商法

COMMERCIALLAW陜西師范大學國際商學院沈劍國家MBA教育必修課程本書的內(nèi)容結構第一編商法序論第二編商主體法第三編商行為法第四編商管理法第五編商救濟法第一編商法序論企業(yè)管理者為何要學商法？（商法的意義）商法的學習方法商法是什么？（商法的概念）商法的組成（商法的體系）需了解的商法其它宏觀整體問題思考討論返回商法對企業(yè)管理者的意義MBA的內(nèi)容MasterOfBusinessAdministration——工商管理碩士，通過管理企業(yè)追逐或者創(chuàng)造最大的利潤——職業(yè)經(jīng)理人如何創(chuàng)造利潤：發(fā)現(xiàn)機會（國企改制/溫州抄房者），創(chuàng)造利潤，節(jié)約成本（如：合同法/招投標法），降低風險MBA與法律的關系MBA需要掌握相關的法律知識，書P19“華爾街格言：‘如果你想賺錢，就去找MBA，如果你想保住你的錢，就去找MJS（MasterofJuridicalScience）法律碩士”中國MBA的特殊性，要求全才，自身需會避免法律風險案例——結論返回企業(yè)風險投資風險（中石油）市場風險（品牌）運營風險（反壟斷）財務風險（巨人）戰(zhàn)略風險（長實）法律風險返回企業(yè)管理與法律的實際案例舉例三株口服液案例（P20）商標法、訴訟法食品安全案例消費者權益保護法、產(chǎn)品質量法、食品安全法勞動糾紛案例勞動法、勞動合同法返回結論商法是企業(yè)自身生存與發(fā)展環(huán)境與要素商法是商人之法，是商人和企業(yè)管理者（MBA）從事商活動的基本準則沒有規(guī)矩不成方圓，沒有商法的規(guī)矩就沒有商法（尤其商法）作為一種要素對企業(yè)既一種約束也是一種保障商法是企業(yè)管理者個人發(fā)展的需求與保障返回商法的學習方法緊扣邏輯，知其然，知其所以然（邏輯記憶）為什么？——是什么？——怎么用？串成體系，織成網(wǎng)絡全面學習，抓住重點總論中——商法的概念、體系、商法的特點分論中——商主體法中的各型企業(yè)比較與公司法，商行為法中合同法、票據(jù)法，商管理法中的競爭規(guī)制、公司治理與企業(yè)改制、（食品安全法）商救濟中——仲裁與訴訟的比較返回商法是什么？文義：有關商之法商的涵義法的概念商法的概念商法商法返回商的涵義商——做買賣——交易（流通）——賺錢誰做交易——交易的主體——商主體（包括：商自然人、商合伙、商法人）做什么交易——交易的行為——商行為（包括：交易的訂約行為（合同）、交易的履行、擔保及支付保障行為（貨幣支付保障及實物交付保障）*交易者和交易秩序誰來管、怎么管——商管理*發(fā)生糾紛后如何解決、補救——商救濟結論：商是商主體從事商行為、商管理、商救濟等一系（活動）的總稱返回法的概念法的不同認識百姓：法=軍隊、警察、監(jiān)獄政府官員：法=工具、武器（刀把子）企業(yè)主：法=花瓶、障礙、救火隊（P23）法的本質法是一種行為規(guī)則（以權利與義務為內(nèi)容）法是代表統(tǒng)治階級的意志與利益的一種行為規(guī)則法依據(jù)調整社會關系的不同而進行不同的分類結論法律是代表統(tǒng)治階級的意志與利益，調整一定社會關系的行為規(guī)則（法律規(guī)范）的總和——調整的社會關系不同，法律不同（如憲法、民法、刑法等）返回商法的概念調整商事關系之法商法是代表統(tǒng)治階級意志和利益，調整商主體從事商行為、*商管理以及*商救濟的過程中所產(chǎn)生社會關系（商事關系）的法律規(guī)范的總和——亦即：商法是調整商事關系中商主體、商行為、商管理與商救濟等活動的法律規(guī)范的總稱返回商法的體系理論體系教材體系實際體系企業(yè)管理相關的法律法規(guī)體系返回商主體法個人獨資企業(yè)法合伙企業(yè)法公司法破產(chǎn)法商行為法合同法保證貨幣支付證券法擔保合同履行擔保法票據(jù)法保證實物交付保險法海商法商法總論商法的理論體系返回商法分論商救濟法商主體法經(jīng)營自由與主體法定商行為法商法導論商法的教材體系商法分論商管理法商救濟法商事人格與營業(yè)能力企業(yè)改制與營業(yè)轉讓解散清算與破產(chǎn)重整概述買賣與合同融資與擔保中介與代理運輸與保險概述結算與票據(jù)概述政府規(guī)制商會自治公司治理返回商主體法各商主體法綜合比較商行為法商法總論商法的實際體系商法分論商管理法商救濟法公司法企業(yè)法概述買賣與合同融資與擔保中介與代理運輸與保險概述結算與票據(jù)概述反不正當競爭/反壟斷企業(yè)改制/公司治理其他重要管理法規(guī)破產(chǎn)法合同法擔保法居間/行紀保險/海商票據(jù)法返回需了解的商法其它整體問題商法的起源與歷史沿革商法的特點商法的原則返回商法的起源及歷史沿革商法的起源——古代商法近代商法的發(fā)展現(xiàn)代商法與中國商法返回商法的起源——古代商法（商人習慣法）古東方——農(nóng)耕——自給自足——刑事規(guī)則古西方——地中海城邦小國——海上貿(mào)易（比較優(yōu)勢論）——商人成為階層——要想交易成功，必須有一套為大家普遍遵守的行為規(guī)則（平等互利、等價有償、誠實信用等），才能保證交易的公平與安全?！裆淌乱?guī)則商人行會——制定早期的行業(yè)自治及商業(yè)習慣規(guī)則——逐步具有普遍約束力（為早期商法的雛形——商人習慣法）早期商人習慣法的特征返回早期商人習慣法的特征適用主體僅限于商人（甚至是本行會內(nèi)部的商人）內(nèi)容比較廣泛——涉及商人的主體資格、交易原則以及合同、運輸、保險、支付、借貸等等一切與商活動有關的方面。具有一定國際法的特征（地中海沿岸國家間貿(mào)易導致的國際性[與一般法律不同]）返回近代商法的發(fā)展資本主義統(tǒng)一國家的建立——自治城市消滅——商人團體消亡——商法由習慣法向成文法過渡大陸法系與英美法系大陸法系：成文化、法典化（原因）法國1673年《陸上商事條例》最早的成文商法1804年《拿破侖民法典》《法國商法典》英美法系：不成文化、判例化（原因）英國不存大形式意義上的《商法》返回現(xiàn)代商法與中國商法現(xiàn)代商法兩大法系商的融合公司注冊資本繳納制：實繳制（法定資本制）到認繳制（授權資本制）國際化趨勢《關于國際商事法公約》WTO的規(guī)則中國商法大清商律草案——中華民國商律——主體法/行為法/商事公法返回商法的特征較強的兼容性——商法的產(chǎn)生及歷史國內(nèi)法兼國際法色彩私法性兼公法性任意性兼強制性技術性營利性——商的特點安全性——商的要求返回商法的原則經(jīng)商自由主體法定企業(yè)形態(tài)法定（設立條件與程序）企業(yè)內(nèi)部機構設置及權限法定（股東會/董事會/監(jiān)事會權限）法定代表人及其權限法定提高效率時效短期化——促進交易的迅速、快捷（如：支票有效期10日）交易定型化——降低風險（合同簽訂過程/招投標程序）返回經(jīng)商自由原則內(nèi)容財產(chǎn)自主（“風能進、雨能進，國王不能進”、“有恒產(chǎn)者有恒心”與國家保護公民合法的私有財產(chǎn)）營業(yè)自由（自由開業(yè)、自由停業(yè)、營業(yè)時間、地點〈經(jīng)銷地域、布點限制〉、對象〈會員制〉自由）交易自由（簽不簽合同、與誰簽合同、是否允許變更、轉讓，是否允許終止、解除，違約責任如何承擔均自由）公平競爭的自由（營業(yè)、服務內(nèi)容自由，定價自由，選擇交易對象與競爭對手的自由，公平競爭受平等保護）案例擴展（商法對經(jīng)營自由的擴展）市場準入門檻的降低（注冊資本最低額/出資人身份及人數(shù)）；擴大了經(jīng)營自主的空間（經(jīng)營范圍的擴大/廢除轉投資的限制/增加公司章程等賦權性條款，擴大其自主權）；放松對資本市場的管制（取消證券、銀行業(yè)與保險業(yè)分業(yè)經(jīng)營的原則）限制國家壟斷專營與禁止經(jīng)營的（P55福州IP電話案）特許經(jīng)營、限制經(jīng)營的范圍反對不正當競爭（如假冒他人注冊商標，獎金額超過5000元的違法獎售等）主體類型與商事能力的限制返回案例財產(chǎn)自主與經(jīng)商自由典型案例史上最強“釘子戶”圖片史上最強“釘子戶”案發(fā)展過程史上最強“釘子戶”案最終處理史上最強“釘子戶”案件評論國外“釘子戶”待遇返回史上最強釘子戶圖片返回史上最強“釘子戶”案發(fā)展過程重慶現(xiàn)最牛的釘子戶，非2千萬拆遷費不搬2007/3/10《東方今報》“史上最牛釘子戶”否認要價2000萬，2007/3/13《大渝網(wǎng)》——只要補償同朝向門面房，不要貨幣安置重慶法院判“史上最牛釘子戶”3日內(nèi)搬遷，2007/3/20《重慶晚報》副市長余遠牧：主城違法建筑6月18日前全拆除，2007/3/21《重慶晚報》重慶九龍坡區(qū)法院稱將強制拆遷最牛釘子戶，2007/3/22《中國網(wǎng)》重慶最牛釘子戶戶主回孤樓樓頂升起國旗，2007/3/22《楊子晚報》

返回重慶最牛釘子戶:“用生命捍衛(wèi)合法財產(chǎn)”，2007/3/22《南方都市報》最后拆除時限已過“最牛釘子戶”還沒拆，2007/3/23《深圳報業(yè)》法院：應有相應的法律程序23日將不強制拆除2007/3/23《法制日報》最牛釘子戶向重慶高院申訴雙方仍無和解跡象

2007/3/24《北京青年報》重慶“最牛釘子戶”事件獲和解屋主選擇異地安置2007/4/2《中財網(wǎng)》一套房并獲90萬補償“釘子戶”拔了，2007/4/4《金羊網(wǎng)》

史上最強釘子戶案最終處理2007年4月2日下午4時拆遷雙方就安置拆遷達成了協(xié)議被拆遷人楊武同意重慶智潤置業(yè)有限公司對其“拆一還一”的方式進行異地安置。按協(xié)議，吳蘋選擇了異地實物安置方案，開發(fā)商將其在重慶沙坪壩區(qū)開發(fā)的一處門面房，按同樣面積交付吳蘋另因重慶智潤置業(yè)有限公司、浙江展誠建設集團股份有限公司的重慶正升百老匯項目部在未與被執(zhí)行人楊武達成拆遷安置協(xié)議前，即對鶴興路片區(qū)進行施工，給被執(zhí)行人楊武造成了營業(yè)損失，同意賠償其營業(yè)損失共計人民幣90萬元?！浴吨貞c法院披露釘子戶拆遷安置協(xié)議內(nèi)容》金羊網(wǎng)2007-04-03

返回史上最強釘子戶案評論……這對極具個性的夫婦，是在為他們自己爭取權益，也是為中國所有的物權人爭取權益，更是在為剛剛通過的《物權法》爭取尊嚴；這樁小樓的結局，將被公眾當作符號來體會，將被歷史當作標本來解讀。即使史上最牛釘子戶不能改寫中國物權改革進程，也必將作為最具說服力的案例被寫進歷史：中國此時的物權狀況，民眾的維權意識，都在這個故事里……這大張旗鼓、鄭重其事的氣氛，帶給民眾的就是一種理直氣壯、天經(jīng)地義的情緒：我的財產(chǎn)就是我的，我對它的權利是受法律保護的，任憑你是政府還是開發(fā)商，是國王還是法院，都不能隨便拿走、隨便侵犯。——引自南方都市報社論：《釘子戶，挺?。　?/p>

其實，物權在保護民權的作用西方早已有之：英國首相威廉·皮特在演講中曾這樣表達對個人財產(chǎn)權的敬畏：“即使是最窮的人，在他的寒舍里也敢于對抗國王的權威。風可以吹進這所房子，暴雨可以打進這所房子，房子甚至會在風雨中飄搖，但是英王不能踏進這所房子，他的千軍萬馬不敢踏進這間爛了門檻的破房子”。風能進、雨能進、國王不能進，這個經(jīng)典的憲政寓言強調私有財產(chǎn)應受到至高無上的保護。返回特許、限制經(jīng)營案——華美達案華美達投資咨詢（深圳）有限公司是一家成立于2006年的投資咨詢公司，其辦公地點設在地王大廈，注冊資本人民幣僅１０萬元。經(jīng)營范圍包括投資咨詢和經(jīng)濟信息咨詢，但注明不含限制項目(未取得證券投資咨詢業(yè)務資格）。該公司通過人才市場、求職網(wǎng)站等渠道招聘大量學歷不高的人員，擔任證券投資咨詢業(yè)務的“理財顧問”，招聘人員進入公司后，由專門人員組織培訓，培訓內(nèi)容包括基本股票知識，但主要是營銷話術，也就是如何向客戶推銷證券投資咨詢服務及如何與客戶溝通。公司首先低價買入廣大投資者的電話號碼，然后利用永高創(chuàng)富基金(ｈｔｔｐ／／ｗｗｗ．ｅｖｅｒｇｒｏｗ．ｃｏｍ)、華美達投資一中國金融資訊網(wǎng)(ｈｔｔｐ／／ｗｗｗ．ｗｍｔｌｔｄ．ｃｏｍ)兩個網(wǎng)站及撥打電話營銷等方式招攬客戶，向其提供證券投資咨詢業(yè)務，收取客戶誠信金并要求收入分成。其具體做法是由各業(yè)務員將潛在客戶的姓和電話交給操作部，操作部給客戶發(fā)送股票信息然后各業(yè)務部原發(fā)展此客戶的業(yè)務員負責聯(lián)系客戶，詢問是否購買，然后要求客戶將盈利分成匯入華美達公司賬戶，分成比例為盈利30%~40%華美達公司的前述行為嚴重違反了我國《證券法》第122條：“未經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人不得經(jīng)營證券業(yè)務的規(guī)定”，并觸犯了我國《刑法》第225條，構成非法經(jīng)營罪。2008年12月，深圳市中級人民法院對華美達投資咨詢（深圳）有限公司非法從事證券業(yè)務案件進行二審判決，以非法經(jīng)營罪判處有關被告人1-3年有期徒刑并處罰金1-10萬元。返回刑法第225條之非法經(jīng)營罪第二百二十五條違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)：

（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；

（二）買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的；

（三）未經(jīng)國家有關主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務的，或者非法從事資金支付結算業(yè)務的；

（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。返回思考討論你認為法律的作用是什么？你自己的單位在經(jīng)濟活動中遇到過哪些法律問題？遭遇過哪些方面的法律風險？你覺得在你在單位工作中最需要的法律知識是關于哪些方面的？返回第二編商主體法商主體法綜合比較各型企業(yè)特點注意問題企業(yè)演變公司法公司要素公司法更新公司設立合伙企業(yè)法入伙與退伙合伙企業(yè)綜述破產(chǎn)法返回公司概念分類概述商主體特征商主體分類商主體概念案例思考設立與經(jīng)營破產(chǎn)預防與破產(chǎn)清算執(zhí)行破產(chǎn)的申請、受理破產(chǎn)財產(chǎn)與抗辯權商事人格權商主體的概念能夠從事商的“人”具備商的資格或能力——有商的權利能力與行為能力能夠以自己的名義去從事商事活動[商行為]享受商法上的權利，承擔商法上義務組織或個人從事營利性的商活動結論商主體是指依照商法的規(guī)定，以自己的名義從事營利性活動，享有商事權利并承擔商事義務的組織或個人返回商主體的特征具備商的資格或能力的“人”能夠以自己的名義去從事商事活動[商行為]是從事以營利為目的的經(jīng)營性活動的人從事商事活動是專門實施商行為的人以此為業(yè)、為生，長期從事該活動其主體的權利能力與行為能力經(jīng)營登記而取得法律的授權、擬制注意：有些商法的規(guī)制對象僅適用于商主體，非商主體不適用（小鴨案）有些商法的適用對象為廣義商主體，只要有經(jīng)營行為即適用返回商法適用主體案例P36商主體的分類有無法人資格商合伙商法人商自然人合伙型聯(lián)營合伙企業(yè)個人合伙農(nóng)村承包經(jīng)營戶個人獨資企業(yè)個體工商戶股份有限公司有限責任公司有無特定的登記程序*任意商人P42法定商人商業(yè)規(guī)模大小大商人小商人返回注冊商人各型企業(yè)的發(fā)展演變歷程（上）家長式個人獨資企業(yè)家族式合伙企業(yè)普通合伙1、幾個有血源關系的人共同出資組成企業(yè)財產(chǎn)2、各出資人（合伙人）共同參與經(jīng)營決策、共享收益、共擔風險3、各合伙人對外不僅以投入到企業(yè)的財產(chǎn)為限，而且以全部個人家財為限對全部的企業(yè)債務承擔責任——無限連帶責任1、幾個各有所長的合伙人（船東/航海家/商人/生產(chǎn)商）共同出資組成企業(yè)財產(chǎn)2、各合伙人共同參與經(jīng)營決策、共享收益、共擔風險3、各合伙人對外承擔責任——無限連帶責任1、全部財產(chǎn)歸家長一人所有，一人投資個人財產(chǎn)與企業(yè)財產(chǎn)不分2、家長一人負責對外經(jīng)營決策其它家庭成員在企業(yè)中無任何發(fā)言權3、對外不僅以投入到企業(yè)的財產(chǎn)為限，而且以全部家財承擔責任——無限責任各型企業(yè)的發(fā)展演變歷程（下）康孟達式兩合合伙企業(yè)股份有限公司1、向全社會公開發(fā)行股票，募集資本2、各股東一經(jīng)出資，其所繳納的財產(chǎn)就成了企業(yè)的財產(chǎn)，歸企業(yè)獨立所有3、企業(yè)中設立獨立的組織，負責企業(yè)日常生產(chǎn)經(jīng)營決策4、股東僅以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任1、幾個出資人共同出資組成企業(yè)的財產(chǎn)2、各股東一經(jīng)出資，其所繳納的財產(chǎn)就成了企業(yè)的財產(chǎn)，歸企業(yè)獨立所有3、股東僅以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任有限責任公司1、幾個各有所長的合伙人（船東/航海家/商人/生產(chǎn)商）共同出資組成企業(yè)財產(chǎn)2、各合伙人共同參與經(jīng)營決策、共享收益、共擔風險3、部分合伙人（船東）僅以其投入企業(yè)的財產(chǎn)為限承擔責任——有限責任部分合伙人對外承擔無限責任返回合型企業(yè)的概念及特點

個人獨資企業(yè)合伙企業(yè)1、幾個合伙人共同出資組成企業(yè)財產(chǎn)2、各合伙人共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險3、各合伙人對外承擔責任——無限連帶責任1、全部財產(chǎn)來源于一個人，個人財產(chǎn)與企業(yè)財產(chǎn)不分2、一人負責對外經(jīng)營決策3、對外不僅以投入到企業(yè)的財產(chǎn)為限，而且以全部的個人家財承擔責任——無限責任4、依照個人獨資企業(yè)法在我國境內(nèi)設立的企業(yè)股份有限公司1、向特定或不特定的人發(fā)行股票，募集資本。2、企業(yè)擁有獨立的財產(chǎn)和組織3、股東僅以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任——獨立責任1、幾個出資人共同出資組成企業(yè)的財產(chǎn)2、企業(yè)擁有獨立的財產(chǎn)和組織3、股東僅以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任有限責任公司返回各型企業(yè)的特別注意問題各型企業(yè)的區(qū)別（P73~76）企業(yè)組成紐帶的問題合伙企業(yè)——無限連帶責任——以個人間信任為紐帶——人合企業(yè)——人合性是解開合伙企業(yè)制度規(guī)定的核心股份有限公司——可能向社會公開募集出資——規(guī)模大——以出資為紐帶——資合企業(yè)有限責任公司——出資人人數(shù)有限——人資兩合企業(yè)法人的構成問題獨立的財產(chǎn)/獨立的組織/獨立對外承擔責任經(jīng)法律批準、登記、注冊授予法律上擬制“人”的資格公司的作用資本積聚/科學管理/風險分散/國家管控返回商事人格權商事人格即商事主體人身資格，即商主體以什么名義參加商事活動，其如何與其他商主體相區(qū)分的，它有什么特殊這處。其是商主體享有商事人格權的前提下和基礎商事人格權是指商事主體為維護商事人格利益而享有的一系列商事權利的總稱其產(chǎn)生于商業(yè)活動中，多具有財產(chǎn)性，可轉讓性與繼承性，救濟方式特殊內(nèi)容商號權、（商標權）、商譽權、商業(yè)秘密權、信用權等返回商事人格權的內(nèi)容——商號、商標與商譽商號商號的概念及特征商號的選用要求與限制商號權的概念與特征商標商標的概念、分類及意義商標與商號的區(qū)別商標的選用要求商標權的內(nèi)容商譽商譽的內(nèi)涵商譽的法律保護返回商號的概念、組成和特征概念商的名稱或字號——作用是與其他商主體相區(qū)別又稱商業(yè)名稱或字號，是指商主體在營業(yè)活動中所使用的與其他商主體相互區(qū)別的稱號組成廣義：行政區(qū)劃+字號（商號）+行業(yè)+組織形式/狹義：字號例如：青島海爾機電設備股份有限公司、陜西明倉律師事務所特征是商主體所使用的名稱是商主體用以代表自己與其他商主體相區(qū)別的外在標志是商主體從事營業(yè)行為時使用的名稱在登記的地域、行業(yè)范圍內(nèi)有唯一性，財產(chǎn)性、可轉讓性（朱軍漁莊）返回商號選用的要求與限制商號選用的要求商號的文字應為兩個以上字一主體一商號（不像商標——娃哈哈）反映商主體性質與其經(jīng)營范圍相一致分支機構商號名稱選擇符合法定要求商號選用的限制不得違反公序良俗（四川老娘豆腐火鍋/P91公司欲冠“資本家“之名）不得濫用相關文字（不得隨意使用、拼音、數(shù)字、中華、中國（需經(jīng)國務院批準）等字樣）禁止以不正當為目的使用商號（不得意圖市場混淆:永明——永豐（岐山面），仲少白——仲太白對商事主體在名稱中使用“總”、“集團”時，規(guī)定必須下設3個以上分支機構或者3個以上公司返回商號權的概念與特征商號權是指商主體依法對其商號所享有的排他性的專有使用權。（專有權和使用權）分支機構商號名稱選擇符合法定要求商號權的特征區(qū)域性公開性唯一性財產(chǎn)性可轉讓性——（但商號轉讓必須與營業(yè)本身一同轉讓）商號權案例返回商標的概念、種類和功能商標的概念是商品的生產(chǎn)者或服務者為了宣傳其產(chǎn)品或服務品質，以區(qū)別不同的商品及服務的來源。而在其商品或服務上加注的醒目、易記的特別標識。商標的種類文字商標/圖形商標/混合商標/立體商標/音響商標/氣味商標普通商標/注冊商標（專有性受法律保護）等級商標（五星級酒店）/品質商標（100%純羊毛標志）商標的功能區(qū)分功能/宣傳功能/鞏固客戶群體功能/附加值功能返回商號與商標的區(qū)別作用不同性質不同取得條件程序不同備注商號區(qū)別商主體（唯一性）是一種名稱權、不可單獨轉讓法定注冊（強制注冊）可將商號中的字號定為商標商標區(qū)別商品（一個主體可有多個商標）是一種工業(yè)產(chǎn)權、可許可、轉讓自愿注冊與強制注冊返回注冊商標選用的要求積極要求顯著性新穎性（他人在同行業(yè)中未有注冊，先注冊原則）禁止要求（一）不得同我國或外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；（二）不得同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外；不得同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；（三）不得與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外；（四）不得帶有民族歧視性的；（黑妹牙膏）（五）夸大宣傳并帶有欺騙性的；（歐典地板）（六）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的（七）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的，不得注冊為商標（吉爾瑞，戴夢得珠保與WINDOWS視窗）（八）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的，不得進行商標注冊（補雪口服液、蓋中蓋鈣片）；（九）缺乏顯著特征的，不得注冊為商標（防弱化）返回商標違反公序良俗被禁止注冊2006年9月25日,北京市第一中級人民法院作出一審判決,以“流氓兔”一詞易對社會公眾,特別是青、少年消費者的是非觀念產(chǎn)生誤導,從而造成不良影響為由駁回了韓國公司要求法院判決撤銷商評委的復審決定、責令商評委限期重新作出決定的訴訟請求,原告麻?，斎釆蕵酚邢薰疽粚彅≡V,至此,這場歷時4年的“流氓兔”商標注冊案終于有了個初步結果。據(jù)了解,原告麻?，斎釆蕵酚邢薰?以下簡稱“麻希瑪柔公司”)是一家韓國公司。2002年7月,該公司在第9類電子出版物及第29類牛奶飲料等商品上向國家商標局提出注冊“流氓兔”商標的申請,被商標局駁回。麻?，斎峁静环虡司值鸟g回決定,于2003年4月25日向商標評審委員會(以下簡稱“商評委”)申請復審。2005年8月,商評委經(jīng)審查后作出駁回注冊申請,不予初步審定公告的復審決定。麻希瑪柔公司不服,以商評委為被告向北京市第一中級人民法院提起訴訟。訴訟中,原告麻希瑪柔公司稱,其申請注冊的商標“流氓兔”是一個深入人心的動畫形象,是“Mashimaro”動畫形象的中文名稱,在中國已經(jīng)使用多年,在消費者心目中具有了相當?shù)闹?。在中?該擬申請的商標已經(jīng)深入人心,成為具有特定含義的名詞。而被告商評委認為,考慮到大眾對“流氓”一詞的反感,以及帶有“流氓”字樣的詞匯作商標一般不為傳統(tǒng)理念下的社會公眾所接受的狀況,以“流氓兔”作為商標使用,易產(chǎn)生不良影響。按照《中華人民共和國商標法》的明確規(guī)定,有害于社會主義道德風尚或者其他不良影響的標志不得作為商標注冊。因此,對該商標申請不予支持是正確的。北京市第一中級人民法院則認為,申請商標系由“流氓”一詞及“兔”字構成的純中文文字標志,其中的“流氓”一詞具有兩種含義,分別指“不務正業(yè)、為非作歹的人”及“放刁、撒潑、施展下流手段等惡劣行為”。普通消費者看到申請商標,易按照“流氓兔”的字面含義將申請商標理解為相應的不良主體。將“流氓兔”這一文字標志作為經(jīng)國家商標主管機關正式核準注冊的商標使用,容易對一些社會公眾,特別是青、少年消費者的是非觀念產(chǎn)生誤導,從而造成不良影響。據(jù)此,一中院作出上述一審判決,支持了商標委的意見違反公序良俗的廣告返回違反公序良俗的廣告圖片返回商標權的內(nèi)容專用權商標權人可在核定的商品上獨占性地使用核準的商標，并通過使用獲得其他合法權益禁止權是指注冊商標所有人有權禁止他人未經(jīng)其許可，在同一種或者類似商品或服務項目上使用與其注冊商標相同或近似的商標許可權指注冊商標所有人通過簽訂許可使用合同，許可他人使用其注冊商標的權利轉讓權是指注冊商標所有人按照一定的條件，依法將其商標權轉讓給他人所有的行為。商標權轉讓后，受讓人取得注冊商標所有權，原來的商標權人喪失商標專用權續(xù)展權商標期限界滿前6個月，商標持有人可以向商標局申請續(xù)展商標權標示權注冊商標的所有者有在其商品上加注注冊商標及注冊字樣的權利返回商譽權的內(nèi)涵商譽權商譽+權利商譽——客主體通過長期的經(jīng)營實踐，靠逐步投入，慢慢積聚起來，為其所擁有和控制的，能夠帶來未來超額經(jīng)濟利益的一種資源。（大宅門/可口可樂老總案例）商譽權——商主體對其所創(chuàng)造的商譽的享有的利益并排除他人侵害的權利內(nèi)涵口碑品牌聲譽（海爾彩電案例）返回概念是指《反不正當競爭法》中規(guī)制的禁止經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽的事實等不正當手段，侵害競爭對手商譽的行為表現(xiàn)在自己的商品的包裝、說明書或宣傳岫上稱他人的商品質量差、價格高在媒體上發(fā)布聲明性廣告、對比性廣告說明他人商品質量低少或對人體有毒副作用（農(nóng)夫山泉/蓋中蓋/鈣鋅雙補/缺什么補什么）在商品宣傳、新聞發(fā)布等公開場合批評他人的商品或售后服務（金長城/圣方）向監(jiān)督/投訴部門“投訴”“舉報”他人產(chǎn)品有缺陷或服務方式違法甲賓館為搶生意投訴乙賓館提供色情服務，使其遭檢查抵毀聯(lián)通CDMA的案例DCMA，今天你扔了嗎？商譽權的法律保護——反商業(yè)抵毀行為返回公司概念與分類公司的概念公司是依照法定的條件和程序設立，以營利為目的企業(yè)法人公司是依照法定的條件和程序設立，以營利為目的，股東以其出資額/所持股份為限對公司負責，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔民事責任的具備法人資格的經(jīng)濟組織。公司的分類返回公司的分類股東責任有限責任公司兩合公司股份有限公司母公司子公司返回控制與依附關系無限責任公司股份兩合公司信用標準人合公司人資兼合公司資合公司管理與被管理總公司分公司本國公司跨國公司外國公司公司國籍開放程度封閉式公司開放式公司公司分類案例陜西糧油深圳子公司案陜西省糧油食品進出口公司陜糧天津分公司陜糧上海辦事處陜糧深圳子公司投資30萬BCAED負債300萬法定代表人王XX法定代表人李XX下了一紙紅頭文件陜西省外經(jīng)貿(mào)廳1、免去深圳公司法人代表李XX的職務2、收回深圳公司的公章及財務手續(xù)法律后果返回公司設立公司的概念公司是依照法定的條件和程序設立，以營利為目的企業(yè)法人公司設立的核心公司設立的條件公司設立的程序返回公司設立的條件①人的條件:股東達到法定人數(shù)1~50人；②財?shù)臈l件:股東出資達到法定注冊資本的最低限額3萬元；③規(guī)則的條件:全體出資人共同制定公司章程；④有公司名稱和建立符合有限責任公司要求的組織機構；⑤有公司住所。返回有限責任公司①人的條件:發(fā)起人符合法定人數(shù)2~200人②財?shù)臈l件:發(fā)起人認購和摹集的股本達到法定注冊資本的最低限額500萬元，發(fā)起設立可首付20%，募集設立實繳③股份的發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定④規(guī)則的條件:發(fā)起人共同制定公司章程，經(jīng)創(chuàng)立大會通過⑤有公司名稱和建立符合股份有限責任公司要求的組織機構⑥有公司住所股份有限責任公司公司設立的程序訂立發(fā)起協(xié)議制定公司章程確定股東繳納出資及驗資確定公司組織機構公司設立登記返回公司設立的條件與程序案例公司設立的條件與程序案例案情介紹問題及思路分析參考答案返回案情介紹某某學院是一所原屬國家某部管理的高等院校。為貫徹國家教委關于高校后勤改革的意見，將后勤與教學科研相分離，學院決定用后勤服務（集團）公司取代原后勤管理部門。該學院原有總務處、基建處、產(chǎn)業(yè)處、勞動服務公司等后勤服務部門，個別部門兼有部分管理職能。其總務處又分設衛(wèi)生科、水電科、事務科、車管科、伙食科、宿管科、修繕（設備）科、幼兒園等部門。學院黨委辦公會及院長行政辦公會決定，其后勤系統(tǒng)的管理職能歸并到院行政辦公室，并將其中的個別人員抽調到院行政辦公室負責該項管理事務，其他與院教學科研可分開的職能及科室，則完全獨立，成立公司，各自獨立。決定：⑴幼兒園獨立，作為區(qū)教育局主管的教育事業(yè)單位；⑵衛(wèi)生科獨立，成立學院門診部，作為區(qū)衛(wèi)生局主管的事業(yè)單位；⑶勞動服務公司繼續(xù)保留不變；⑷后勤系統(tǒng)分別設立公司，幾家公司形成后勤服務集團公司，分別是：某某學院物業(yè)公司，由產(chǎn)業(yè)處、房管科、宿管科、水電科合并而成立；某某學院建筑施工公司。由修繕（設備）科、基建處、事務科合并而