PAGEPAGE10論音樂作品的著作財產(chǎn)權(quán)保護(hù)學(xué)生姓名：學(xué)號：政法學(xué)院法學(xué)專業(yè)指導(dǎo)教師：職稱：摘要：音樂作品主要被以廣播、表演以及網(wǎng)絡(luò)傳播的方式使用，因此音樂作品的廣播權(quán)、表演權(quán)以及網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是著作權(quán)人主要的、極易受侵害的財產(chǎn)權(quán)利?，F(xiàn)今社會大量存在著廣播、電視中無償使用音樂作品的問題；營業(yè)性場所的機(jī)械表演問題；以及網(wǎng)絡(luò)音樂免費(fèi)傳播的問題。我國現(xiàn)行著作權(quán)法對音樂作品財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)尚不完善，因此要繼續(xù)規(guī)范著作權(quán)的法定許可和合理使用制度，完善著作權(quán)集體管理制度和網(wǎng)絡(luò)傳播制度，切實加強(qiáng)對音樂作品的保護(hù)。關(guān)鍵詞：音樂作品；法定許可；著作權(quán)集體管理制度；網(wǎng)絡(luò)傳播Abstract:Musicalcompositionprimarilyusedbybroadcast、performanceandnetworkcommunication,sotherighttobroadcastmusicalworks、performingrightsandtherightofnetworkcommunicationisamajorandvulnerabletoviolationsofpropertyrights.Nowadaystherearealotofquestionaboutfreeuseinradioandtelevision;placeofbusinessofthemechanicalperformanceissues;andtheproblemofthespreadofonlinemusicforfree.China'scurrentcopyrightlawsprotectthepropertyrightsofmusicisnotperfect,sotocontinuetoregulatethestatutorycopyrightlicenseandtherationaluseofthesystem,improvethesystemofcollectivemanagementofcopyrightandthenetworkcommunicationsystemandstrengthentheprotectionofmusicalworks.Keywords:music;Statutorylicense;Copyrightcollectivemanagementsystem;InternetCommunication一、音樂作品著作財產(chǎn)權(quán)的主要內(nèi)容音樂作品，著作權(quán)法上指的是交響樂、歌曲等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品。音樂作品的著作權(quán)包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)兩大方面，本文只討論廣播權(quán)、機(jī)械表演權(quán)和網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)三項極易受到侵害的財產(chǎn)權(quán)利。（一）廣播權(quán)廣播權(quán)是音樂作品的一項重要權(quán)能，音樂作品的著作權(quán)人通過廣播權(quán)的實現(xiàn)可以獲得巨大的利潤，因此，對廣播權(quán)的保護(hù)可以有效維護(hù)著作權(quán)人的利益。我國《著作權(quán)法》第十條規(guī)定，廣播權(quán)，即以無線方式公開廣播或傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播作品，以及通過擴(kuò)音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。[1]70由此可見，廣播權(quán)所包含的內(nèi)容比較豐富，大體包含了以無線方式向公眾傳播、以有線方式向公眾傳播以及用其他設(shè)備向公眾傳播廣播作品的權(quán)利。廣播權(quán)的內(nèi)容包含兩部分：一是著作權(quán)人可以自己廣播，也可以授權(quán)他人廣播并獲取報酬。二是著作權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)允許而廣播其作品，除法律規(guī)定外，擅自廣播的行為均構(gòu)成侵權(quán)。[2]73-74（二）機(jī)械表演權(quán)表演權(quán)在作者財產(chǎn)權(quán)益中的地位是突出的，通過音樂作品的表演能給著作權(quán)人帶來經(jīng)濟(jì)利益，因此，表演權(quán)是一項重要的財產(chǎn)權(quán)利。而機(jī)械表演權(quán)又是兩者中最易受到侵害的，現(xiàn)實中大量存在者一些營業(yè)性場所播放音樂作品而不予支付報酬的情形。根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，音樂作品的表演權(quán)包括現(xiàn)場表演權(quán)和機(jī)械表演權(quán)。機(jī)械表演是相對于演員直接或借助技術(shù)設(shè)備以聲音公開再現(xiàn)音樂作品的現(xiàn)場表演而言的，指的是指借助錄音機(jī)、錄像機(jī)等技術(shù)設(shè)備將自然人的音樂作品表演公開傳播，即以機(jī)械方式傳播作品的表演。使用錄放設(shè)備公開播送錄有表演的唱片、錄音帶、錄像帶等都屬于機(jī)械表演，如超市、賓館、飯店、火車車廂為顧客播放音樂等。（三）網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)隨著計算機(jī)通訊技術(shù)的發(fā)展，尤其是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，作品的傳播形式發(fā)生了深刻變化。音樂作品同樣深受網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展影響。當(dāng)前，網(wǎng)絡(luò)已成為音樂作品傳播渠道中不可或缺的一部分。網(wǎng)絡(luò)傳播音樂作品當(dāng)然涉及到著作權(quán)的利益，所以賦予音樂作品的著作權(quán)人獨立的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)也確有必要。當(dāng)然，網(wǎng)絡(luò)傳播與傳統(tǒng)的傳播方式在本質(zhì)上并無差別，故而，賦予音樂作品的著作權(quán)人該項權(quán)利不是難題也無爭議。但由于網(wǎng)絡(luò)傳播與傳統(tǒng)的傳播方式相比難以控制，因此，基于技術(shù)方面的保護(hù)或者說保護(hù)音樂作品網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的細(xì)則性規(guī)定顯得更為重要。許多國家包括中國對網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)都做出了規(guī)定，但由于各國經(jīng)濟(jì)、技術(shù)水平差異較大，所以對作品的保護(hù)效果也各不相同。[3]我國《著作權(quán)法》只原則性規(guī)定了著作權(quán)人享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，而具體辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。基于信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，音樂著作權(quán)人可以自己在網(wǎng)絡(luò)上傳播也可以授權(quán)他人在網(wǎng)絡(luò)上傳播，且除法律另有規(guī)定外，有權(quán)禁止任何人未經(jīng)其許可在網(wǎng)絡(luò)上傳播其作品。二、音樂作品著作財產(chǎn)權(quán)受侵害的主要情形音樂是文化的重要組成部分，音樂的繁榮從一個側(cè)面可以反映出文化的繁榮。眾所周知音樂的繁榮是以音樂創(chuàng)作人高質(zhì)量高效率的創(chuàng)作為前提的，這需要有良好的創(chuàng)作環(huán)境作保障。我們很難想象一個對音樂作品保護(hù)不力的國家如何激發(fā)音樂創(chuàng)作人的創(chuàng)作熱情。反思我國目前音樂作品的保護(hù)現(xiàn)狀，侵犯音樂著作權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)的現(xiàn)象比比皆是，并且有一些侵權(quán)行為毫無顧忌，而著作權(quán)人對此卻無可奈何?，F(xiàn)就以下情形作簡要探究：（一）廣播、電視中的無償使用問題廣播電臺、電視臺每天都在自行選擇播放大量音樂作品，其中絕大多數(shù)為無償使用即未支付給音樂著作權(quán)人任何報酬。當(dāng)一種現(xiàn)象普遍存在時，人們往往會認(rèn)為理所當(dāng)然。然而，廣播權(quán)是音樂作品一項十分重要的權(quán)能，任何人未經(jīng)音樂著作權(quán)人的許可禁止廣播其作品，并且音樂著作權(quán)人享有報酬請求權(quán)。[4]77-78為什么廣播電臺、電視臺可以不經(jīng)作者許可使用其作品而又不支付報酬？其深層次原因是法律規(guī)定為他們提供了無償使用音樂作品的機(jī)會。我國《著作權(quán)法》第四十二條規(guī)定：廣播電臺、電視臺播放他人已經(jīng)發(fā)表的作品可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報酬。第四十三條規(guī)定：廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報酬。當(dāng)事人另有規(guī)定的除外。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。通過上述規(guī)定我們知道，音樂作品已經(jīng)發(fā)表或被制作成錄音制品，廣播電臺、電視臺即可不經(jīng)許可而使用。盡管法律明確規(guī)定廣播電臺、電視臺應(yīng)當(dāng)支付報酬，但廣播電臺、電視臺會充分利用自身節(jié)目播放具有時效性的特點和上述規(guī)定的漏洞達(dá)到無償使用的目的。其次，由于法律賦予了廣播電臺、電視臺隨時使用音樂作品的權(quán)利，而并未對其附加任何義務(wù)，因此廣播電臺、電視臺不會有任何侵權(quán)的風(fēng)險，一旦著作權(quán)人未發(fā)現(xiàn)其使用情況，那么廣播電臺、電視臺則可能會選擇不再支付報酬，而即使著作權(quán)人發(fā)現(xiàn)了其使用情況，電視臺只不過支付其應(yīng)支付的報酬即可，無需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。廣播電臺、電視臺作為營利機(jī)構(gòu)，他們自然會權(quán)衡利弊，做出有利于自己的選擇，結(jié)果很可能是廣播電臺、電視臺會大量使用錄音制品而不支付報酬。此種情形下，音樂著作權(quán)人所處地位極其不利。正是基于以上原因，才出現(xiàn)了大量音樂作品被廣播電臺、電視臺無償使用，而音樂作品著作權(quán)人的廣播權(quán)屢屢被侵犯的局面。因此，我們需要進(jìn)一步完善我國著作權(quán)法中關(guān)于音樂作品的法定許可制度，提高著作權(quán)人在與廣播電臺、電視臺博弈中的法律地位，保護(hù)音樂著作權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)益，這也有利于我國廣播事業(yè)的健康發(fā)展。（二）營業(yè)性機(jī)械表演問題音樂作品是以表演權(quán)為核心的一類特殊作品。表演權(quán)除了現(xiàn)場表演權(quán)外，還包括機(jī)械表演權(quán)，主要表現(xiàn)為營業(yè)場所播放背景音樂的問題。所謂背景音樂，是指在不以音樂為主題的活動中，為了某種需要而播放的音樂作品。廣義上的背景音樂，泛指在一切場合和活動中播放使用的音樂作品，如在生日宴會上播放的生日祝福歌；本文討論的是狹義上的背景音樂，即特指在營業(yè)性場所，為經(jīng)營需要而播放使用的音樂作品。北京美廉美連鎖商業(yè)有限公司因把中國音樂著作權(quán)協(xié)會管理的《燭光里的媽媽》作為背景音樂在超市里播放，被以侵犯著作權(quán)為由訴至法院，被要求針對未經(jīng)許可使用該曲的行為賠償1萬元，并支付維權(quán)費(fèi)用6500元。2009年1月6日，北京市海淀區(qū)法院審結(jié)了此案，北京首例播放背景音樂侵權(quán)案例審結(jié)，因本案僅涉及一首曲目的曲作者權(quán)，且公證時涉案的美廉美所屬的金頂街超市開業(yè)不久，使用時間較短，侵權(quán)程度較輕，法院綜合考慮涉案作品的知名度，音著協(xié)許可使用收費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，金頂街超市使用的方式、時間和范圍等因素，酌定賠償金額，判決美廉美就其使用行為賠償經(jīng)濟(jì)損失500元，支付維權(quán)合理開支1200元。美廉美在庭審結(jié)束后的法庭調(diào)解過程中，亦同意就其下屬多家超市背景音樂的使用許可與音著協(xié)進(jìn)行協(xié)商，但最終因美廉美提出的不同位置的超市收費(fèi)水平應(yīng)有所差別等條件，雙方未能達(dá)成一致意見。目前，像這樣的營業(yè)場所收費(fèi)問題尤為突出，爭議的焦點主要集中在收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)上。根據(jù)《著作權(quán)集體管理條例》的規(guī)定，著作權(quán)集體管理組織擁有收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的制定權(quán)，而國家著作權(quán)管理部門僅作備案和公示，并且對于著作權(quán)集體管理組織的費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)的制定程序未作細(xì)致規(guī)定。[6]由于著作權(quán)收費(fèi)涉及主體復(fù)雜，利益影響面大，將收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的制定權(quán)完全授予著作權(quán)集體管理組織，確有欠妥之處。（三）網(wǎng)絡(luò)傳播問題網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展已改變了人們的生活方式，人們幾乎可以隨時隨地通過網(wǎng)絡(luò)了解信息、欣賞音樂。與之相對應(yīng)的則是在管理上的滯后、被動。音樂在網(wǎng)絡(luò)上的傳播速度及廣度已不是其他方式所能比擬的，隨時隨地下載音樂、欣賞音樂已成為現(xiàn)代人生活中不可或缺的一部分，作為消費(fèi)者，我們可以免費(fèi)獲取任意一首我們喜歡的音樂作品而無需直接支付任何費(fèi)用。這雖然豐富了人們的精神生活，但有一個現(xiàn)實問題卻不得不讓我們面對，即如此廉價的享受音樂也正在傷害著音樂創(chuàng)作者們的創(chuàng)作熱情。深入分析，我們會發(fā)現(xiàn)，造成音樂作品著作權(quán)人損失的并非消費(fèi)者，而是音樂作品的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。[7]網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者是提供音樂作品讓網(wǎng)民免費(fèi)下載的平臺，網(wǎng)絡(luò)通過吸引網(wǎng)民的點擊，可獲得高點擊率從而獲取巨額的廣告收入。因此，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是利用了音樂作品進(jìn)行營利性活動，對于音樂著作權(quán)人的損失，應(yīng)當(dāng)由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)。但在實際操作中，著作權(quán)人的財產(chǎn)權(quán)益很難得到切實保護(hù)，究其原因，一方面是由于傳播網(wǎng)站數(shù)量多，隱蔽性強(qiáng)，較難進(jìn)行全面搜集清理，從而造成大量不法網(wǎng)站肆意傳播音樂作品而不會及時發(fā)現(xiàn)；另一方面，現(xiàn)行法律中的“避風(fēng)港原則”也為不法網(wǎng)站逃避打擊提供了一定條件；[8]125-126此外，維權(quán)成本太高，大部分音樂作品著作權(quán)人對此只能聽之任之。要保護(hù)音樂著作權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵音樂創(chuàng)作者創(chuàng)作更多的音樂作品，必須要扭轉(zhuǎn)目前這種局面。針對網(wǎng)絡(luò)本身的特點，我們需更在立法、司法以及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)方面加以完善來解決音樂作品的網(wǎng)絡(luò)傳播問題。三、完善音樂作品著作財產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)建議（一）完善法定許可制度前述的問題分析中提到目前廣播電臺、電視臺大量使用音樂作品而不支付給著作權(quán)人報酬。其主要原因是我國法定許可制度的規(guī)定于著作權(quán)人不利，過分傾向于維護(hù)廣播電臺、電視臺的利益。[9]音樂著作權(quán)人因為無法主張侵權(quán)，所以不能向廣播電臺、電視臺主張停止侵害、賠償損失等侵權(quán)責(zé)任。盡管音樂著作權(quán)人處于債權(quán)人地位，但由于實現(xiàn)該債權(quán)成本過高，證據(jù)搜集困難，加之勢單力薄，因此，債權(quán)人處于極為不利的局面之中。法定許可的本質(zhì)是音樂著作權(quán)人與廣播電臺、電視臺之間的音樂作品使用許可合同。[10]222-224該合同的特殊之處在于，法律規(guī)定了音樂著作權(quán)人強(qiáng)制締約義務(wù)。理論上講，合同雙方法律地位平等，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。但從實際履行層面看，此合同顯失公平。首先，從合同締結(jié)之初，音樂著作權(quán)人已處于不利地位，合同訂立過程完全由使用者一方控制，甚至可能存在使用人已經(jīng)將作品使用完畢而音樂著作權(quán)人卻毫不知情的情形。其次，即使權(quán)利人知道自己的作品被使用，因為權(quán)利人僅僅是合同一方的債權(quán)人，其對音樂作品已失去控制力，而只能被動的請求對方支付報酬。顯然，此時音樂著作權(quán)人的法律地位已不是著作權(quán)人的地位，也就是說，他無法針對廣播電臺、電視臺要求侵權(quán)責(zé)任。再者，由于廣播電臺、電視臺的強(qiáng)勢地位，音樂著作權(quán)人在報酬談判上也處于劣勢。綜上分析，我們可以看出，若法律再不對著作權(quán)人加以傾斜，那么音樂作品的著作權(quán)人的利益會被“不合理的損害”。因此我國《著作權(quán)法》尚需在以下三個方面對音樂作品法定許可制度加以完善：1.增加廣播電臺、電視臺的通知義務(wù)廣播電臺、電視臺應(yīng)在使用音樂作品前通知音樂作品著作權(quán)人或其參加的音樂著作權(quán)協(xié)會，若未經(jīng)通知擅自播放該音樂作品則構(gòu)成對音樂作品傳播權(quán)的侵犯，音樂著作權(quán)人有權(quán)要求廣播電臺、電視臺停止侵害、賠償損失。[11]若廣播電臺、電視臺未經(jīng)通知而使用音樂作品會產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任，提高了其違法成本，若通知，則可以隨時使用，無需征得著作權(quán)人同意，但此時著作權(quán)人即可要求廣播電臺、電視臺支付報酬，無需再過后自行調(diào)查，從而降低了權(quán)利人的成本。2.明確音樂作品使用費(fèi)的繳納方式廣播電臺、電視臺無論是向音樂作品著作權(quán)人支付使用費(fèi)還是向音樂著作權(quán)協(xié)會繳納使用費(fèi)，法律都應(yīng)設(shè)定合理的支付時限，并應(yīng)就不同的支付方式予以明確化、細(xì)致化，使之具有可操作性。3.增加廣播電臺、電視臺保留音樂作品使用記錄的義務(wù)[12]廣播電臺、電視臺應(yīng)對音樂作品的使用情況作詳細(xì)記錄并保留一定期限，這就增加了廣播電臺、電視臺在訴訟中的舉證義務(wù)，同時減輕了著作權(quán)人的訴訟成本。（二）完善著作權(quán)集體管理制度1.收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的完善收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)問題是著作權(quán)集體管理制度中是最關(guān)鍵，也最敏感的問題。現(xiàn)行條例將這一權(quán)利完全交給了著作權(quán)集體管理組織，而國家管理部門僅僅進(jìn)行公示。而前面我們在分析營業(yè)性場所收費(fèi)爭議時，提到這一點，由于收費(fèi)涉及到多方利益，僅由著作權(quán)集體組織一方制定標(biāo)準(zhǔn)卻有不妥。首先，著作權(quán)集體管理組織的壟斷地位使其制定的標(biāo)準(zhǔn)難以令人信服；其次，現(xiàn)行條例并未對收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的制定程序做出細(xì)致的規(guī)定，而僅僅建議性提出，在制定時應(yīng)考慮以下因素：使用作品、錄音錄像制品等的時間、方式和地域范圍；權(quán)利的種類；訂立許可使用合同和收取使用費(fèi)工作的繁簡程度。正是基于以上原因，著作權(quán)集體管理組織自己制定了費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)后，著作權(quán)使用者紛紛表示質(zhì)疑。最終，在收費(fèi)過程中，著作權(quán)集體管理組織總顯得缺乏底氣。解決收費(fèi)難問題的關(guān)鍵是要規(guī)范好收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的制定。因此，可以選擇以下幾種方法予以完善：第一種，完善現(xiàn)行條例，明確規(guī)定收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的制定與修改的細(xì)則，力求既具有操作性又能最大程度的體現(xiàn)各方利益；第二種，保留著作權(quán)集體管理組織現(xiàn)有的標(biāo)準(zhǔn)制定權(quán)，但增加著作權(quán)管理部門的審查權(quán)，一旦制定出的標(biāo)準(zhǔn)遭到異議，設(shè)定一定的異議受理與處置程序，如果達(dá)到一定條件，著作權(quán)管理部門可以自行組織審查，必要時，自行組織制定；第三種，直接取消著作權(quán)集體管理組織的制定權(quán)，由著作權(quán)管理部門制定參考標(biāo)準(zhǔn)，再組織各主體協(xié)商最終標(biāo)準(zhǔn)。這里還要強(qiáng)調(diào)，無論采取哪種方法，在制定過程中都應(yīng)組織聽證程序。2．國家監(jiān)督的完善由于音著協(xié)是由國家版權(quán)局參與發(fā)起的著作權(quán)集體管理組織，因此音著協(xié)一直帶有濃厚的官方色彩，這對我國著作權(quán)集體組織的健康發(fā)展極為不利。要擺脫行政直接干預(yù)，不但需要在法律層面明確著作權(quán)集體管理組織的性質(zhì)，還要像其他一些行業(yè)壟斷機(jī)構(gòu)一樣納入國家的嚴(yán)格監(jiān)督之下。作為國家監(jiān)督機(jī)構(gòu)，國家版權(quán)局應(yīng)保持中立，嚴(yán)格監(jiān)督著作權(quán)集體管理組織的行為，避免對著作權(quán)集體管理組織的偏袒。通過完善立法規(guī)范著作權(quán)集體管理制度，國家版權(quán)局正確行使權(quán)力，有效監(jiān)督著作權(quán)集體管理組織，制定合理的使用費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)，著作權(quán)集體管理組織依法收取管理費(fèi)用，著作權(quán)集體管理組織的社會公信力才會相應(yīng)提高，營業(yè)性場所收費(fèi)難問題才會得到有效的解決。那時，音著協(xié)代表著作權(quán)人行使權(quán)利會更有效率，而著作權(quán)人也會有效監(jiān)督音著協(xié)，只有兩者相互信任，才能更好的維護(hù)音樂著作權(quán)人的利益，促進(jìn)我國音樂市場的繁榮發(fā)展。（三）完善網(wǎng)絡(luò)管理制度音樂作品網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)問題備受關(guān)注。由于網(wǎng)絡(luò)傳播涉及復(fù)雜的技術(shù)問題，因此對于音樂作品的網(wǎng)絡(luò)保護(hù)，不僅要重視立法和司法保護(hù)，而且要加強(qiáng)管理尤其是技術(shù)方面的管理。《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》是現(xiàn)行對著作權(quán)的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的細(xì)則性保護(hù)規(guī)范，盡管此條例對網(wǎng)絡(luò)傳播問題做出了比較完善的規(guī)定，對各網(wǎng)絡(luò)主體也做出了比較清晰的界定，但有些條款還是引起了爭議，比如所謂的“避風(fēng)港原則”。[13]103-109《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》條例第23條規(guī)定，搜索引擎提供者在兩種情形下承擔(dān)責(zé)任，第一，搜索引擎提供者接到權(quán)利人的通知后，應(yīng)當(dāng)斷開侵權(quán)作品鏈接，若沒有采取措施時，需承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；第二，即使沒有通知，如果搜索引擎提供者明知或應(yīng)當(dāng)知道所鏈接作品侵權(quán)的，應(yīng)當(dāng)與侵權(quán)作品的發(fā)布人一起承擔(dān)責(zé)任。[14]針對音樂作品，根據(jù)此條的規(guī)定，若搜索引擎提供了侵權(quán)音樂作品，會有兩種結(jié)果：第一種，如果搜索引擎的提供者不知該音樂作品是侵權(quán)作品，經(jīng)過著作權(quán)人的通知刪除掉該音樂作品，則其不承擔(dān)責(zé)任；第二種，如果搜索引擎的提供者明知或應(yīng)知該音樂作品為侵權(quán)作品，無論著作權(quán)人有沒有通知，該提供者則一定承擔(dān)要承擔(dān)責(zé)任。對此問題的爭議有兩方面的問題：首先，就在于“應(yīng)知”和“明知”的認(rèn)定上，該條例并沒有給出確切的解釋；其次是該條款的使用順序上，即先適用“第一”還是“第二”。解決此問題應(yīng)從以下兩方面入手：第一，以司法解釋的形式規(guī)定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商必須安裝網(wǎng)絡(luò)過濾技術(shù)，識別作品權(quán)利的正當(dāng)性。對哪些音樂作品具有網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)以及哪些網(wǎng)站有權(quán)傳播作備案登記，為網(wǎng)絡(luò)識別提供數(shù)據(jù)庫支持。做到這一點其實并不難，只要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者定期與音著協(xié)聯(lián)系，或者盡到謹(jǐn)慎的查詢義務(wù)即可。若網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者沒有按規(guī)定安裝網(wǎng)絡(luò)過濾技術(shù)，或雖安裝但沒有使用，均可認(rèn)為其應(yīng)知。除此之外，司法解釋可以列舉一些常識推定的情形，比如，一部電影尚未公映，其電影音樂在網(wǎng)絡(luò)上就已經(jīng)開始傳播，則可以推定其“應(yīng)知”。第二，在司法實踐中，明確該規(guī)定的適用順序。因為，在實踐中，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者往往會提出這樣的抗辯：著作權(quán)人并沒有通知存在侵權(quán)行為，或者著作權(quán)人通知后自己立即就刪除了該音樂作品，因此符合該規(guī)定，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。而在適用該條款進(jìn)行司法審判時，法官也會習(xí)慣性的按順序進(jìn)行適用，一旦發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者已經(jīng)刪除了音樂作品，就會認(rèn)為其不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，而不再考慮其是否存在“應(yīng)知”或“明知”的問題了。這也正是該條款會被稱之為“避風(fēng)港原則”的原因。部分的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商會利用該規(guī)定，在明知侵權(quán)的情形下，依然對音樂作品進(jìn)行鏈接，當(dāng)著作權(quán)人追究其侵權(quán)責(zé)任時，以“未接到通知”為借口逃避音樂著作權(quán)人的賠償請求。存在這種現(xiàn)象的原因在于對該規(guī)定的適用順序不合理。[15]82-86將網(wǎng)絡(luò)提供商“應(yīng)知”或“明知”該作品為侵權(quán)作品的規(guī)定看作是前面規(guī)定的例外，這顯然對著作權(quán)的保護(hù)極其不利。因此，在司法實踐中，應(yīng)轉(zhuǎn)變思維，先去判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者是否“應(yīng)知”或“明知”此音樂作品為侵權(quán)作品。若可以證明其應(yīng)知或明知為侵權(quán)作品，則無需再考慮是否“得到通知”而刪除的問題了。也就是說，應(yīng)該將使用順序作一下顛倒，使前面的規(guī)定成為后面規(guī)定的例外情況。對于音樂作品網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的保護(hù)除了上述立法和司法上的努力外，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的支持也必不可少。我國法律應(yīng)對相關(guān)技術(shù)的采用給與大力支持，法律應(yīng)當(dāng)為電子權(quán)利系統(tǒng)的建立提供保護(hù)。當(dāng)然，由于我國相關(guān)的技術(shù)研究沒有跟上，相關(guān)的標(biāo)識管理還沒統(tǒng)一，發(fā)展相對滯后。從國際發(fā)展形勢看，有兩種保護(hù)態(tài)度；一種態(tài)度是，只規(guī)定總體要求，不規(guī)定具體技術(shù)方案，防止阻礙技術(shù)進(jìn)步；另一種態(tài)度是，通過相關(guān)的法律規(guī)范，選擇一種或幾種技術(shù)方案，強(qiáng)制推行，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。我國可以采用后一種方案，一方面加大資金投入，積極支持技術(shù)研發(fā)，另一方面，引進(jìn)國外技術(shù)，以作應(yīng)時之需。通過完善立法，規(guī)范司法，加之網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的支持，音樂作品網(wǎng)絡(luò)盜版的囂張氣焰一定被有效遏制，著作權(quán)人會在一個綠色網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中實現(xiàn)自己的權(quán)益。參考文獻(xiàn)[1]吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京:北京大學(xué)出版社,2000.[2]王清.著作權(quán)限制制度比較研究[M].北京:人民出版社,2007.[3]李永明,曹興龍.中外著作權(quán)法定許可制度比較研究[J].浙江大學(xué)學(xué)報,2005,(4):32-34.[4]鄭成思.版權(quán)法[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2001.[5]馮小青,楊利華.從兩起案例看音樂作品著作權(quán)侵權(quán)行為[J].南京社會科學(xué),2002,(7):15-17.[6]孫玉蕓,趙靜.論版權(quán)利用中的經(jīng)濟(jì)理性[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè),2007,(2):19-22.[7]唐超華.數(shù)字音樂作品侵權(quán)研究[J].湖南大學(xué)學(xué)報,2000,(4):11-14.[8]劉春田.知識產(chǎn)權(quán)法教程[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2007.[9]王瓊.論中國著作權(quán)法中的法定許可[J].長沙鐵道學(xué)院學(xué)報,2005,(4):7-11.[10]王澤鑒.民法通則[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2001.[11]于定明,楊靜.論著作權(quán)法定許可使用制度的保障措施[J].云南大學(xué)學(xué)報,2007,(5):37-40.[12]王杰.關(guān)于完善廣播權(quán)法律規(guī)定的建議[J].佳木斯大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報,2008,(4):42-43.[13]張玉敏.知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)[M].北京:中國檢察出版社,2002.[14]陶鑫良.網(wǎng)上傳播國內(nèi)一般作品應(yīng)當(dāng)適用法定許可[J].民事法制,2000,(8):23-25.[15]黃勤南.新編知識產(chǎn)權(quán)法教程[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2005.基于C8051F單片機(jī)直流電動機(jī)反饋控制系統(tǒng)的設(shè)計與研究基于單片機(jī)的嵌入式Web服務(wù)器的研究MOTOROLA單片機(jī)MC68HC（8）05PV8/A內(nèi)嵌EEPROM的工藝和制程方法及對良率的影響研究基于模糊控制的電阻釬焊單片機(jī)溫度控制系統(tǒng)的研制基于MCS-51系列單片機(jī)的通用控制模塊的研究基于單片機(jī)實現(xiàn)的供暖系統(tǒng)最佳啟停自校正（STR）調(diào)節(jié)器單片機(jī)控制的二級倒立擺系統(tǒng)的研究基于增強(qiáng)型51系列單片機(jī)的TCP/IP協(xié)議棧的實現(xiàn)基于單片機(jī)的蓄電池自動監(jiān)測系統(tǒng)基于32位嵌入式單片機(jī)系統(tǒng)的圖像采集與處理技術(shù)的研究基于單片機(jī)的作物營養(yǎng)診斷專家系統(tǒng)的研究基于單片機(jī)的交流伺服電機(jī)運(yùn)動控制系統(tǒng)研究與開發(fā)基于單片機(jī)的泵管內(nèi)壁硬度測試儀的研制基于單片機(jī)的自動找平控制系統(tǒng)研究基于C8051F040單片機(jī)的嵌入式系統(tǒng)開發(fā)基于單片機(jī)的液壓動力系統(tǒng)狀態(tài)監(jiān)測儀開發(fā)模糊Smith智能控制方法的研究及其單片機(jī)實現(xiàn)一種基于單片機(jī)的軸快流CO〈,2〉激光器的手持控制面板的研制基于雙單片機(jī)沖床數(shù)控系統(tǒng)的研究基于CYGNAL單片機(jī)的在線間歇式濁度儀的研制基于單片機(jī)的噴油泵試驗臺控制器的研制基于單片機(jī)的軟起動器的研究和設(shè)計基于單片機(jī)控制的高速快走絲電火花線切割機(jī)床短循環(huán)走絲方式研究基于單片機(jī)的機(jī)電產(chǎn)品控制系統(tǒng)開發(fā)基于PIC單片機(jī)的智能手機(jī)充電器基于單片機(jī)的實時內(nèi)核設(shè)計及其應(yīng)用研究基于單片機(jī)的遠(yuǎn)程抄表系統(tǒng)的設(shè)計與研究基于單片機(jī)的煙氣二氧化硫濃度檢測儀的研制基于微型光譜儀的單片機(jī)系統(tǒng)單片機(jī)系統(tǒng)軟件構(gòu)件開發(fā)的技術(shù)研究基于單片機(jī)的液體點滴速度自動檢測儀的研制基于單片機(jī)系統(tǒng)的多功能溫度測量儀的研制基于PIC單片機(jī)的電能采集終端的設(shè)計和應(yīng)用基于單片機(jī)的光纖光柵解調(diào)儀的研制氣壓式線性摩擦焊機(jī)單片機(jī)控制系統(tǒng)的研制基于單片機(jī)的數(shù)字磁通門傳感器基于單片機(jī)的旋轉(zhuǎn)變壓器-數(shù)字轉(zhuǎn)換器的研究基于單片機(jī)的光纖Bragg光柵解調(diào)系統(tǒng)的研究單片機(jī)控制的便攜式多功能乳腺治療儀的研制基于C8051F020單片機(jī)的多生理信號檢測儀基于單片機(jī)的電機(jī)運(yùn)動控制系統(tǒng)設(shè)計Pico專用單片機(jī)核的可測性設(shè)計研究基于MCS-51單片機(jī)的熱量計基于雙單片機(jī)的智能遙測微型氣象站MCS-51單片機(jī)構(gòu)建機(jī)器人的實踐研究基于單片機(jī)的輪軌力檢測基于單片機(jī)的GPS定位儀的研究與實現(xiàn)基于單片機(jī)的電液伺服控制系統(tǒng)用于單片機(jī)系統(tǒng)的MMC卡文件系統(tǒng)研制基于單片機(jī)的時控和計數(shù)系統(tǒng)性能優(yōu)化的研究基于單片機(jī)和CPLD的粗光柵位移測量系統(tǒng)研究單片機(jī)控制的后備式方波UPS提升高職學(xué)生單片機(jī)應(yīng)用能力的探究基于單片機(jī)控制的自動低頻減載裝置研究基于單片機(jī)控制的水下焊接電源的研究基于單片機(jī)的多通道數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)基于uPSD3234單片機(jī)的氚表面污染測量儀的研制基于單片機(jī)的紅外測油儀的研究96系列單片機(jī)仿真器研究與設(shè)計基于單片機(jī)的單晶金剛石刀具刃磨設(shè)備的數(shù)控改造基于單片機(jī)的溫度智能控制系統(tǒng)的設(shè)計與實現(xiàn)基于MSP430單片機(jī)的電梯門機(jī)控制器的研制基于單片機(jī)的氣體測漏儀的研究基于三菱M16C/6N系列單片機(jī)的CAN/USB協(xié)議轉(zhuǎn)換器基于單片機(jī)和DSP的變壓器油色譜在線監(jiān)測技術(shù)研究基于單片機(jī)的膛壁溫度報警系統(tǒng)設(shè)計基于AVR單片機(jī)的低壓無功補(bǔ)償控制器的設(shè)計基于單片機(jī)船舶電力推進(jìn)電機(jī)監(jiān)測系統(tǒng)基于單片機(jī)網(wǎng)絡(luò)的振動信號的采集系統(tǒng)基于單片機(jī)的大容量數(shù)據(jù)存儲技術(shù)的應(yīng)用研究基于單片機(jī)的疊圖機(jī)研究與教學(xué)方法實踐基于單片機(jī)嵌入式Web服務(wù)器技術(shù)的研究及實現(xiàn)基于AT89S52單片機(jī)的通用數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)基于單片機(jī)的多道脈沖幅度分析儀研究機(jī)器人旋轉(zhuǎn)電弧傳感角焊縫跟蹤單片機(jī)控制系統(tǒng)基于單片機(jī)的控制系統(tǒng)在PLC虛擬教學(xué)實驗中的應(yīng)用研究基于單片機(jī)系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)通信研究與應(yīng)用基于PIC16F877單片機(jī)的莫爾斯碼自動譯碼系統(tǒng)設(shè)計與研究基于單片機(jī)的模糊控制器在工業(yè)電阻爐上的應(yīng)用研究基于雙單片機(jī)沖床數(shù)控系統(tǒng)的研究與開發(fā)基于Cygnal單片機(jī)的μC/OS-Ⅱ的研究基于單片機(jī)的一體化智能差示掃描量熱儀系統(tǒng)研究基于TCP/IP協(xié)議的單片機(jī)與Internet互聯(lián)的研究與實現(xiàn)變頻調(diào)速液壓電梯單片機(jī)控制器的研究基于單片機(jī)γ-免疫計數(shù)器自動換樣功能的研究與實現(xiàn)基于單片機(jī)的倒立擺控制系統(tǒng)設(shè)計與實現(xiàn)單片機(jī)嵌入式以太網(wǎng)防盜報警系統(tǒng)基于51單片機(jī)的嵌入式Internet系統(tǒng)的設(shè)計與實現(xiàn)單片機(jī)監(jiān)測系統(tǒng)在擠壓機(jī)上的應(yīng)用MSP430單片機(jī)在智能水表系統(tǒng)上的研究與應(yīng)用基于單片機(jī)的嵌入式系統(tǒng)中TCP/IP協(xié)議棧的實現(xiàn)與應(yīng)用單片機(jī)在高樓恒壓供水系統(tǒng)中的應(yīng)用HYPERLINK"/detail