民法總論

李開國專家1/23

民法適用2/23本講重點、難點民法適用標準1民法適用辦法2民法適用中法律解釋33/23一、民法適用概念與意義

民法適用，是指通過執(zhí)行民法活動，將民法規(guī)范詳細利用于社會生活實踐。

（一）廣義民法適用

既包括民事訴訟程序中或仲裁程序中執(zhí)法者利用民法規(guī)范處理當事人間民事糾紛實踐，又包括自然人、法人在民事活動中利用民法規(guī)范處理矛盾、沖突，協調雙方或多方民事關系實踐。（二）狹義民法適用

僅指民事訴訟程序中或仲裁程序中執(zhí)法者利用民法規(guī)范處理當事人間民事糾紛實踐。4/23一、民法適用概念與意義（三）民法適用意義1、對于當事人：正確適用民法關系著當事人合法財產權益和人身權益。2、對于市場經濟：正確適用民法關系著市場經濟安全、秩序和效率。3、對于市民社會：正確適用民法關系著整個市民社會繁華。5/23二、民法適用范圍（一）民法在時間上適用范圍

又稱民法在時間上效力，是指某個民事法律、法規(guī)生效、失效時間，以及生效后民事法律規(guī)范對其生效前民事法律關系是否具有溯及既往效力。1、民法生效時間2、民法失效時間3、民法溯及力問題6/23二、民法適用范圍（二）民法在空間上適用范圍

又稱民法對地效力，指民法在什么領域內適用。1、標準上我國民法普遍適用于中華人民共和國領土、領空、領海以及我國駐外使館和航行于公海和外國海域我國船舶，飛行于我國領空以外我國飛行器等。2、少數民族地域，應適用其變通性要求并尊重其特殊風俗習慣。3、民事法律、法規(guī)在空間上適用范圍與其制定頒布機關管轄范圍相一致。7/23二、民法適用范圍（三）民法對人適用范圍

又稱民法對人效力，是指民法對哪些人發(fā)生效力問題。

我國民法采取是以屬地主義為主并與屬人主義、保護主義相結合標準：1、在中國領域中進行民事活動適用中國法；2、中國自然人、法人在外國進行民事活動，依外國法、中國法、國際條約或國際通例應適用中國法，適用中國民法；3、外國自然人、法人在中國進行民事活動例外時不適用中國民法。8/23三、民法適用標準（一）制定法先于非制定法而適用標準（二）詳細規(guī)則先于抽象規(guī)則而適用標準（三）強行法優(yōu)于任意法而適用標準（四）例外要求排除一般要求標準（五）新法優(yōu)于舊法標準9/23四、民法適用辦法（一）辦法一：三段論推理辦法

1、認定案件法律事實

（1）判斷真?zhèn)危簩υ⒈桓骐p方當事人就案件陳說諸事項之是否真實可靠加以審查和評判。

（2）法律評價：在判斷案件爭議事項真?zhèn)位A上，對已作認定真實事項法律意義作出評價。10/23四、民法適用辦法（一）辦法一：三段論推理辦法

1、認定案件法律事實2、尋找案件適用法律

（1）民法規(guī)則構造與尋法：將案件法律事實與法律規(guī)則中主項——法律要件進行比較

（2）尋法操作程序與基本辦法

A、預測B、法條整合C、邏輯涵攝11/23四、民法適用辦法3、推論與裁判

（1）推論：利用邏輯推理辦法，使被選擇法律規(guī)則要求法律效果歸屬于案件法律事實。A、大前提：法律規(guī)則B、小前提：案件法律事實C、結論：案件事實應產生某種法律效果判斷

（2）裁判：利用三段論邏輯推理辦法，對本案法律事實應當產生法律效果取得結論性判斷基礎上，詳細確定案件當事人權利、義務或責任，并制成裁判文獻加以宣布12/23四、民法適用辦法（二）辦法二：祈求權檢討辦法1、概述：從當事人訴訟祈求出發(fā)，以案件事實為根據，檢討當事人訴訟祈求是否具有法律根據，從而依法支持或駁回當事人訴請民法適用辦法。（1）判斷當事人訴訟祈求在民法祈求權體系中為何種祈求

（2）尋找法律要求，查清該祈求權組成法律要件

（3）將該項祈求權組成法律要件與案件事實進行比較，看案件事實是否符合該法律要件。如符合，應給予保護；如不符合，則不應給予保護。13/23四、民法適用辦法（二）辦法二：祈求權檢討辦法2、利用祈求權檢討辦法條件（1）須掌握民法要求了哪些類型祈求權以及祈求權檢討之邏輯次序；

（2）須掌握該項祈求權發(fā)生法律要件；

（3）民法適用檢討者須善于對當事人祈求與抗辯進行辯證思考，以確定對案件檢討出發(fā)點。14/23四、民法適用辦法（二）辦法二：祈求權檢討辦法3、祈求權檢討次序（1）協議上祈求權；

（2）無因管理上祈求權；

（3）物上祈求權；

（4）不當得利祈求權；

（5）因侵權行為而發(fā)生祈求權。15/23四、民法適用辦法（二）辦法二：祈求權檢討辦法4、祈求權體系及祈求權體系中各主要祈求權組成要件和抗辯事由把握：以協議法上祈求權為例

能否純熟地利用祈求權檢討辦法檢討民事案件法律適用，關鍵在于能否把握民法祈求權體系以及這一體系中各主要祈求權內容、其組成法律要件和可得抗辯事由16/23五、民法適用中法律解釋（一）法律解釋與適用1、概述

（1）廣義法律解釋：面向詳細案件事實探求法律要求之目標、內容，以及補充法律漏洞或回避惡法，以期案件取得妥當法律適用作業(yè)。

（2）狹義法律解釋：僅限于對法律要求目標、內容探求，不包括彌補法律漏洞及回避惡法之適用等作業(yè)。

（3）法律解釋標：即法律解釋對象，指被解釋者所解釋法律條文或準法律條文。（4）法律解釋目標：探求法律要求意旨（中介目標）；使個案取得妥當法律適用，實現個案處理公正性（終極目標）17/23五、民法適用中法律解釋（5）法律解釋分類A、按解釋主體分：裁判解釋、當事人解釋、學理解釋B、按解釋辦法分：文義解釋、體系解釋、法意解釋、背面解釋、類推解釋、擴張解釋和目標性擴張、限縮解釋和目標性限縮、當然解釋、目標解釋、合憲性解釋、比較法解釋、社會學解釋C、以解釋是否有法律拘束力分：有權解釋、無權解釋

立法解釋、執(zhí)法解釋、司法解釋、裁判解釋均屬有權解釋。其中，立法解釋、執(zhí)法解釋、司法解釋具有普遍法律拘束力；裁判解釋只對受裁判當事人具有拘束力。

學理解釋、當事人解釋屬無權解釋。18/23五、民法適用中法律解釋（一）法律解釋與適用2、法律解釋對法律適用意義（1）法律解釋與法律適用關聯性A、法律體現形式與法律內容之間矛盾B、制定法不周嚴性C、制定法滯后性D、制定法難于避免規(guī)范之間沖突

（2）法律解釋對法律適用具有多重意義19/23五、民法適用中法律解釋（二）法律解釋辦法1、探求法律意旨法律解釋辦法（1）文義解釋辦法（2）擴張解釋辦法

（3）限縮解釋辦法

（4）當然解釋辦法

（5）體系解釋辦法

（6）目標解釋辦法

（7）合憲性解釋辦法

（8）歷史解釋辦法

（9）比較法解釋辦法

（10）社會學解釋辦法20/23五、民法適用中法律解釋（二）法律解釋方法2、補充法律漏洞法律解釋方法法律漏洞，是指面向待決案件欠缺具有直接針對性具體法律規(guī)定，非指待決案件之處理欠缺任何法律依據。（1）類推解釋方法（2）目性限縮解釋方法（3）反面解釋方法（4）價值補充解釋方法21/23王澤鑒：《民法思維：祈求權基礎理論體系》