，己構(gòu)成了主線違反協(xié)議，所以鼎天有限責(zé)任公司有權(quán)解除協(xié)議。此外，鼎天有限責(zé)任公司

規(guī)定補償?shù)臋?quán)利也不因其行使解除協(xié)議等救濟(jì)方法而喪失。2.應(yīng)補償鼎天有限責(zé)任公司因貝佛里奇有限責(zé)任公司違約而遭受的

涉及利潤在內(nèi)的各種損失，但這種補償不得超過對方在訂約時預(yù)料或理應(yīng)預(yù)料到的也許損失。

二.印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責(zé)任公司出口羊絨披肩，并簽訂了CIF協(xié)議。尤素福股份有限公司在裝船前

向檢查機構(gòu)申請檢查，檢查結(jié)果是貨品符合協(xié)議的質(zhì)量規(guī)定。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責(zé)任公司發(fā)出

裝船告知，但在海上航行中由于貨品被雨水浸泡，質(zhì)量減少。貨品到達(dá)目的港后，麥克萊倫有限責(zé)任公司規(guī)定尤素福股份有限公

司補償差價損失。

問：1.尤素福股份有限公司是否應(yīng)當(dāng)對上述損失負(fù)責(zé)?2.貨品被海水浸泡的風(fēng)險損失又分別由誰承擔(dān)？

答：1.尤素福股份有限公司不應(yīng)對上述損失負(fù)責(zé)。根據(jù)（Incoterms2023》，在CIF術(shù)語下，貨品風(fēng)險自裝運港越過船舷以

后，轉(zhuǎn)由買方承擔(dān),除非賣方在交貨時貨品不符合協(xié)議規(guī)定。尤素福股份有限公司已提交了符合協(xié)議規(guī)定的貨品，并及時發(fā)出裝船

告知，已履行了協(xié)議義務(wù)。貨品越過船舷后，其風(fēng)險費用均由德國公司承擔(dān)，因此上述損失尤素福公司不應(yīng)負(fù)責(zé)。2.由上所述，

風(fēng)險由麥克萊倫有限責(zé)任公司承擔(dān)。假如尤素福股份有限公司為該批貨品投保了水漬險或?切險，麥克萊倫有限責(zé)任公司可以

根據(jù)保險單向保險公司索賠。

三.東藝有限責(zé)任公司向金蘋果國際有限公司發(fā)盤“橡膠500公噸，每噸545美元CFR中國口岸，8月裝運，即期信用證支付，

限20日復(fù)到有效?！苯鹛O果國際有限公司當(dāng)即回電“價格減10%,中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會仲裁，其他條件接受?！睎|藝有限責(zé)

任公司沒有答復(fù)。

問:協(xié)議是否成立?為什么？

答：協(xié)議不成立。

1.東藝有限責(zé)任公司的發(fā)盤是實盤，即發(fā)出的是一項有效的要約。2.金蘋果國際有限公司的回復(fù)規(guī)定“價格減10%”，是對東

藝有限責(zé)任公司要約的實質(zhì)變更，不構(gòu)成承諾,應(yīng)視為一項反要約。

四.阮氏兄弟出售一級大米1200噸，按FOB條件成交，裝船時貨品經(jīng)公證人檢查，符合協(xié)議規(guī)定的品質(zhì)條件。賣方在裝船后及

時發(fā)出裝船告知。但運送途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質(zhì)受到影響。當(dāng)貨品到達(dá)目的港后，只能按三級大米的價格出

售，因而買方規(guī)定賣方補償差價損失。

問:賣方是否應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé)，為什么?

答:賣方阮氏兄弟不應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé)。根據(jù)《Incoterms2023》，在FOB術(shù)語下，賣方承擔(dān)貨品在裝運港越過船舷以前的風(fēng)

險和費用，買方承擔(dān)貨品在裝運港越過船舷以后的風(fēng)險和費用，除非賣方在交貨時貨品不符合協(xié)議規(guī)定。本案中，賣方提交了符

合協(xié)議規(guī)定的貨品并及時發(fā)出裝船告知，已履行了協(xié)議義務(wù)，風(fēng)險已轉(zhuǎn)由買方承擔(dān)，因此賣方對損失不負(fù)責(zé)任。

五.托運人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司出口一批貨品，由承運人加拿大政府商業(yè)海運公司班輪運送。貨品裝船后，承運人加拿大

政府商業(yè)海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有合用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開航前柴

油發(fā)動機發(fā)生爆炸，致使輪船不能準(zhǔn)時起航，貨品也受到損害。經(jīng)調(diào)查，起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對柴油發(fā)動機試車

時疏忽所致。

問:托運人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司可否對未能交貨導(dǎo)致的損失規(guī)定承運人加拿大政府商業(yè)海運公司補償?

答:承運人加拿大政府商業(yè)海運公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失補償責(zé)任。根據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責(zé)

使船舶適航。在本案中，】?事故的發(fā)生是在開航前：2.承運人沒有盡到恪盡職責(zé)，由于其雇傭人員有疏忽的過錯；3.由于上述

因素使船舶不適航，延誤了船期，并給貨品導(dǎo)致了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形，不能引用

免責(zé)事項中的管理船舶過失來免去自己的責(zé)任。

六.托運人布里奇斯糧食公司出口一批棉花，由承運人墨西哥政府商業(yè)海運公司班輪運送。棉花裝船后，承運人向托運人簽發(fā)了

海運提單，提單背面訂有合用《海牙規(guī)則》的條款。但船在開航前油管發(fā)生泄漏，致使棉花受到損害，經(jīng)調(diào)查，油管發(fā)生泄漏的

起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對排水管道修理時疏忽所致。托運人對未能交貨導(dǎo)致的損失規(guī)定承運人補償。

問：承運人是否應(yīng)承擔(dān)補償責(zé)任？為什么？

答:承運人墨西哥政府商業(yè)海運公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失補償責(zé)任。根據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責(zé)

使船舶適航。在本案中，1.事故的發(fā)生是在開航前;2.承運人沒有盡到恪盡職責(zé)，由于其雇傭人員有疏忽的過錯;3.由于上述因

素使船舶不適航，延誤了船期，并給貨品導(dǎo)致了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形，不能引用免

責(zé)事項中的管理船舶過失來免去自己的責(zé)任。

七.甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設(shè)在上海的中外合資經(jīng)營公司。甲乙簽訂了一份國際貨品買賣協(xié)議，協(xié)議中規(guī)定乙公

司是信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨品。經(jīng)查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合

提單填寫規(guī)定的問題。

問:請你判斷收貨人一欄的填寫錯誤也許是如下哪種情況?是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指示?或者是憑乙公司

蛔

答：也許填寫了甲公司的名稱。由于這屬于記名提單，也稱不可轉(zhuǎn)讓提單，即提明特定人收貨，不可轉(zhuǎn)讓。因此，在提單收貨人

一欄中假如填寫r甲公司提貨，買主乙公司就無法提取貨品。至于其他情形，買主乙公司均可提到貨品，直接填寫乙公司是收貨

人或憑乙公司指示亳無疑問，填寫憑甲公司指示，甲只需背書轉(zhuǎn)讓給乙公司，乙就可提取貨品，由于這屬指示提單,可背書轉(zhuǎn)讓。

八.太子號于1990年3月1日在漢堡港交付承租人使用，1991年3月5日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了

租船協(xié)議規(guī)定的10個月租用期。由于市場租金率上漲,船舶所有人規(guī)定承租人按本應(yīng)還船時的市場租金率支付超期租船期間的

租金。

問：根據(jù)我國海商法的規(guī)定，此案中，超期還船租金應(yīng)按什么計算?是按1991年1月1日租用期屆滿時的市場租金率計算?是按

1990年12月15日，該輪上個航次結(jié)束時的市場租金率計算？還是按協(xié)議規(guī)定的租金率計算?或者是按1991年3月5日還船

時的市場租金率計算？

答：本案屬于定期租船協(xié)議。根據(jù)我國《海商法》第143條規(guī)定，“經(jīng)合理計算,完畢最后航次的日期約為協(xié)議約定的還船日期，

但也許超過協(xié)議約定的還船H期的,承租人有權(quán)超期用船以完畢該航次。超期期間,承租人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議約定的租金率支付租金，

市場的租金率高于協(xié)議約定的租金率的,承租人應(yīng)當(dāng)按照市場租金率支付租金?！币虼吮景钢?承租人超期用船應(yīng)當(dāng)補償船舶所有

人的損失，超期還船期間的租金率應(yīng)當(dāng)按1991年1月1F1租用期屆滿時的市場租金率計算。

九.我國萬利嘉公司有限責(zé)任公司，從加拿大進(jìn)口一批新聞紙,30。箱,海運。在運送途中，由于船內(nèi)油管破裂部分燃油漏出，污

染新聞紙。2023年7月18日青島港卸貨，發(fā)現(xiàn)損失100箱。貨品投保了水漬險。2023年9月25日請求保險公司補償。

保險公司拒絕補償。

問:是否合理？為什么?

答：保險公司拒絕補償有理：1.平安險承保被保險貨品由于：（1）惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害導(dǎo)致的整批

貨品的全損：（2）運送工具擱淺觸礁、淹沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故導(dǎo)致的貨品所有或部分損失；（3）運送工具在發(fā)

生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災(zāi)害導(dǎo)致的部分損失；（4）裝卸時，一件或數(shù)件貨品落海導(dǎo)致的所有或部分

損失：（5）被保險人為搶救貨品支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責(zé)任外，還負(fù)責(zé)被保險貨品由于惡劣氣候等自

然災(zāi)害導(dǎo)致的部分損失。該損失不在保險范圍之內(nèi)。2.超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨品在最后卸我地所有卸離運送工

具后起算，最多不超過2年。

十.貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火,由于火勢太猛，逐步蔓延至機艙。船長發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用，決定

往艙中灌海水?；鸾K于撲滅，但是機艙受損，無法繼續(xù)航行。于是靠岸修理。事后查明損失有：完全燒毀貨品2023箱，由于灌水

滅火受損貨品800箱，前甲板和主機被燒壞，額外支出拖船費用、額外燃料費、增長的有關(guān)人員工資。

問：1.什么是共同海損和單獨海損？2.本案中哪些損失是單獨海損？

答：1.共同海損指海上運送中，船舶、貨品遭到共同危險,船長為了共同安全，故意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。

單獨海損是指貨品因承保風(fēng)險引起的不屬于共同海損的部分損失。2.完全燒毀的2023箱貨品、被燒壞的前甲板和主機是單獨海

損。其余損失為共同海損。

十一.我國佳麗彤有限責(zé)任公司與某國赫爾利有限責(zé)任公司于2023年10月20日簽訂購買500噸棉花的GFR協(xié)議。佳麗彤

有限責(zé)任公司開出信用證規(guī)定，裝船期限為2023年2月1日至2月15日。由于赫爾利有限責(zé)任公司租來運貨的“白馬王子

號”在開往某外國港口途中碰到颶風(fēng)，結(jié)果裝貨至2023年2月20日才完畢。承運人在取得赫爾利有限責(zé)任公司出具的保函的

情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單?！鞍遵R王子號”于2月21日駛離裝運港。佳麗彤有限責(zé)任公司為這批貨品投保了水漬

險。2023年2月28日“白馬王子號”途經(jīng)達(dá)達(dá)尼爾海峽時起火，導(dǎo)致部分棉花燒毀。船長在命令救火過程中又導(dǎo)致部分棉花

濕毀。由于船在裝貨港口的延遲,使該船到達(dá)目的地時趕上了棉花價格下跌,佳麗彤有限責(zé)任公司在出售余下的棉花時價格不得

不大幅度下降，給佳麗彤有限責(zé)任公司導(dǎo)致很大損失。

問：1.途中燒毀的棉花損失屬于什么損失,應(yīng)由誰承擔(dān)?為什么？2.佳麗彤有限責(zé)任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌

導(dǎo)致的損失?為什么？

答：1.被燒毀的棉花屬于單獨海損，應(yīng)由保險公司補償。由于買方已為該批貨品投保了水漬險。濕毀部分屬共同海損。2.可

以向承運人追償由于棉花價格下跌導(dǎo)致的損失。由于承運人有倒簽提單行為。賣方未在信用證規(guī)定的裝運日期之前或當(dāng)天完畢

裝運，而承運人未如實注明。（關(guān)于保函，《海牙規(guī)則》不認(rèn)可托運人和承運人之間的保函，但《漢堡規(guī)則》將其合法化,規(guī)定托

運人為取得清潔提單向承運人出具承擔(dān)補償責(zé)任的保函在托運人和承運人之間有效，但對提單受讓人涉及任何收貨人在內(nèi)的第

三方無效。在發(fā)生欺詐的情況下，承運人承擔(dān)補償責(zé)任，且不能享受公約規(guī)定的責(zé)任限制利益。在本案中，如依據(jù)《漢堡規(guī)則》，

該保函基于托運人和承運人雙方真實的意思表達(dá)，對雙方有效，承運人在補償買方損失后可以向托運人即賣方追償。但我國的《海

商法》對保函并沒有明確認(rèn)可。）

十二.A國告知B國，嚴(yán)禁從B國進(jìn)口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標(biāo)，影響國民的身體健康。B國通過調(diào)查發(fā)現(xiàn),A國境內(nèi)

銷售的羊肉荷爾蒙含量與B國羊肉的荷爾蒙含量是同樣的。還發(fā)現(xiàn),A國還不斷從C國進(jìn)口同樣質(zhì)量的羊肉。B國認(rèn)為A國違反

了GATT原則，他們的利益受到了侵害。A國辯駁,他們采用的措施是不違反GATT原則的,是屬于一般例外所允許的。

問：1.A國的做法是否違反了GATT的原貝IJ?違反了哪條原則？為什么？2.A國辯駁的理由對不對？為什么？

答：1.違反了GATT的最惠國待遇原則和國民待遇原則。A國以國民健康為由嚴(yán)禁從B國進(jìn)口羊肉，但卻從C國進(jìn)口同樣質(zhì)量

的羊肉，這種做法是對來自不同成員國的相同或類似產(chǎn)品在實行限制方面實行歧視待遇。同時,A國國內(nèi)也在銷售同樣的羊肉，這

種嚴(yán)禁B國羊肉進(jìn)口的做法也屬于保護(hù)本國產(chǎn)品，對外國產(chǎn)品實行歧視，未在本國產(chǎn)品和外國產(chǎn)品間實行平等的待遇。2.A國辯

駁的理由不成立。由于A國雖然援引GATT20條一般例外的規(guī)定，以保障國民健康為由嚴(yán)禁B國羊肉進(jìn)口，但它卻在國內(nèi)允許

銷售同樣產(chǎn)品，且還從C國進(jìn)I」質(zhì)量相同的產(chǎn)品，這屬于GATT20條一般例外的濫用，采用的這些措施構(gòu)成了武斷和不合理的差

別待遇，變相限制了國際貿(mào)易。

十三.A國雅博爾有限公司于2023年3月12日在B國申請注冊了“HWH”商標(biāo)。2023年4月3日A國雅博爾有限公司又

在C國申請注冊“HWH”商標(biāo)，并請律師史密斯先生代理有關(guān)事項。C國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請，理由是已有人于2023年4月

1日提出同樣的申請。2023年6月7日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“HWH”商標(biāo)。D國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請，理由

是A國雅博爾有限公司在自己國內(nèi)沒有申請該項權(quán)利。2023年7月2日A國雅博爾有限公司又在D國申請注冊“JKL”商

標(biāo),該商標(biāo)已經(jīng)在A國取得合法權(quán)利。D國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請,理由是該申請不符合D國的商標(biāo)法。注：以上幾個國家都是

《巴黎公約》成員國。

問：1.什么是優(yōu)先權(quán)？申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)當(dāng)提交什么文獻(xiàn)？2.在D國申請注冊“JKL”商標(biāo)，D國商標(biāo)管理機構(gòu)是否可以駁回申請,

為什么?

答：1.在一個成員國正式提出了發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利或商標(biāo)注冊的申請人，在其他成員國提出同樣的申請，

在規(guī)定的期限內(nèi)應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。也就是說,在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)對其別人的同樣申請不能授予工業(yè)產(chǎn)權(quán),該工業(yè)產(chǎn)權(quán)授予該優(yōu)先權(quán)人。

要提交申請優(yōu)先權(quán)的聲明和以前申請書的副本。2.D國不可以駁回申請。由于根據(jù)《巴黎公約》的規(guī)定，凡所屬國予以注冊的商

標(biāo)，其他成員國也應(yīng)同樣接受申請注冊并給予保護(hù)。

十四.A國達(dá)雅氏公司從B國亞馬遜有限責(zé)任公司引進(jìn)一條自動生產(chǎn)線，其中涉及一項專利技術(shù)。達(dá)雅氏公司董事會就此事請該

公司法律顧問瑪麗蘭德作說明,并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪麗德蘭根據(jù)標(biāo)的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)

許可協(xié)議使用范圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)涉及的重要條款。B國亞馬遜有限責(zé)任公司則提出，

在許可協(xié)議中一定要寫明:1.引進(jìn)方不能對該技術(shù)進(jìn)行進(jìn)一步的研究⑵引進(jìn)方必須雇用B國亞馬遜有限責(zé)任公司的專業(yè)技術(shù)人

員；3.在生產(chǎn)過程中，為了保護(hù)該技術(shù)的完整性，不能對現(xiàn)有技術(shù)做任何改動，即使有不適應(yīng)本地情況的現(xiàn)象;4.在生產(chǎn)過程中，

要從B國TWT公司購買原料。A國達(dá)雅氏公司的技術(shù)人員認(rèn)為,從B國TWT公司購買原料不是必需的。

問：1.假如你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何根據(jù)標(biāo)的不同介紹許可協(xié)議的種類？2.假如你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你

如何介紹許可協(xié)議的使用范圍?

答：根據(jù)許可協(xié)議可使用地區(qū)范圍以及使用權(quán)范圍的大小，許可協(xié)議的種類為：獨占許可協(xié)議:指在協(xié)議規(guī)定的時間和地區(qū)范圍

內(nèi)，受讓方對受讓的技術(shù)擁有獨占的使用權(quán),許可方不能將該技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，同時許可方也不能在該時間和地區(qū)

范圍內(nèi)自行使用該項出讓的技術(shù)。排他許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地區(qū)范圍內(nèi)，受讓方對受讓的技術(shù)擁有使用權(quán)，許可

方不能將該項技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，但許可方自己仍保存在該時間和地區(qū)范圍內(nèi)的使用權(quán)。普通許可協(xié)議:指在協(xié)議規(guī)

定的時間和地區(qū)范圍內(nèi)，受讓方不僅可以使用某項技術(shù)，許可方也可使用或許可第三方使用某項技術(shù)。交叉許可協(xié)議：指技術(shù)許

可方和受讓方在協(xié)議規(guī)定，將其各自的技術(shù)使用權(quán)互相互換，供對方使用。此種許可可以獨占，也可以排他，可以有償，也可以

無償。分許可協(xié)議:指協(xié)議中的受讓方可以將其受讓的技術(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn)讓給第三方。

十五.艾賽亞有限責(zé)任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設(shè)立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞有限責(zé)

任公司因嚴(yán)重財務(wù)危機而宣告破產(chǎn),其債權(quán)人向法院起訴，規(guī)定母公司錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)

任，并舉證:第一，錫比亞股份有限公司的求償權(quán)達(dá)成艾賽亞有限責(zé)任公司所有負(fù)債的45%；第二，艾賽亞有限責(zé)任公司出口銷

售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾股份有限公司，并且其價格比其他買家更加優(yōu)惠;第三,艾塞亞有限責(zé)任公司向錫比爾股份有限公

司在中國的其他關(guān)聯(lián)公司支付一系列預(yù)付款，同時又允許母公司集團(tuán)作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。

問:錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?為什么？

答:對于母子公司之間的責(zé)任承擔(dān)，當(dāng)前有以下三種觀點和做法：1.有限責(zé)任原則；2.整體責(zé)任原則;3.特殊情況下的直接責(zé)

任。本案中，上述舉證如經(jīng)查實，說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實行了欺詐行為，即欺詐艾賽

亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可規(guī)定錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。錫比爾股份有限

公司應(yīng)當(dāng)對艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。I.應(yīng)當(dāng)明確，艾塞亞有限責(zé)任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司,

其法律性質(zhì)為有限責(zé)任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責(zé)任公司承擔(dān)責(zé)任,

艾塞亞有限責(zé)任公司以其所有法人資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人只能向艾塞亞有限責(zé)任公司

主張權(quán)利，艾塞亞有限責(zé)任公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。2.但是，根據(jù)《外資公司法》及其實行細(xì)則的規(guī)定，

外資公司必須遵守中國的法律法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益：自主經(jīng)營管理，不受干涉：在破產(chǎn)清算期間不得自行解決

公司財產(chǎn)。一方面，艾塞亞有限責(zé)任公司的有關(guān)行為違反了我國法律。另一方面，錫比爾跨國公司是艾塞亞有限責(zé)任公司的唯

一股東，對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理起著決定性的作用，其運用跨國公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)性，對艾塞亞有限責(zé)任公司進(jìn)行控制和不妥

干預(yù)，使其從事大量非正常關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移利潤和資產(chǎn)，怠于行使到期債權(quán)，逃避債務(wù)，最終使其因財務(wù)危機而破產(chǎn)，并影響艾塞

亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)。因此，債權(quán)人除依法向清算組織要記債權(quán)外,有權(quán)規(guī)定錫比爾股份有限公司承擔(dān)債務(wù),錫比

爾股份有限公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。

十六.中外合資經(jīng)營的保利達(dá)股份有限公司向中國銀行申請一筆2023萬美元的巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前,為了慎重起見，

銀行工作人員向匯通律師事務(wù)所就如何通過協(xié)議條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進(jìn)行征詢。

問:你作為律師，如何回答？

答：1.應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，涉及物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保;2.規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況良好和真實，

其貸款項目通過合法批準(zhǔn)授權(quán)一應(yīng)規(guī)定某些約定事項,貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)立抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán),清償時應(yīng)保證貸款人

與其他債權(quán)人處在平等地位。4.違約及救濟(jì)條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實際違約時的救濟(jì)辦法。

十七.惠通有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂了一份租賃協(xié)議,同時又與阿根廷享利有限責(zé)任公司簽訂了一份購買一套葡萄

酒生產(chǎn)線的協(xié)議。惠通有限責(zé)任公司作為出租人的買方,從阿根廷享利有限責(zé)任公司購買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給恒力有限責(zé)任公

司?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂的協(xié)議中規(guī)定，關(guān)于設(shè)備的質(zhì)量與性能，由阿根廷享利有限責(zé)任公司直接向恒力

有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)，假如出現(xiàn)了質(zhì)量問題，由恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與阿根

廷享利有限責(zé)任公司在協(xié)議上簽了字，恒力有限責(zé)任公司雖然不是協(xié)議當(dāng)事人,也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認(rèn)協(xié)議及其條款”

字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問題，恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠，享利有限責(zé)任公司拒絕,理由是恒力有限責(zé)任

公司無權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利規(guī)定。

問：1.恒力有限責(zé)任公司是否有直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠的權(quán)利？2.什么是國際融資租賃?有幾種就要類型?

答：1.恒力有限責(zé)任公司有權(quán)規(guī)定補償。由于融資租賃協(xié)議一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，

但同時訂有損害補償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害補償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以

直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。本案中,在租賃協(xié)議中已訂有了損害補償請求權(quán)讓渡條款，故恒力有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠

的權(quán)利。2.融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙垂職能的租賃交易。國際融資租賃是指

具有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型：1.金融租賃。2.杠桿租賃。3.賣主租賃。4.操作性租賃。5.售后回租。6.轉(zhuǎn)租

賃或再租賃。

十八.為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設(shè)備融資租賃

協(xié)議。協(xié)議約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定，購進(jìn)紡織機械設(shè)備一套。享利融資租

賃有限責(zé)任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于亨利融資租賃有限責(zé)任公司。

享利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力

紡織有限責(zé)任公司10萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時，三方約定，假如寶捷機械有限責(zé)任公司

的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給恒力紡織有限責(zé)任公司導(dǎo)致?lián)p失,享利融資租賃有限責(zé)任公司將對寶捷機械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒

力紡織有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問題,恒力紡織有限責(zé)

任公司遂向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司索賠，規(guī)定補償損失，提供協(xié)議規(guī)定的設(shè)備。寶捷機械有限責(zé)任公司認(rèn)為協(xié)議的買方不是恒力

紡織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無權(quán)規(guī)定索賠。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。

問：1.恒力紡織有限責(zé)任公司是否有權(quán)規(guī)定寶捷機械有限責(zé)任公司補償？2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由是什么？

答：1.恒力紡織有限責(zé)任公司有權(quán)規(guī)定補償。由于融資租貨協(xié)議?般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)

任，但同時訂有損害補償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害補償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶

可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán).本案中.在租賃協(xié)議中已訂有了損害補償請求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有宜接

向賣方索賠的權(quán)利。2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由如下：1）任意法規(guī)性。民法關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任的規(guī)定為任意性規(guī)定，允許契約雙

方以特約予以變更。2）制度自身的規(guī)定。多數(shù)判例認(rèn)為，融資租賃的經(jīng)濟(jì)機能在于向用戶提供融資，具有金融的性質(zhì)，因此，

瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約為融資租賃制度自身的規(guī)定。3）用戶的選擇責(zé)任。融資租賃是由用戶基于自己的知識和經(jīng)驗，選定設(shè)備，租賃

公司完全按照用戶的指定予以購買。因此選擇錯誤的結(jié)果應(yīng)由用戶負(fù)責(zé)。4）租賃公司缺少商品知識、信息、經(jīng)驗和處置能力，其

機能僅在于向用戶提供融資,故而不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。5）融資租賃契約訂有該項免責(zé)特約的同時也訂有損害補償請求權(quán)讓渡

條款,即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害補償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。

十九.為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆120萬元的紡織機械設(shè)備融資租賃

協(xié)議。協(xié)議約定:享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定，購進(jìn)紡織機械設(shè)備一套。享利融資租

賃有限責(zé)任公司委托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。

享利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè)備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力

紡織有限責(zé)任公司10萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時，三方約定，假如寶捷機械有限責(zé)任公司的

設(shè)備出現(xiàn)瑕疵,給恒力紡織有限責(zé)任公司導(dǎo)致?lián)p失，享利融資租賃有限責(zé)任公司將對寶捷機械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力

紡織有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進(jìn)行索賠。后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問題，恒力紡織有限責(zé)任

公司遂向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司索賠，規(guī)定補償損失，提供協(xié)議規(guī)定的設(shè)備。寶捷機械有限責(zé)任公司認(rèn)為協(xié)議的買方不是恒力紡

織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無權(quán)規(guī)定索賠。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。

問:1.亨利融資租賃有限責(zé)任公司對設(shè)備之瑕疵是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？

2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約無效涉及哪些？

答：1.亨利融資租貨公司不承擔(dān)責(zé)任。由于融資租賃協(xié)議一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但

同時訂有損害補償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害補償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直

接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。本案中，在租賃協(xié)議中已訂有了損害補償請求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有直接向賣方索

賠的權(quán)利。2.在某些特殊情形下，瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約亦也許被確認(rèn)為無效。一是由租賃商業(yè)選擇供應(yīng)商，設(shè)備種類、數(shù)量、規(guī)

格、型號、商標(biāo)等的情形；二是租賃公司明知有瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責(zé)特約無

效;三是租賃公司與供應(yīng)商有密不可分的關(guān)系；四是未給用戶以救濟(jì)手段或用戶不能行使請求權(quán)的情形。

二十.1946年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府規(guī)定埃斯特石油有限

公司就其所有公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在喀麥隆注冊，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得,公司的產(chǎn)品和

銷售地都不在英國。所以不應(yīng)當(dāng)向英國政府納稅。英國法院則認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董

事在喀麥隆，多數(shù)董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在

英國，是英國公司，應(yīng)當(dāng)向英國納稅。

問:1.埃斯特石油有限公司則認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么?2.擬定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些?

答:1.埃斯特石油有限公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向英國納稅的前提是英國應(yīng)對其有居民稅收管轄權(quán)或來源地稅收管轄權(quán)。一方面，埃斯特

石油有限公司認(rèn)定其居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)和總機構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。即它認(rèn)為，公司在喀麥隆注冊，總機構(gòu)也設(shè)在喀

麥隆，所以公司為喀麥隆居民身份，英國對公司無居民稅收管轄權(quán)。另一方面，它認(rèn)為，公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國，即所得

又不是來源于英國，所以英國又沒有來源地稅收管轄權(quán)。因此,它認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)向英國納稅。2.法人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)：1）

法人實際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，法人實際管理控制中心設(shè)在哪國，它即為該國居民，否則就是該國非居民。法

人實際管理控制中心一般是指董事會，董事會所在地即為法人實際管理控制中心所在地。2）法人登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指

法人在哪國登記注冊即為哪國居民。3）法人總機構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)?？倷C構(gòu)是指負(fù)責(zé)法人的重大經(jīng)營決策以及所有經(jīng)營活動和統(tǒng)

一核算法人盈虧的總公司和總店等。總機構(gòu)設(shè)在哪國，即為哪國居民。4）控制選擇權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，控制公司選擇權(quán)的股

東在哪國，即視為哪國居民。5）重要營業(yè)活動所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人重要營業(yè)活動所在地在哪國即為哪國居民。

二十一.1946年,埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。1949年英國政府規(guī)定埃斯特石油有限

公司就其所有公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在喀麥隆注冊，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和

銷售地都不在英國。所以不應(yīng)當(dāng)向英國政府納稅。英國法院則認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事

在喀麥隆,多數(shù)董事會在英國倫敦舉行。公司的重要決定都在英國作出,所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英

國,是英國公司，應(yīng)當(dāng)向英國納稅。

問：1.英國法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？2.擬定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？

答：1.英國法院認(rèn)為英國對埃斯特石油有限公司有居民稅收管轄權(quán)。其認(rèn)定埃斯特石油有限公司為英國居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是法人

實際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人實際管理控制中心在哪國，它即是哪國的居民。法人實際管理控制中心一般指董事會。

在本案中，英國法院認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，多數(shù)董事會在英國舉行，公司重要決定都在英國作出，

所以其實際管理控制中心在英國，是英國公司，應(yīng)向英國納稅。2.自然人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn):1）住所標(biāo)準(zhǔn)。住所一般

是指一個自然人的永久性居住場合。凡在本國有住所的人不管其國籍如何,都屬于該國國民，住所不在本國境內(nèi)的，則為非居民。

2）居所標(biāo)準(zhǔn)。居所是指在?個國家雖非永久居住，但居住了一定期間的處所。對于居住多長時間才構(gòu)成稅法上的“居民”，各國

有不同規(guī)定。3）住所和居所相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)。目前，國際上廣泛采用的就是這種標(biāo)準(zhǔn)。4）國籍標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)國籍標(biāo)準(zhǔn)，一個自然人

只要具有該國國籍,無論其居住在國內(nèi)和國外，?律視為該國居民。5）意向標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，假如一個自然人具有在該國長期

居住的主觀意圖，則將它視為該國居民。

二十二.2023年末,希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利50萬美元,稅后

向道奇森公司支付了股息20萬美元。

問：1.在上述納稅中，哪些屬于國際反復(fù)征稅？2.什么是國際反復(fù)征稅？

答：1.希臘和意大利兩國對道奇森公司在羅馬分公司的1。萬獲利所征的稅,及希臘和丹麥兩國對道奇森公司從丹麥子公司處

獲得的20萬股息所征的稅,屬于國際反復(fù)征稅。上述第一種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權(quán)對其海外經(jīng)營所得征稅，

意大利依來源地稅收管轄權(quán)對道奇森公司通過羅馬常設(shè)機構(gòu)的經(jīng)營所得征稅；第二種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權(quán)

對其海外投資所得征稅，丹麥依來源地稅收管轄權(quán)對其從丹麥子公司處獲得的投資所得征稅。這兩種情形均屬兩個國家對同一

跨國納稅人就同?征稅對象同時課稅，這就是國際反復(fù)征稅的情形。2.國際反復(fù)征稅是指兩個或兩個以上國家對同?跨國納才兌

人就同一征稅對象在同一時期同時課稅。

二十三.2023年末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10萬美元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利5。萬美元，稅

后向道奇森公司支付了股息20萬美元。

問：1.在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？2.什么是國際重疊征稅?

答：1.丹麥政府對道奇森公司在丹麥的子公司獲利50萬中用于分派給道奇森公司股息（20萬）的所得征收的稅，和希臘政府對

道奇森公司的20萬股息所得征收的稅，屬于國際重疊征稅。即子公司的所得，所在國征所得稅，其分派給母公司的股息，母公司

所在國也要征收所得稅。同一征稅對象，兩個國家對不同納稅人分別征稅，這就是國際重登征稅的情形。2.國際重疊征稅是指兩

個或兩個以上國家就同一征稅對象對同一經(jīng)濟(jì)來源的不同納稅人分別課稅。

二十四.中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會根據(jù)申訴人加拿大享利有限責(zé)任公司與被訴人中國惠通有限責(zé)任公司之間關(guān)于買賣螃蟹

協(xié)議中的仲裁條款以及申訴人的申請,受理了上述協(xié)議爭議案。被訴人在指定了仲裁人和提交了答辯之后，對中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易

仲裁委員會的管轄權(quán)提出了抗辯，理由是:在協(xié)議中規(guī)定，乙方（申訴人）用傳真確認(rèn)協(xié)議后生效。但是，申訴人至今沒有確認(rèn)。

所以，協(xié)議尚未生效，不能仲裁。

問：1.你認(rèn)為可以仲裁嗎?2.法律對此有何規(guī)定？

答：I.能仲裁。2.《仲裁法》19條規(guī)定，“仲裁協(xié)議獨立存在，協(xié)議的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力J

即仲裁協(xié)議具有獨立性。仲裁協(xié)議（涉及仲裁條款和仲裁協(xié)議書）應(yīng)視為與協(xié)議的其他條款分離的、獨立地存在的條款或部分,國

際商事協(xié)議的變更、解除、終止、無效或失效以及存在與否，均不影響仲裁協(xié)議的效力。一方當(dāng)事人仍可依據(jù)仲裁協(xié)議提交雙

方約定的仲裁機構(gòu)仲裁。

二十五.2023年11月，法國伊麗莎白有限責(zé)任公司（賣方）與中國ALT有限責(zé)任公司（買方）在上海訂立了買賣200臺電子計算

機的協(xié)議。雙方在協(xié)議中約定，假如發(fā)生爭議，在中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發(fā)生爭議。法國伊麗

莎白有限責(zé)任公司在其公司所在地起訴。法院發(fā)出傳票，傳中國ALT有限責(zé)任公司出庭應(yīng)訴。

ALT有限責(zé)任公司詢問律師是否應(yīng)訴，律師應(yīng)當(dāng)如何回答?

答：應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ椒ㄔ禾岢龉茌牂?quán)異議。由于，這涉及到仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權(quán)的問題。仲裁協(xié)議排斥司法管轄有兩方

面的含義:一方面含義是指：爭議當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議后必須受仲裁協(xié)議約束，依仲裁協(xié)議向雙方指定的仲裁機構(gòu)提出仲裁，而

不能向法院提起司法訴訟。我國《仲裁法》第5條規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，-方向人民法院起訴的,人民法院不予受理，但

仲裁協(xié)議無效的除外?！钡?6條還規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一

方在初次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在初次開庭前未對人民法院受理該案提

出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理?！贝送?，《認(rèn)可和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》第2條第（三）款還規(guī)定:假

如締約國的法院受理-?個案件,而就這個案件所涉及的事項當(dāng)事人已經(jīng)達(dá)成仲裁協(xié)議時，除非法院查明該項協(xié)議是無效的、未生

效的或不也許執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)依照一方當(dāng)事人的請求,令當(dāng)事人將案件提交仲裁。另一方面含義是指：仲裁機構(gòu)做出仲裁裁決后，

當(dāng)事人不能就同一糾紛再向法院起訴。但是,假如仲裁裁決被法院裁定撤消或者不予執(zhí)行的，當(dāng)事人可以就同一糾紛向法院提起

司法訴訟。我國《仲裁法》第9條即有類似規(guī)定。

二十六.1996年4月，中國金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司與美國南洋貿(mào)易有限責(zé)任公司簽訂了CAP牌打印機進(jìn)口協(xié)議。協(xié)議約定：

南洋貿(mào)易有限責(zé)任公司在1996年6月底前交貨。付款方式為信用證。協(xié)議簽訂后，金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司按期開來了信用證。

但直到1996年6月30日，金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司仍未收到南洋有限責(zé)任公司任何關(guān)于貨品己經(jīng)裝船或延期交貨的告知。7

月3日，南洋有限責(zé)任公司向金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司發(fā)來傳真，稱原定貨輪因故延至7月15日才干起航，無法保證按期交貨，

規(guī)定金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司將信用證裝船延至7月15日，有效期延至7月31日，并規(guī)定金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司于7月4日回

復(fù)傳真。金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司按期回復(fù)，告知南洋有限責(zé)任公司修改信用證的條件是價格下調(diào)10%,否則將宣告撤消協(xié)議。但

南洋有限責(zé)任公司沒有批準(zhǔn)，仍然規(guī)定金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司延長信用證有效期，否則將貨品另售別人。金龍貿(mào)易有限責(zé)任公

司于7月5日正式函告南洋有限責(zé)任公司終止協(xié)議并提出索賠。

問：1.金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司最后的解決方法是否合理,為什么?

2.假如金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司的主張成立,如何補償金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司?

答：1.金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司最后的解決方法合理。南洋有限責(zé)任公司未能在規(guī)定期間內(nèi)交付已構(gòu)成了違約，之后雙方對協(xié)議

的變更（鼎天有限責(zé)任公司批準(zhǔn)延期交付，但價格規(guī)定下調(diào)10%）也未達(dá)成一致意見，在原協(xié)議仍然有效的情況下，南洋有限責(zé)

任公司聲明其不再履行交貨義務(wù)，已構(gòu)成了主線違反協(xié)議,所以金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司有權(quán)解除協(xié)議。此外,金龍貿(mào)易有限責(zé)任公

司規(guī)定補償?shù)臋?quán)利也不因其行使解除協(xié)議等救濟(jì)方法而喪失。2.應(yīng)補償金龍貿(mào)易有限責(zé)任公司因南洋有限責(zé)任公司違約而遭受

的涉及利潤在內(nèi)的各種損失，但這種補償不得超過對方在訂約時預(yù)料或理應(yīng)預(yù)