反不正當競爭法一、反不正當競爭法的立法1993．9．2第八屆全國人大常委會第三次會議通過該法，1993．12．1起實施。（一）立法目的：（1）鼓勵和保護公平競爭，建立良好的競爭環(huán)境，使競爭依法有序進行。（2）制裁不正當競爭行為，有效的保護合法經(jīng)營者和消費者的權(quán)益。（3）

保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展。（二）適用范圍：凡在中國境內(nèi)從事市場交易活動，都必須遵守。（三）調(diào)整對象：調(diào)整在制止不正當競爭行為過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系。二、不正當競爭行為豐田訴吉利不正當競爭案（2003.12)（一）采用假冒或仿冒等手段從事市場交易，損害競爭對手的行為（混淆行為）(一）一般表現(xiàn)1.假冒他人的注冊商標；2.擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

注意：①須“知名商品”，現(xiàn)實中有些知名商品由于不符合商標法或?qū)＠ㄓ嘘P(guān)規(guī)定，無法注冊或申請外觀設(shè)計。②使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢。③使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢?！渡虡朔ā返南嚓P(guān)規(guī)定：就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

（一）采用假冒或仿冒等手段從事市場交易，損害競爭對手的行為（混淆行為）3.擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

“引人誤認”并不要求已經(jīng)造成消費者誤認的實際后果，只要足以造成消費者對商品來源的誤認，即構(gòu)成這一不正當競爭行為。

4.在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。(二）反向假冒是指未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場流通的行為。（二）商業(yè)賄賂行為1.概念經(jīng)營者在市場交易活動中，為爭取交易機會，特別是為取得相對于競爭對手的市場優(yōu)勢，通過不正當手段收買能夠影響市場交易的有關(guān)人員的行為。2.法條表述：（1）經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。

經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金，必須如實入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入帳。

（2）表現(xiàn)①

利用財物行賄：商品、現(xiàn)金、有價證券、其他財產(chǎn)性利益等；②

利用其他手段行賄：提供國內(nèi)外各種名義的旅游、考察，介紹職業(yè)，調(diào)動工作，遷移戶口，提供色情服務等。（3）回扣、折扣和傭金：①

回扣：在市場經(jīng)營過程中，經(jīng)營者一方從交易所得的價款中提取一定比例的現(xiàn)金或額外以定額的酬金或有價證券，在帳外暗中給付對方單位或個人的不正當競爭行為。②

折扣：亦稱讓利，指商品購銷活動中，經(jīng)營者在所成交的價款上給對方一定比例的減讓而返還給對方的一種交易上的優(yōu)惠。區(qū)別：1）回扣是帳外暗中行為，折扣是明示入帳行為；2）折扣是買賣雙方談判協(xié)商的結(jié)果，是雙方互利的商業(yè)行為，回扣則是買賣雙方惡意串通的結(jié)果，通過交易把買方單位的部分資產(chǎn)轉(zhuǎn)入少數(shù)人的“小金庫”或腰包。3）回扣是典型的商業(yè)賄賂，為法律所禁止，而折扣為法律所許可。③

傭金在市場交易活動中，具有獨立地位的中間人因為我他人提供服務、介紹、撮合交易或代買、代賣商品而得到的報酬。（三）引人誤解的虛假宣傳1.概念指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、成分、性能、有效期限、產(chǎn)地等所作的不符合真是情況的說明，從而引起公眾誤解的行為。

2.行為主體：①商品的經(jīng)營者：生產(chǎn)者，經(jīng)營者，服務的提供者。②廣告的經(jīng)營者：代理、設(shè)計、制作、發(fā)布廣告者。3.虛假宣傳方式：（1）虛假廣告行為：經(jīng)營者利用廣告的宣傳方法對商品或服務作引人誤解的虛假宣傳。常見有以下幾種：①

濫用各種夸張性或絕對化語言。如《廣告法》明文禁止使用的“國家級”“最高級”“最佳”等用語。②

虛構(gòu)產(chǎn)品或服務的獲獎情況，商標權(quán)或?qū)＠麢?quán)的授予情況，銷售地區(qū)或數(shù)量情況。③

濫用公眾對名人、專家、國家領(lǐng)導人、權(quán)威機構(gòu)的信任，利用他們與商品或服務無任何聯(lián)系的名義和形象作廣告宣傳。④

無根據(jù)的使用各種數(shù)據(jù)、百分比作廣告宣傳。⑤

使用含糊其詞、模棱兩可的語言或形象作廣告，設(shè)置圈套讓購買者產(chǎn)生錯誤理解。

一家房地產(chǎn)商為推銷房屋，打出“買房子，送家具”的廣告。某人買了一套新房，裝飾后去領(lǐng)家具。房產(chǎn)商：你的家具在哪里？我們幫你送！

⑥

隱瞞商品或服務本身具有法律、法規(guī)要求予以明示的瑕疵。如在藥品的廣告或說明書中不說明藥品的禁忌或毒副作用。（2）其他虛假宣傳行為：指利用廣告以外的其他方法。①

雇傭或伙同他人進行銷售誤導；如“托兒”②

在經(jīng)營場所內(nèi)對商品的演示、說明、解釋或其他虛假標注：如在標簽上偽造產(chǎn)地③

利用大眾傳媒作引人誤解的宣傳報道。主要指以非商業(yè)廣告的方式對商品進行宣傳報道。如通過播放新聞、采訪、發(fā)表文章等形式。有償新聞往往如此。（四）侵犯商業(yè)秘密的行為1.商業(yè)秘密概念：指不為公眾所知曉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。條件

1）秘密性：不為公眾知曉；

2）實用性：能夠為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢；

3）保密性：權(quán)利人應當采取保密措施。2.法定的四種侵犯商業(yè)秘密的行為：1）以不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。①

盜竊：竊原件、復制、偷記憶等②

利誘：向知情人員提供財物或更優(yōu)厚的工作或?qū)Υ俗鞒龀兄Z③

脅迫：以權(quán)利人或知情人的健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)要挾④

其他不正當手段：如知道知情人有酒后亂語習慣而設(shè)法將其灌醉；通過所謂的“洽談業(yè)務”、“合作開發(fā)”等活動套取商業(yè)竊密手法面面觀1收買員工一般來講，員工跳槽或多或少會帶走一些原單位信息，不過正如河水流動總會帶走流沙一樣，這是不可避免的。然而一些惡性的有預謀的跳槽，他們往往帶走企業(yè)的全部家當，給企業(yè)帶來重大損失甚至關(guān)門倒閉。在某精密機械公司訴其總工侵犯商業(yè)秘密案中，總工陳某在還未離職前即先與對方企業(yè)訂立協(xié)議，對方承諾給其各種待遇，這樣陳某先將一部下安排到對方上班同時開始復制該公司資料并準備提供給對方，在做好這些準備并收到對方一筆“技術(shù)費”后方提出辭職。這樣的跳槽案，往往是競爭對手有預謀地收買而引起的，其跳槽本身就是要盜走資料，這一類的商業(yè)秘密侵權(quán)案越來越多。糾纏了三年多的迪比亞和富士康商業(yè)秘密大戰(zhàn)，富士康即是指控對方有預謀、有計劃地從富士康挖人并竊取富士康的技術(shù)秘密資料。商業(yè)竊密手法面面觀2商業(yè)間諜當企業(yè)在行業(yè)處于領(lǐng)先地位，形成有價值的創(chuàng)新成果，那么往往可能引來商業(yè)間諜。競爭對手，或想進入該行業(yè)的競爭者派人應聘到目標公司上班，或者以合作之名竊取目標公司的技術(shù)，是常見的手段。主文案例中的B公司就有向A公司派出商業(yè)間諜，并短期工作的情形，而在現(xiàn)實中，商業(yè)間諜的手段其實更為豐富。3年前，就有一起疑似商業(yè)間諜案被炒作得沸沸揚揚。Supercomm是美國最大規(guī)模的電信展，每年舉辦一次。2006年，華為公司一位技術(shù)工程師，去美國從事工程安裝。恰逢展會期間，他也去參觀Supercomm，他自稱由于沒有注意到參展手冊中不準拍照的規(guī)定，同時看到展館內(nèi)有其他的人在拍照，所以也拍了幾張照片。最后以相機內(nèi)存條被沒收，人被盤查收尾。由于事關(guān)華為公司，其后，華為公司聲明該員工的所作所為未經(jīng)公司授權(quán)，并且違反了華為公司的有關(guān)規(guī)定，對該員工予以解雇。商業(yè)竊密手法面面觀3疏于管理權(quán)利人本身管理不善，導致商業(yè)秘密被公開，這也是常見的途徑之一。比如，有些企業(yè)因缺乏保密意識，導致商業(yè)秘密在項目推介、展覽、接受采訪時泄露；一些公司缺乏管理，員工很容易就可以瀏覽、復制拷貝甚至郵件發(fā)送公司信息，其信息很容易就泄露出去；還有一些是在項目合作談判、技術(shù)轉(zhuǎn)讓談判、公司并購調(diào)查時急于獲取資金或過于相信他人，輕易就將自己的東西交出去。浙江某紡織服飾有限公司曾雇傭過一名工人，但對方干了沒幾個月就跳槽了。后來，該公司才發(fā)現(xiàn)，這名員工的舅舅就在做同類產(chǎn)品。這名員工來“打工”的真正目的是獲取該公司的樣品及客戶資源等信息。雖然信息已被竊取，但由于該公司當時并沒建立完善的商業(yè)秘密保護機制，最終拿這位員工毫無辦法。商業(yè)竊密手法面面觀4另立門戶許多企業(yè)的商業(yè)秘密是被以前的股東、核心管理層帶走的。他們此前作為公司絕對信任的管理層成員，企業(yè)不可能不信任他們不讓他們接觸核心信息。但是現(xiàn)實中卻總可以見到，以前的股東、核心管理層另立門戶，成立對手公司，這樣難免帶來商業(yè)秘密的泄露。北京就有一家電子技術(shù)公司的兩名股東先后退股，再以年薪100萬元及2%股份利誘一名技術(shù)研究小組核心成員將原公司的噴碼機技術(shù)盜走后跳槽，共同成立一家新的噴碼公司，并生產(chǎn)噴碼機器。最后，新公司和三人被判賠償180多萬元。另外像中興通訊這樣的知名公司，也曾經(jīng)遭遇到核心技術(shù)人員包括產(chǎn)品經(jīng)理等集體辭職，然后分別成立多家手機研發(fā)行業(yè)的公司，其中利用原來獲知軟件源代碼等資料把業(yè)務做得很大，甚至與中興通訊直接的競爭對手開展業(yè)務，最后相關(guān)人員等被追究刑事責任。商業(yè)竊密手法面面觀5反向工程反向工程就是拆解他人產(chǎn)品，從而倒過來分析出他人產(chǎn)品技術(shù)（專利除外）。雖然最高法院已經(jīng)明確認定：通過自行開發(fā)研制或者反向工程等方式獲得的商業(yè)秘密，將不被認定為侵權(quán)行為。但是不可否認還是有不少企業(yè)使用反向手段并配合其他方法獲取商業(yè)秘密。2006年，PICA公司開發(fā)可在手機上登錄QQ的軟件，騰訊公司據(jù)此認為PICA公司侵權(quán)，并索賠500萬元的案件就是如此。北京市一中院一審判決PICA對騰訊造成不正當競爭并賠償經(jīng)濟損失200萬元。隨后，PICA公司引用最高法院的“反向工程”司法解釋上訴。最后，北京高院在終審判決中認為,移動QQ用戶屬于騰訊公司的收費用戶，PICA公司的行為影響了騰訊公司獲益,也使騰訊公司失去了潛在的有償用戶，已經(jīng)構(gòu)成不正當競爭，應該賠償。但法院考慮現(xiàn)有證據(jù)和具體情況后，將賠償數(shù)額縮減為45萬元。案例檢測1：1992年美國鴻利公司來華投資，經(jīng)營餐飲業(yè)，并將其經(jīng)營的餐廳一直冠以“美國加州牛肉面大王”名稱，至今在北京已先后設(shè)有20余家“美國加州牛肉面大王”連鎖店。美國鴻利公司的“紅藍白”裝飾牌匾，于2005年11月3日在我國獲得外觀設(shè)計專利。2005年9月30日，美國鴻利公司向我國國家工商行政管理局申請將自用的“美國加州牛肉面大王”注冊為服務商標，至2006年5月仍未獲批準。2005年4月1日，北京馨燕快餐廳開業(yè)。自開業(yè)始，該餐廳的橫幅牌匾即打出“美國加州牛肉面大王”名稱，牌匾的顏色依次為紅白藍三色，霓虹燈招牌上亦標有“美國加州牛肉面大王”字樣。2005年6月7日，經(jīng)美國鴻利公司請求，北京市西城區(qū)展覽路工商所責令北京馨燕快餐廳將其橫幅牌匾上的“美國加州牛肉面大王”以及霓虹燈上的“國”、“州”兩字除去。北京馨燕快餐廳僅將橫幅牌及霓虹燈上的“國”、“州”兩字除去，將橫幅牌匾及霓虹燈上的字樣改為“美加牛肉面大王”，“國”、“州”兩字在橫幅牌匾及霓虹燈上的空缺處仍在。案例檢測2：工商局接到群眾舉報，反映黑龍江省中西醫(yī)結(jié)合學會門診部在對外從事耳鼻喉專科醫(yī)療服務時，利用廣告中的虛假內(nèi)容搞欺騙，依據(jù)辦案程序，立即組織調(diào)查。發(fā)現(xiàn)，該門診部在對外從事耳鼻喉專科醫(yī)療服務時，發(fā)布如下廣告宣傳：1、該門診部對外宣稱為“醫(yī)院”；2、“本院獨家引進最新一代微電腦全過程監(jiān)控JC-I00Z（L）型鼻咽喉治療系統(tǒng)”；3、“只需一次幾分鐘，治赫手術(shù)、不出血、無副作用、輕松治療、隨治隨走、不破壞免疫力、不影響學習工作等”。經(jīng)過調(diào)查，該門診部在宣傳上存在以下問題：1、以醫(yī)院的名義對外做宣傳，上黑龍江省中醫(yī)管理局對其核準的名稱為門診部，不具備醫(yī)院的資格；2、該門診部夸大了JC.IOOZ（L）型鼻咽喉治療系統(tǒng)的功效，無任何科學證明及調(diào)查論斷來驗證其醫(yī)療功效。問：門診部的行為違反了《反不正當競爭法》的哪些規(guī)定？2）非法利用以不正當手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密，這里的“利用”包含：披露，使用和允許他人使用。

3）違反約定和違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用和允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。主要涉及兩類主體：權(quán)利人的交易伙伴和權(quán)利人的雇員。

4）第三人明知或應知披露該商業(yè)秘密違法，仍獲取并利用他人的商業(yè)機密。若第三人不知也不應當知道商業(yè)機密的來源的非法性而獲取，使用或披露的，不構(gòu)成。五、經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品（傾銷行為）

1.法條表述（1）經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。（2）例外的規(guī)定

1）銷售鮮活商品；

2）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；

3）季節(jié)性降價；

4）因清償債務、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品（六）附條件交易行為指在市場交易中，經(jīng)營者利用自身的經(jīng)濟優(yōu)勢，違背購買者意愿，搭售商品或附加其他不合理條件，銷售商品。

1搭售：指經(jīng)營者違背購買者的意愿，在銷售一種商品時，要求購買者以購買另一種商品為條件，從而在成交后將兩種商品一起出售的行為。①搭售與正銷售商品或服務有關(guān)連的商品或服務；如售冰箱搭售冰箱保護器②搭售與正銷售商品同類但不是一個品牌的商品；如好煙搭次煙③搭售與正銷售商品風馬牛不相及的商品。如買口香糖搭口紅、剃須刀。2附加其他不合理條件：主要時生產(chǎn)者對銷售者的限定①限定價格：不得擅自提高或降低價格②劃分銷售地區(qū)：不得擴大銷售地區(qū)③劃分顧客：大客戶留給自己④獨家經(jīng)銷：只能銷售其獨家產(chǎn)品現(xiàn)象分析：某省于2011年元旦開通有線電視公共頻道，該有線電視臺為了提高收視率，以吸引更多的廣告客戶，推出了集娛樂，休閑，廣告抽獎為一體的“繽紛時刻”欄目，開展“日日送獎，月月送禮”活動，每天向觀眾出一道簡單的問題，猜對的觀眾通過抽獎即可獲得每日送出的一臺VCD或者一部摩托羅拉手機，每月還送出一個超過3萬元的歐洲10游大獎。此舉引起了強烈的社會反響。另外，該省還擁有多家電視臺，電視臺之間的競爭非常激烈，而該有線電視臺開展的有獎競猜活動的目的主要是為了招攬廣告客戶。

（七）非法有獎銷售指經(jīng)營者在市場交易中，違反法律規(guī)定，額外提供一定的商品，作為對購買者的獎勵，或在有獎銷售中，采取欺騙手段推銷商品的行為。

1有獎銷售的類型：①附贈式有獎銷售：對購買指定商品或達到一定的購買金額的所有購買者予以獎勵，金額較小。如買西服贈領(lǐng)帶，買錄音機贈磁帶等②抽獎式有獎銷售：以抽獎、搖號、對號碼等帶有偶然性的方法決定購買者是否中獎及獎勵等級的有獎銷售?！敖痤~較高，中獎率較低”。2非法有獎銷售的行為：①欺騙性有獎銷售的行為：主要出現(xiàn)于抽獎或有獎銷售中（1）謊稱有獎銷售或者對所設(shè)獎的種類、中獎概率、最高獎金額、總金額、獎品種類等作虛假不實的表示（2）采取不正當手段故意讓內(nèi)定人員中獎（3）故意將設(shè)有中獎標志的商品、獎券不投放市場，或者不與商品、獎券同時投放市場②利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品③巨獎銷售行為：在抽獎或有獎銷售中，最高獎的金額超過5000元的。小案例：某洗衣粉生產(chǎn)廠家，同時利用當?shù)仉娨暋V播、報紙等新聞媒體大肆宣傳，并在廣告中聲稱：“本廠利用新的生產(chǎn)技術(shù)和新的生產(chǎn)設(shè)備研發(fā)生產(chǎn)了新一代洗衣粉，去污力強，無污染，不危害人的身體健康。其他普通的洗衣粉含有大量的磷等化學成分，使用過多會導致老年癡呆?！比绾慰创鲜霈F(xiàn)象？（八）使用誹謗行為指經(jīng)營者捏造、散布虛假事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽、聲譽的行為。主要形式有：1利用散發(fā)公開信、召開新聞發(fā)布會、刊登對比性廣告揭發(fā)聲明性廣告等形式，制造、散布損毀競爭對手的商業(yè)信譽、聲譽的虛假事實；2在對外經(jīng)營過程中，向業(yè)務客戶及消費者散布虛假事實，以貶低部分對手的商業(yè)信譽、詆毀其商品或服務的質(zhì)量信譽；如甲房產(chǎn)商謊稱乙房產(chǎn)商的房子質(zhì)量差、有風險等3利用商品的說明書，吹噓本產(chǎn)品質(zhì)量上乘，貶低同業(yè)競爭對手銷售的同類產(chǎn)品；如對比性說明“本店烤鴨比全聚德還好十倍”等.4唆使他人在公眾中散布競爭對手的商品質(zhì)量有問題等謊言，使公眾對該商品失去信賴；5組織人員以顧客或消費者的名義向有關(guān)經(jīng)濟監(jiān)督管理部門作關(guān)于競爭對手產(chǎn)品質(zhì)量低劣、服務質(zhì)量差、侵害消費者權(quán)益等情況的虛假投訴，從而達到貶低其商業(yè)信譽的目的。（九）投標、招標中的不正當行為具體行為1.投標者串通投標，抬高標價或者壓低標價2.投標者和招標者相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭時事評論：太原煤炭氣化集團有限責任公司于某年12月下發(fā)了《太原市煤氣熱水器管理辦法》，根據(jù)此規(guī)定，煤氣公司對申請辦理燃氣熱水器的用戶，根據(jù)其購買燃氣熱水器渠道不同收取不同的安裝費。購買該公司經(jīng)銷的熱水器安裝費用低于購買其它商家熱水器的安裝費用。（十）公用企業(yè)限制競爭行為1.公用企業(yè)是指公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭為目的，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品的行為。（1）行為主體：①

公用企業(yè)：國家工商行政管理局《關(guān)于禁止公用企業(yè)限制競爭行為的若干規(guī)定》包括：供水、供電、供熱。供氣、郵政、電訊，交通運輸?shù)刃袠I(yè)的經(jīng)營者。②

其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者：銀行、保險公司，這些經(jīng)營者的獨占地位是依照法律規(guī)定取得的，不是通過市場競爭形成的。

（二）行為表現(xiàn)①

限定用戶、消費者只能購買和使用其附帶提供的相關(guān)商品，而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)要求的同類商品；②

限定用戶、消費者只能購買和使用其指定的經(jīng)營者生產(chǎn)或經(jīng)銷的產(chǎn)品，而