公司法案例分析1、美倫公司是集體所有制企業(yè)，由于市場疲軟，瀕臨倒閉。但由于美倫公司一直是其所在縣的利稅大戶，縣政府采取積極扶持的政策。為了轉(zhuǎn)產(chǎn)籌集資金，美倫公司經(jīng)理向縣政府申請發(fā)行債券，縣政府予以批準(zhǔn)，并協(xié)助美倫公司向社會宣美倫公司以及發(fā)行日期和編號。問：美倫公司債券的發(fā)行有哪些問題？[分析](1)我國公司法規(guī)定，股份、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債權(quán)。美倫公司是集體所有制企業(yè)，不具備發(fā)行企業(yè)債券的資格，發(fā)行主體不合格。(2)發(fā)行公司債權(quán)要由公司董事會作出方案，有股東大會作出決議后，由公司向國務(wù)院證券管理部門申請批準(zhǔn)后才能發(fā)行。而本案中，由縣政府批準(zhǔn)發(fā)行債券，這是不符合法律規(guī)定的。(3)公司法規(guī)定，公司發(fā)行債券必須在債權(quán)上載明公司的名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項(xiàng)，并由董事長簽名，公司蓋章。本案中，債券票面缺少法定記載事項(xiàng)。(4)證券的發(fā)行應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷，而不能由美倫公司自行發(fā)售。大會年會召開，股東們發(fā)覺公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表仍不向他們公開，理由是公司的商業(yè)秘密股東們無需知道。經(jīng)股東們強(qiáng)烈要求，公司才提供了一套財(cái)會報(bào)表，包括資產(chǎn)負(fù)債表和利潤分配表。股東大會年會閉會后，不少股東了解到公司提供給他們的財(cái)會報(bào)表與送交工商部門、稅務(wù)部門的不一致，公司對此的解釋是送交有關(guān)部門的會計(jì)報(bào)表是為應(yīng)付檢查的，股東們看到的才是真正的賬冊。問：根據(jù)你所學(xué)習(xí)的《公司法》知識，指出科華公司的錯誤，并說明理由。據(jù)相關(guān)法規(guī)，最遲應(yīng)在次年的4月30日前制作完成并提交有關(guān)主體)，股份的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)在召開股東大會年會的20日以前，置備于本公司，供股東查閱。公司的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括下列財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表及附屬明細(xì)表：(1)資產(chǎn)負(fù)債表；(2)損益表；(3)財(cái)產(chǎn)狀況變動表；(4)財(cái)務(wù)情況說明書；(5)利潤分配表。公司除法定的財(cái)務(wù)會計(jì)賬冊外，不得另立會計(jì)賬冊。本案中，科華股份所犯的錯誤有：(1)拒絕股東查閱公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表，剝奪了股東的法定權(quán)利； (2)未在公司召開股東大會年會的20日以前將財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表置備于本公司，供股東查閱；(3)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)表不完整，缺少損益表、財(cái)務(wù)狀況變動表和財(cái)務(wù)情況說明書；(4)公司除法定的會計(jì)賬冊外，又另立會計(jì)賬冊。3、華聲股份屬于募集設(shè)立的股份，注冊資本為人民幣5000萬元，在設(shè)立過程中，經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以超過股票票面金市場行情變化，華聲公司開始虧損，連續(xù)虧損兩年，共計(jì)虧損人民幣1200萬元。股東大會罷免了原董事長，重新選舉新的董事長。經(jīng)過一年的改革，公司開始盈利人民幣600萬元，公司考慮到各股東多年來經(jīng)濟(jì)利益一直受損，故決定將該利潤日上，不僅彌補(bǔ)了公司多年的虧損，而且發(fā)展越來越快。1999年，公司財(cái)務(wù)狀況良好，法定公積金占公司注冊資本55%，法定公益金占公司注冊資本的45%，公司決定，鑒于公司良好的財(cái)務(wù)狀況，法定公積金可以不再提取了，法定公益金也無需再提取。為了增大企業(yè)規(guī)模，公司股東大會決定把全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本。(1)華聲公司將股票溢價(jià)發(fā)行款作為股利分配，正確與否，請說明理由。(2)華聲公司在剛開始盈利時將盈利分配給各股東的作法對不對，正確的作法是什么？(3)1999年華聲公司決定不再提取法定公積金與法定公益金的理由充分不充分，為什么？(4)公司股東會能否決定將公司的法定公積金全部轉(zhuǎn)為公司資本，為什么？[分析](1)公積金，是指依照法律、公司章程或股東大會決議而從公司的營業(yè)利潤或其他收入中提取的一種儲備金，又稱之為附加資本，可用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營，增中資本。股份依法溢價(jià)發(fā)行的款項(xiàng)屬于公司資本公積金，不能作為股利分配，華聲公司將股票發(fā)行的溢價(jià)款作為股利分配是錯誤(2)公司向股東分配股利時應(yīng)遵循非有盈余不得分配原則，按照法定順序分配，具體講，分配順序?yàn)椋孩僭诙惙ㄔ试S的補(bǔ)虧期限，以當(dāng)年全部應(yīng)納稅所得額彌補(bǔ)公司以前年度的虧損；②依法繳納所得稅；③彌補(bǔ)以稅前所得補(bǔ)虧后仍存在的虧損；④提取法定公積金和法定公益金；⑤提取任意公積金；⑥分配股利。華聲公司在剛開始盈利時未彌補(bǔ)以往公司的虧損就分配股利，違反法律規(guī)定，必須將分配的利潤退還給公司。(3)《公司法》規(guī)定，公司的法定公積金累計(jì)額為公司注冊資本的50%以上，可不再提取，1999年華聲公司法定公積金占公司注冊資本的55%，可以不再提取法定公積金。《公司法》規(guī)定，公司在分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金，并提取利潤的5%至10%列入公司的法定公益金，但沒有規(guī)定上限。所以，只要公司有稅后利潤，就應(yīng)提取一定比例法定公益金。據(jù)此，華聲公司作出停止提取法定公益金的決定是錯誤的。大會決議可將法定公積金轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于注冊資本的25%，本案中華聲公司將全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本，顯然違反了《公司法》的有關(guān)規(guī)定。31日分別在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定自公告之日起3個月未向公司申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償義務(wù)。(1)該公司關(guān)于清算的決議是否合法？說明理由。(2)甲公司能否由股東會委托董事組成清算組？(3)該公司在清算中有關(guān)保護(hù)債權(quán)人的程序是否合法？[分析](1)該公司關(guān)于清算的決議不合法。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股份決議解散公司，須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上的多數(shù)通過，但本案中，甲股份只以出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過決議解散公司，故該清算決議是不合法的。 (2)按照我國《公司法》的規(guī)定，股份的清算組由股東會議確定其人選。因此，在本案中，甲公司由股東大會選任清算人是有法律依據(jù)的。而且，在公司法實(shí)務(wù)中，股份清算組的組成，按照一般慣例，也大多確定董事組成公司清組。 (3)該公司關(guān)于保護(hù)債權(quán)人的程序不合法，根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，股東大會決議解散公司的，應(yīng)當(dāng)在15日成立遲至5、天成有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營商品批發(fā)的有限責(zé)任公司，由于市場不景氣，加上股東耗嚴(yán)重，公司負(fù)責(zé)累累。在一次股東會議上，股東×提議將天成公司分立為兩個公司，一個叫地成有限責(zé)任公司，另一個叫天益，由地成公司承擔(dān)老天成的債務(wù)，天益利用老天成公司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會一致通過，天成公司利用老天成gong司的凈資產(chǎn)。該提議被股東大會一致通過，天成公司分立為地成與天益兩家公司，約定地成公司承擔(dān)老天成公司所有債務(wù)。然后分立各方辦理了相應(yīng)的登記注銷手續(xù)。不久，老天成公司的債權(quán)人飛虹找上門來，發(fā)覺地成公司資不抵債，要求天益公司承擔(dān)連帶債務(wù)，天益公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還天成公司的債務(wù)。問：(1)按照《公司法》的規(guī)定，天成公司的分立程序合法嗎？(2)如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？[分析](1)公司分立是指一個公司依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定分成兩個或兩個以上公司的法律行為。公司分立，不僅是公司自身的事情，而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司的股東及債權(quán)人利益，因此法律明確規(guī)定了分立的相關(guān)程序，只有按法程序產(chǎn)生法律效力。我國《公司法》規(guī)定，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分自第一次公告之日90日，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。天成公司在分立過程中，既沒有編制資產(chǎn)負(fù)責(zé)及財(cái)產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護(hù)程序，因此該分立行為無效。 (2)本案中，天成公司分立為地成公司與天益公司，目的是為了逃避債務(wù)，而且該分立形為程序，分立無效，那么該分無效。6、A、B、C三人經(jīng)協(xié)商，準(zhǔn)備成立一家有限責(zé)任公司甲，主要從事家具的生產(chǎn)，其中A為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評估(1)本案包括哪幾種出資形式？并分析A、B、C的出資效力。(2)甲公司能否成立？為什么？雖然是從銀行借的資金，當(dāng)并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；C的出資是無形資產(chǎn)，但我國《公司法》只規(guī)定工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)可作為無形資產(chǎn)出資，以管理能力作為出資不符合我國《公司法》的規(guī)(2)甲公司不能成立。因?yàn)樽鳛樯a(chǎn)型公司的注冊資金必須50萬元以上，而C的出資不符合公司法要求，A、B出資相7、×、×、×3人投資設(shè)立一有限責(zé)任公司。×出資20萬元人民幣，×以價(jià)值20萬元的房屋出資，×出資人債務(wù)時，要求×償還所欠的債務(wù)。析：我國《公司法》確認(rèn)了公司的兩種形式，即股份和有限責(zé)任公司。無論何種公司，股東均以自己的出資或持有股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任。、、3人設(shè)立的有限責(zé)任公司所欠債務(wù)，應(yīng)以其(公司)全部據(jù)此，債權(quán)人甲只能要求公司清償債務(wù)，而不能對×本人提出清償債務(wù)的請求。8、紅星有限責(zé)任公司系由×、×、吳×3人共同出資人民幣500萬元設(shè)立，經(jīng)營過程中，該公司負(fù)債100萬元。近年來經(jīng)營狀況良好，為拓展業(yè)務(wù)，擴(kuò)大經(jīng)營，3人決定采取以下措施：(1)向某合伙企業(yè)投資100萬元。(2)與宏根據(jù)你所學(xué)的《公司法》有關(guān)知識，對該兩項(xiàng)投資作一判斷，并說明理由。析：我國《公司法》規(guī)定，公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任；公司向其他有限責(zé)任公司、股份投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)的投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%；在投資后，接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在。我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)應(yīng)由具有完全行為能力的自然人組成。就排隊(duì)了公司法人作為合伙企業(yè)合伙人的可據(jù)此，紅星公司投資某合伙企業(yè)，不符合《公司法》與《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，為法律所禁止。紅星公司注冊資本《公司法》的規(guī)定調(diào)整注冊資本后正式成立。兩個股東，一個為執(zhí)行董事，一個為財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請?jiān)谑胸?cái)政局工作的丁某作為公司的總經(jīng)理。此時，丁某買回的一批服裝正欲賣出，上任后未經(jīng)任何人同意私下和某百貨公司簽訂了合同，用公司名義買下了他買來的服裝，總價(jià)款達(dá)12.5萬元，占用了公司的大量流動資金。后該批服裝由于數(shù)量過多，款式舊而積壓，致使該公司下半年的投資計(jì)劃流產(chǎn)，大量的購貨合同難以履行。公司執(zhí)行董事向人民法院起訴，要求丁某賠償經(jīng)濟(jì)shen失。丁某認(rèn)為：他是公司的經(jīng)營主管，有權(quán)同任何人簽訂合同，確定經(jīng)營方式，公司起訴他是沒有任何道理的。問：(1)本案中，某百貨的法人機(jī)構(gòu)是否合法？(2)丁某能否擔(dān)任公司的總經(jīng)理？(3)丁某和本公司簽訂的合同的是否有效？(4)丁某是否應(yīng)向公司賠償損失？[析]：私營企業(yè)可以采用有限責(zé)任公司的形式。但必須指出的是，我國《公司法》頒布以后，《私營企業(yè)暫行條例》并未廢除，這就造成同一種形態(tài)的公司可以適用不同的法律。實(shí)踐中，注冊登記機(jī)關(guān)往往給當(dāng)事人以選擇余地，由其決定依據(jù)哪一法律設(shè)立有限責(zé)任公司。《私營企業(yè)暫行條例》限制較低，相對于《公司法》的規(guī)定而言，其設(shè)立條件及程序較不規(guī)。本案中，某百貨是依據(jù)《公司法》設(shè)立的。所以，本案諸問題之分析應(yīng)依據(jù)《公司法》的規(guī)定進(jìn)行。有限責(zé)任額低于法律的要求，在設(shè)立時應(yīng)依法補(bǔ)足。(1)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股東會是有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會是有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。所以，本案中某百貨公司股東人數(shù)少，不設(shè)董事會是合法的。監(jiān)事會是對公司的財(cái)務(wù)和董事會執(zhí)行公司業(yè)務(wù)活動進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)一至二名監(jiān)事。所以本案中某百貨公司只設(shè)一名監(jiān)事也是合法的，需要注意的是，《公司法》還規(guī)定董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。本案中，執(zhí)行董事兼任監(jiān)事，這是不符合《公司法》規(guī)定的。 (2)《公司法》明確規(guī)定，國家公務(wù)員不得兼任公司的監(jiān)事、董事、經(jīng)理。本案中，丁某身為財(cái)政局工作人員，不能任(3)《公司法》規(guī)定，董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會同意外，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易。本案中丁某濫用職權(quán)，未經(jīng)任何人同意，為謀私利和本公司訂立合同，是違反《公司法》的。丁某的行為同時也違反了《民法通則》中有關(guān)代理的規(guī)定。因此。丁某和本公司簽訂的合同無效。 (4)《公司法》規(guī)定，董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。所以，不僅丁某和本公司簽訂的合同是無效的，而且丁某還應(yīng)承擔(dān)因此而給公司造成的損失。10、某大型國有企業(yè)，經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)閲歇?dú)資公司，公司無股東會，由董事會行使股東會的部分職權(quán)。部資產(chǎn)為3000萬元。在某一大型投資活動中，該公司投入資金2000萬元，再加上從銀行的貸款1000萬元，由于投資決策失誤，該子公司血本無歸，全部虧損3000萬元，被迫破產(chǎn)。該子公司在上級主管部門申請下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的一些設(shè)備無償轉(zhuǎn)讓給母公司。債權(quán)人知道后向法院申報(bào)，要求終結(jié)該公司的整頓，宣告其破產(chǎn)。問：(1)本案中的國有獨(dú)資公司董事會成員的規(guī)定是否合法？(2)母公司是否應(yīng)承擔(dān)子公司的破產(chǎn)的責(zé)任，子公司認(rèn)為將財(cái)產(chǎn)贈與母公司是正當(dāng)?shù)?，不?yīng)被宣告破產(chǎn)，你認(rèn)為如何？[析]：(1)依據(jù)《公司法》第64條的規(guī)定，國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。依據(jù)《公司法》第68條第2款的規(guī)定，公司的董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司的職工代表，董事會中的職工代表由公司職工選舉產(chǎn)生。而本案中的國有獨(dú)資公司中的董事會中無職工代表，不能體現(xiàn)國有獨(dú)資公司的性，是不符合《公司法》的。依據(jù)《公司法》第70條，國有獨(dú)資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限責(zé)任公司、股份和其他經(jīng)營組織的負(fù)責(zé)人。該公司董事長還兼任其他公司的負(fù)責(zé)人，也是不符合法律規(guī)定的。(2)國有獨(dú)資公司作為有限責(zé)任公司，依據(jù)《公司法》第13條規(guī)定，公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法承擔(dān)民事責(zé)任。這說明，該國有獨(dú)資公司的子公司是獨(dú)立經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。母公司是可以通過行使權(quán)利來決定子公司的經(jīng)營方針、董事和經(jīng)理的任免，但是子公司的經(jīng)營活動是由該公司的董事、經(jīng)理自行負(fù)責(zé)，并且子公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，母公司僅以其對子公司的出資額為限對子公司承擔(dān)責(zé)任。所以該母公司僅以其投資1000萬元為限承擔(dān)責(zé)任，對此以外的責(zé)任概不承擔(dān)，且母公司和子公司是兩個獨(dú)立的企業(yè)法人。企業(yè)破產(chǎn)和解與整頓是為了促進(jìn)企業(yè)改善經(jīng)營管理，扭虧為盈，避免破產(chǎn)清算的一種解救制度?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法(試行)》行)》第21條第3項(xiàng)的規(guī)定，企業(yè)有本法第35條所列行為之一，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的應(yīng)終止整頓。第35條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間，破產(chǎn)企業(yè)的下列行為無效；隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；非正常壓價(jià)出售財(cái)產(chǎn)；對原來沒有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保；對未到期的債務(wù)提前清償；放棄自己的債權(quán)。該公司在整頓期間，無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)給母公司和放棄對母公司債權(quán)的這些行為依法而言都是無效的。母公司和子公司是兩個獨(dú)立法人而不是本公司與分公司的關(guān)系。所以，債權(quán)人要求終結(jié)整頓宣告破產(chǎn)是合法的，應(yīng)當(dāng)支持。公司共有董事9人，這天出席會議的有某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席會議。在董事會議上，章某、王某、丁某、唐某同意召開股東臨時會，并作出決議。某不同意，便在表決之前中途退席。此后，公司根據(jù)董事會臨時決議召開股東大會臨時會議，并在大會上通過了償還債務(wù)的決議。某對此表示異議，認(rèn)為股東大會臨(1)該董事會臨時會議的召開是否合法？說出其法律依據(jù)。(2)作出召開股東大會臨時會議的決議是否有效？說出其法律依據(jù)。[析]：(1)董事會的召開是合法的。我國《公司法》規(guī)定，董事會可根據(jù)需要隨時決定召開董事會會議，并應(yīng)當(dāng)于會議材料股份公司召開董事會通知了公司全體董事，并且出席會議的董事超過1/2，因此董事會臨時會議的召開是合法的。 (2)作出召開股東大會臨時會議的決議是無效的。我國《公司法》規(guī)定，董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)同意。而該案例中，董事某反對，另有4名董事未參加臨時董事會，只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意該決議，未達(dá)到全體董事的過半數(shù)的要求，因此是無效的。12、愛蘭有限責(zé)任公司董事會議擬增加注冊資本，公司監(jiān)事會全部七名成員堅(jiān)決反對，但董事會堅(jiān)持決議。于是，監(jiān)事會中的三名成員聯(lián)名通知全體股東召開監(jiān)時股東會議。除兩名股東因故未參加股東會以外，其他股東全部參加。與會股東最終以2/3人數(shù)通過了公司增加注冊資本的董事會決議。監(jiān)事會認(rèn)為會議的表決未到法定人數(shù)，因而決議無效。董事會認(rèn)為，監(jiān)事越權(quán)召開股東會，會后又對會議通過的決議橫加指責(zé)，純屬無理之舉。問：(1)公司董事會是否有權(quán)作出增加注冊資本的決議？(2)臨時股東大會的召集程序是否合法？(3)臨時股東大會通過的決議是否有效？[析]：(1)該公司董事會無權(quán)作出增加注冊資本的決議。我國公司法規(guī)定，對增加注冊資本等重大事項(xiàng)的決議應(yīng)當(dāng)由股(2)臨時股東會的召集程序合法。公司法規(guī)定，1/3以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會，本次臨時股東會由三名監(jiān)事規(guī)定，股東會通過增加注冊資本的決議應(yīng)當(dāng)由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。而此次臨時股東會的表決只是參加本次股東會的2/3股東通過。的廠房、機(jī)器設(shè)備和人員等主要資源都分給了乙公司，只有一小部分資產(chǎn)分給了丙公司，甲公司同時終止。公司在1998公(1)甲公司的分立屬于那種？(2)甲公司的分立行為有哪些之處？(3)是否可以認(rèn)為甲方公司已經(jīng)分立？[析]：(1)甲公司的分立屬于解散分立。因?yàn)榧坠窘K止。(2)甲公司的分立有以下之處；第一，公司分立屬于重大事項(xiàng)，根據(jù)我國法律，有限責(zé)任公司的分立應(yīng)當(dāng)由股東會作出決議。本案中，董事會決議公司分立是不符合法律規(guī)定的。第二，我國公司法規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在分立決議作出之日起10日通知債權(quán)人，并于30日在報(bào)紙上連續(xù)公告三次。本案中，公司向債權(quán)人作出通知和在報(bào)紙上作出公告的時間均超過了法定的時間。第三，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，我國公司法規(guī)定，債權(quán)人得知公司分立后，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)擔(dān)保的，公司不得分立。本案中，丁公司和已的要合法的，卻未得到甲公司的回答，根據(jù)法律規(guī)定，甲公司不得分立。第四，根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的變更需要到法定機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。而本案中，甲公司未作注銷登記；乙公司和丙公司也(3)根據(jù)上述分析，甲公司的分立程序是的，公司的分立無效。股說明書中全面介紹了前階段公司的經(jīng)營狀況以及本次募股的數(shù)額、目的、預(yù)期利益等等。招股說明書顯示，該公司前展，因此，公司已與某單位談妥，決定高價(jià)購買一項(xiàng)有關(guān)電子信息方面的非專利技術(shù)。這項(xiàng)技術(shù)的引入，將給公司創(chuàng)造巨大的經(jīng)濟(jì)效益，并將使公司在新技術(shù)領(lǐng)域開拓出無限的商業(yè)良機(jī)。同年10月，該股份完成新股發(fā)行的全部報(bào)批工作，并開始向社會募集股份。募股期間，有股民發(fā)現(xiàn)，該公司的招股說明書中有關(guān)凈銷售額和凈收入額的數(shù)字與該公司此前公布的數(shù)字有很大差異，要求對此進(jìn)行核實(shí)。經(jīng)有關(guān)部門查明，該公司在招股說明書中所介紹的公司前7個月的凈銷售額和凈收入額，比審計(jì)機(jī)構(gòu)審計(jì)的結(jié)果高出了18%和76%，是該公司董事會有意在招股說明書中杜撰的。此外，還查明所謂的高價(jià)購買某項(xiàng)電子信息方面的非專利技術(shù)也完全是虛構(gòu)的。為此，有關(guān)部門責(zé)令停止了該公司的新股發(fā)行。針對該股份在招股說明書中編造虛假容的行為，有關(guān)部門在決定是否給予查處時，產(chǎn)生了爭議。明書是否構(gòu)成欺詐？應(yīng)追究什么樣的法律責(zé)任？[分析]本案中該股份制作虛假招股說明書是事實(shí)。是否構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票行為的關(guān)鍵在于該公司是否利用所制作的虛假招股說明書向社會發(fā)行了股票。根據(jù)《公司法》規(guī)定，欺詐發(fā)行公司股票，是指公司及發(fā)起人制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書發(fā)行股票的行為。倘若僅制作虛假招股說明書或認(rèn)股書而未發(fā)行股票，自然不構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。但是，制作虛假招股說明書或認(rèn)股書發(fā)行股票，則包括全部股票發(fā)行完畢和僅發(fā)行了部分股票兩種情況。本案中的股份新股發(fā)行，是在公布虛假招股說明書且已開始發(fā)行股票的過程中，由于被發(fā)現(xiàn)招股說明書存在虛假不實(shí)情況后被責(zé)令停止而告終的。雖然其股票尚未全部發(fā)行完畢，但已實(shí)施了部分發(fā)行股票的行為。因此，該公司已構(gòu)成欺詐發(fā)行公司股票的行為。有關(guān)主管部門應(yīng)按《公司法》的規(guī)定給予罰款，責(zé)令退還所募資金及其利息。對構(gòu)成犯罪的有關(guān)人員，移交司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任。8元。鑒此，市場發(fā)生異常波動，股民們對此表示疑問。主管部門遂會同有關(guān)機(jī)構(gòu)著手對該公司進(jìn)行調(diào)查。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)以下方面的嚴(yán)重問題：①該公司在1996年上報(bào)的上市申報(bào)材料存在虛報(bào)產(chǎn)品銷售額、虛增產(chǎn)品庫存和隱瞞公司1996年度虧損1.4億元以及虛報(bào)盈利4600萬元等事實(shí)。某會計(jì)師事務(wù)所受托出具的審計(jì)報(bào)告中含有上述虛假容并出具了含有嚴(yán)重0日公開披露的年度報(bào)告中有欺騙股東和社會公眾，虛構(gòu)利潤和虛增資本公積金達(dá)3億多元的情形。由于該上市公司的上述違規(guī)行為，誤導(dǎo)了廣大投資者，在社會上造成了極其惡劣的影響，為此，有關(guān)部門決定予以查處。披露承擔(dān)法律責(zé)任？應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任？[分析]在查處本案的違規(guī)行為時，在性質(zhì)認(rèn)定和追究對旬方面存在如下不同意見：一是認(rèn)為，本案中的上市公司的上市申報(bào)材料及年度報(bào)告中含有虛假和隱瞞重要事實(shí)的容，皆出自于某會計(jì)師事務(wù)所的審計(jì)報(bào)告。因此，某會計(jì)師事務(wù)所構(gòu)成中介機(jī)構(gòu)提供虛假證明文件行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。至于上市公司，是根據(jù)會計(jì)師事務(wù)所提供的證明文件進(jìn)行申報(bào)和公布的，其中容含有虛假及隱瞞情形應(yīng)由會計(jì)師事務(wù)所負(fù)責(zé)，該上市公司并無責(zé)任。二是認(rèn)為，不管會計(jì)事所出具的審計(jì)報(bào)告容中是否含有虛假隱瞞重要事實(shí)的情況，最終申報(bào)和公布均是該上市公司的行為，正因?yàn)槠渖陥?bào)和公布了這些虛假和隱瞞事實(shí)的材料和年度報(bào)告，才誤導(dǎo)了股東和社會公眾。因此，該公司才構(gòu)成提供虛假財(cái)會報(bào)告行為，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。三是認(rèn)為，本案中的上市公司和會計(jì)事務(wù)所均應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告的，應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。本案中該上市公司先后在申報(bào)上市材料及年度報(bào)告中虛構(gòu)和隱瞞事實(shí)，盡管是委托會計(jì)師事務(wù)所作的審計(jì)，但是由該上市公司申報(bào)和公布，所以，該上市公司是推卸不掉其提供虛假財(cái)會報(bào)告的法律責(zé)任的。至于會計(jì)師事務(wù)所，應(yīng)按照行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和道德規(guī)，對審計(jì)報(bào)告容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性負(fù)責(zé)。但該會計(jì)師事務(wù)所不僅沒有依法認(rèn)真履行職責(zé)，反而出具含有虛假和隱瞞重要事實(shí)的審計(jì)報(bào)告，根據(jù)《公司法》規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)提供虛假證明文件的法律責(zé)任。合同法案例及分析方法合同方面的案例較多，主要涉及以下幾個方面：第一類：關(guān)于合同效力方面的案例合同效力方面的案例主要涉及兩個方面：一是合同是否有效的案例；二是無效合同的案例。在前類案例中的主要問，此類案例可分成幾種：合同主體不合格的案例、合同容不合法的案例、因受脅迫、欺詐而訂立合同的案例、形式不具備法律要求而導(dǎo)致合同無效的案例以及代理人代訂合同因而無效的案例。其中，超越經(jīng)營圍訂立合同、代理人代訂合同、沒有履約能力訂立合同等情況往往是考查的重點(diǎn)問題。上述兩個方面也可能結(jié)合在一起出題。例如，乙公司將其所擁有的一塊土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲公司，甲公司支付了轉(zhuǎn)讓費(fèi)。不久，乙公司就同一塊土地又與丙公司簽訂了土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并協(xié)助丙公司辦理了土地使用權(quán)過戶登記手續(xù)。現(xiàn)甲公司和丙公司對土地使用權(quán)歸屬發(fā)生爭議，雙方訴至法院。分析方法：根據(jù)案情，運(yùn)用合同有效的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，認(rèn)定合同是否有效。有效合同，應(yīng)當(dāng)履行，否則，構(gòu)成違約，違約方要承擔(dān)違約責(zé)任。如果是無效合同，要弄清無效的原因是什么？屬于哪一種無效合同？無效的合同，不得履行，已經(jīng)開始履行的要停止履行，當(dāng)事人不履行的，不承擔(dān)違約責(zé)任。對于無效合同，要分清當(dāng)事人的過錯，有過錯的一方要賠償對方的損失，雙方有過錯的，應(yīng)雙方返還。雙方故意訂立合同的，應(yīng)將雙方取得的或約定取得的財(cái)產(chǎn)收歸國庫。在上述案例中，甲乙合同為無效合同(由于違反國家法律關(guān)于土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊?guī)定)，因此甲不能取得土地使用權(quán)，而乙丙之間的合同為有效合同，丙依法取得了土地使用權(quán)。第二類：關(guān)于合同變更或解除方面的案例此類案例主要是針對合同變更或解除的原因、容、時間、效力以及民事責(zé)任承擔(dān)等方面的問題。例如，公民甲將兩間房屋出租給乙居住，租期3年。1年以后，甲為取得更多的租金，便以自己家人要居住為由與乙達(dá)成了提前終止租房合同的協(xié)議。后來乙發(fā)現(xiàn)甲并沒有自己居住該房，而是以更高的租金將該房出租給了丙。問：甲乙解除租房合同的協(xié)議分析方法：在分析此類案例時，主要要明確當(dāng)事人變更或解除合同的原因是什么、是否符合法律的有關(guān)規(guī)定、合同從何時變更或解除等，從而確定當(dāng)事人的變更或解除合同的行為是否有效、是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任等問題。上述案例中由于當(dāng)事人一方甲以欺詐手段解除原租房合同，該行為應(yīng)屬無效，甲對此行為后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。第三類：關(guān)于合同當(dāng)事人分立或合并以及合同擔(dān)保方面的案例合同擔(dān)保方面的問題和物權(quán)擔(dān)保大體相同，參見民事主體方面的有關(guān)容。第四類：關(guān)于違約責(zé)任方面的案例及分析方法違約責(zé)任方面的案例往往和上述三種情況結(jié)合在一起出題。在分析此類案例時注意：首先要考慮合同是否有效，然后弄清是一方違約還是雙方違約，造成違約的原因是當(dāng)事人自己的過錯還是上級主管機(jī)關(guān)的過錯，第三步要分析是全部違約還是部分違約，是數(shù)量不足、質(zhì)量不合格還是時間上遲延、方式上錯誤等，最后根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定或合同的約定，確定當(dāng)事人的違約責(zé)任。如果是有擔(dān)保的合同，當(dāng)事人一方違約時，應(yīng)按有關(guān)的擔(dān)保條款的規(guī)定，由有責(zé)任的當(dāng)事人承第五類：綜合性合同的案例及分析方法這種合同案例，一般是從合同訂立到履行，再到擔(dān)保、違約等多方面的關(guān)系，或者是從合同無效的辨析，到確定有關(guān)人的責(zé)任等多方面的問題，對這種案例的分析，一般有以下幾個步驟：第一步，分析合同是否成立、有效；第二步，如果合同有效，了解當(dāng)事人履行合同或違反合同的情況，包括違約的程度、原因、當(dāng)事人的過錯、造成的損失、有無擔(dān)保等，最后確定違約責(zé)任的承擔(dān)。一公司A為謀取利益，將蓋有公司公章的空白合同書出租給某鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)。該鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)利用該空白合同書，從公司B處(1)本案涉及借用空白合同書簽訂合同問題。該合同無效。公司A與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)對公司B的損失負(fù)連帶清償責(zé)任。公(2)該合同可不認(rèn)為是無效合同。但公司A與鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，對20萬元債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。二1988年3月30日，某縣先鋒大隊(duì)與該村“豆腐大王”剛簽訂承包合同，將只承包給本隊(duì)社員的隊(duì)屬春光豆制品廠元，春光豆制品廠經(jīng)營了一個半月時間，便交給他的一個外地親戚以他的名義在此經(jīng)營管理；而剛本人又在他處受聘。先鋒大隊(duì)發(fā)現(xiàn)此情況后，便向剛提出解除合同。剛表示反對，仍要求繼續(xù)進(jìn)行承包。雙方經(jīng)多次協(xié)商未成，先鋒大隊(duì)遂訴至法院，要解除與剛所簽訂的承包合同，并要求剛交納其承包期間承包利潤。參考答案本案當(dāng)事人剛在與先鋒大隊(duì)訂立承包合同時，隱瞞了自己的真實(shí)意圖。采取了欺騙手法，所以剛與先鋒大隊(duì)的承包(2)剛承包經(jīng)營期間的利潤歸先鋒大隊(duì)所有，抵償先鋒大隊(duì)所受的經(jīng)濟(jì)損失。三利號88201848)轉(zhuǎn)讓給民用化工廠在一定圍實(shí)施。合同規(guī)定：梁某負(fù)責(zé)提供該項(xiàng)專利技術(shù)的圖紙資料并進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)；民用化工廠負(fù)責(zé)投資、生產(chǎn)設(shè)備、材料及產(chǎn)品銷售；化工廠向梁某支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)1500元，此外付技術(shù)指導(dǎo)費(fèi)每月50元，至化工廠掌握該項(xiàng)技術(shù)為止；合同還約定技術(shù)期限等條款。指導(dǎo)，化工廠安排了生產(chǎn)設(shè)備、原材料，并向梁某支付了技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)1500元?；S在聯(lián)系銷售過程中，遇一急需活干的加工廠，便與這個廠簽訂了一項(xiàng)轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)的合同，約定對方支付技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)6000元，另外按產(chǎn)品銷售額提成2%。此后，化工廠因自己尚未掌握該專利技術(shù)而未能向加工廠按約及時轉(zhuǎn)讓，加工廠要求對方負(fù)違約責(zé)任，雙方爭執(zhí)不休，被梁某知道，遂以化工廠未經(jīng)專利權(quán)人許可擅自轉(zhuǎn)讓專利技術(shù)的事實(shí)，向法院起訴，要求法院依法判決；化工廠支參考答案(1)本案中化工廠在既未經(jīng)約定，也未經(jīng)梁某同意的情況下，擅自向第三方轉(zhuǎn)讓該項(xiàng)專利，直接違反了合同。(2)本案中化工廠未經(jīng)轉(zhuǎn)讓人同意，擅自將專利轉(zhuǎn)讓給第三方，泄露了有關(guān)技術(shù)秘密、技術(shù)竅門，違反了合同中的元；③合同中沒有約定違約金，違約金請求不予支持。四資局供銷公司代辦運(yùn)輸，運(yùn)費(fèi)由某縣王路居預(yù)制廠負(fù)擔(dān)，貨到3日付清全部貨款及運(yùn)費(fèi)。合同簽訂后，某市物資局供銷某市物資局供銷公司也曾提出請有關(guān)部門對此鋼材進(jìn)行質(zhì)量鑒定，以明確責(zé)任。但是某縣王路居預(yù)制廠表示反對，并單要求某縣王路居預(yù)制廠給付貨款，并償付逾期付款的滯納金。受訴法院在審理期間，委托有關(guān)部門對某市物資局供銷公司所供鋼材進(jìn)行了檢驗(yàn)。檢驗(yàn)結(jié)果為：某市物資局供銷公司供給某縣王路居預(yù)制廠的全部鋼材均為合格品。經(jīng)法院查明，某縣王路居預(yù)制廠在與某市物資局供銷公司簽訂合同后，又以略低于此合同價(jià)格與另一單位訂立了購銷同一種鋼材的合同，由于將貨款全部預(yù)付出去，故在收到某市物資局供銷公司發(fā)來的鋼材無力支付貨款的情況下，借此來拒絕給付貨款。參考答案經(jīng)濟(jì)合同依法成立，即具有法律約束力，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方得擅自變更或解除合同。本案某市物資局供銷社在合同簽訂后，積極、認(rèn)真地履行合同規(guī)定的義務(wù)，而某縣王路居預(yù)制廠卻不按合同規(guī)定支付貨款，并且，在雙方對貨物質(zhì)量問題未予解決的情況下，便將貨物退回，屬于嚴(yán)重的違約行為。故應(yīng)判決如下：)該合鑒定費(fèi)由王路居預(yù)制廠負(fù)擔(dān)。五某公司授權(quán)公民王某代理尋找本公司產(chǎn)品的買主并代簽經(jīng)濟(jì)合同，請指明其授權(quán)委托書有何不妥之處。××公司委托代理證書茲委托王××同志代理我公司簽訂經(jīng)濟(jì)合同。委托單位：××公司(1)上面的委托證書有何缺陷？(2)以下有關(guān)經(jīng)濟(jì)合同代理的說法，正確的有()。A.法人的代表人可視為代理人，簽訂經(jīng)濟(jì)合同B.公司的子公司不經(jīng)授權(quán)就可以作為A公司的代理人簽訂經(jīng)濟(jì)合同C.代理人與第三人串通，損害被代理人利益的經(jīng)濟(jì)合同無效D.代理人以自己的名義，在授權(quán)圍簽訂經(jīng)濟(jì)合同有效E.代理人以被代理人名義與自己簽訂的合同無效參考答案如果王某超越權(quán)限簽訂了合同，公司應(yīng)負(fù)責(zé)，因其授權(quán)不明；②沒有代理權(quán)的有效期。(2)正確為：CE六某供銷社與某建筑公司簽訂了一份建筑一棟6層營業(yè)、辦公兩用樓的工程承包合同。供銷社作為發(fā)包方，以大包干雙方和質(zhì)量部門驗(yàn)收合格后交付使用。建筑公司應(yīng)該改建部分工程。建筑公司認(rèn)為，部分改建，耗工費(fèi)時，不如少收部分報(bào)酬，供銷社不同意。就上述問題，A.建筑公司的要合理的，應(yīng)該予以支持。B.工程質(zhì)量不符合規(guī)定，供銷社有權(quán)要求限期無償修理或返工、改建，供銷社的要合法的。C.如果建筑公司改建后，使工程交付期超過合同規(guī)定的竣工交付期，視為承包方違約，其應(yīng)當(dāng)償付逾期違約量問題，質(zhì)量責(zé)任由誰承擔(dān)？如后經(jīng)查明，質(zhì)量問題是由于某建材商店銷售的建材不合格所致，又經(jīng)證明，建材質(zhì)量不合格是由于建材生產(chǎn)企業(yè)的過錯導(dǎo)致的，請問，可以根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》追究建材生產(chǎn)者的責(zé)任嗎？③根據(jù)《合同法》的規(guī)定，建設(shè)工程竣工驗(yàn)收，以什么為標(biāo)準(zhǔn)？某工程的責(zé)任，則以下處理正確的有：A.建筑公司對工程逾期不負(fù)責(zé)任B.供銷社應(yīng)當(dāng)償付建筑公司因順延工期造成的停工、窩工的實(shí)際損失C.由于施工圖紙不及時交付是由于某的責(zé)任，所以建筑公司可以直接向某索賠D.建筑公司的停工、窩工損失先由供銷社賠償、然后由供銷社向追償參考答案(1)正確答案為：BC(2)該責(zé)任由供銷社自己承擔(dān)；不能，因?yàn)椤懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程不適用本法規(guī)定。”(3)以施工圖紙及說明書，國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。(4)正確答案為：ABD案例七某礦山機(jī)械廠與某鋼鐵公司簽訂了加工承攬合同。合同規(guī)定：由鋼鐵公司提供原料，機(jī)械廠為其加工燒成車50萬元。鋼鐵公司給付機(jī)械廠定金5萬元。鋼鐵公司提供加工圖紙，并要求機(jī)械廠。合同規(guī)定，由鋼鐵公因此，拒收貨并要求機(jī)械廠承擔(dān)違約責(zé)任。機(jī)械廠認(rèn)為，與加工圖紙不符的20臺是合理