論惡意“人肉搜索”的刑法規(guī)制目錄TOC\o"1-2"\h\u14374摘要 18253關(guān)鍵詞：人肉搜索刑法規(guī)制司法立法 121230一、“人肉搜索”的現(xiàn)狀及特點 226987（一）虛擬性 23058（二）匿名性 223892（三）盲從性 315741（四）后果的多重性 325224二、“人肉搜索”帶來的權(quán)益?zhèn)?47042（一）“人肉搜索”帶來的隱私傷害 420014（二）“人肉搜索”侵犯了公民的名譽權(quán) 523438三、“人肉搜索”在司法中的管理制度 518613（一）現(xiàn)行刑法對“人肉搜索”侵犯公民隱私權(quán)的規(guī)制 528952（二）現(xiàn)行刑法對“人肉搜索”侵犯公民名譽權(quán)的規(guī)制 622872四、“人肉搜索”的刑法立法規(guī)制 710637（一）“人肉搜索”入刑是對現(xiàn)行法律保護公民隱私權(quán)和名譽權(quán)的補足 722148（二）“人肉搜索”入刑是嚴(yán)密刑事法網(wǎng)的需要 73467參考文獻 8摘要：“人肉搜索”就是利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)為基礎(chǔ)，同時利用傳統(tǒng)搜索的方式展開，主要特點是匿名性、虛擬性、嚴(yán)重的后果性等。我國應(yīng)該在當(dāng)前的刑法規(guī)定內(nèi)制定相關(guān)的管理制度來約束“人肉搜索”的行為，結(jié)合我國的《刑法》中相關(guān)解釋給予認(rèn)定責(zé)任，追究某些惡意“人肉搜索”行為人的刑事責(zé)任;還需要在逐步完善相關(guān)管理制度后，在《刑法》中增設(shè)“泄露他人隱私罪”或類似罪名，將惡意的“人肉搜索”單獨納入刑法進行立法規(guī)制。關(guān)鍵詞：人肉搜索刑法規(guī)制司法立法2013年12月份在廣東發(fā)生的尤其“人肉搜索”的案件導(dǎo)致當(dāng)事人死亡的情況，事情的經(jīng)過是某服裝店的老板通過“人肉搜索”指認(rèn)一名少女是小偷的案件。在不斷發(fā)展中“人肉搜索”也促使事件發(fā)酵的越來越大，最終導(dǎo)致這名少女因為受不了社會輿論的眾多壓力選擇了死亡來結(jié)束自己的生命。通過對這起“人肉搜索”案件展開分析可以發(fā)現(xiàn)，不到兩天的時間當(dāng)事人就選擇了死亡，案件發(fā)酵的時間也是比較短的，就讓一個鮮活的生命凋零。這期案件的發(fā)生也引起了社會的高度關(guān)注，眾多學(xué)者針對“人肉搜索”也提出了自己的觀點。本文就是通過對我國當(dāng)前“人肉搜索”情況展開分析，針對“人肉搜索”給人們帶來的合法權(quán)益的傷害等展開探索，通過這些來探討我國針對“人肉搜索”應(yīng)該制定的相關(guān)保護措施，以應(yīng)對日益嚴(yán)重的惡意“人肉搜索”問題，保護公民合法權(quán)益。一、“人肉搜索”的現(xiàn)狀及特點“人肉搜索”最早是出現(xiàn)在中國的，作為一種創(chuàng)新的搜索方式是有“貓撲論壇”在2001年首次推開使用。這家論壇當(dāng)時也是比較著名的網(wǎng)絡(luò)論壇，很多人會在這個上面發(fā)放相關(guān)的帖子，貼子的內(nèi)容基本上都是提問找答案的情況，針對提供答案的人員平臺會獎勵虛擬的貨幣，很多的人員也是依靠這樣的平臺提供答案的方式來賺取相應(yīng)的虛擬幣，當(dāng)時人們將這些稱之為“賞金獵人”。受到這些賞金獵人的影響，也吸引了很多的網(wǎng)名積極參與到平臺中，隨著人員數(shù)量的不斷增加也促使這個平臺使用率不斷提升，而也出現(xiàn)了很多類似這樣的網(wǎng)絡(luò)平臺。迅速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)也帶來很多平臺通過網(wǎng)絡(luò)提問網(wǎng)絡(luò)提供答案的方式，大量的網(wǎng)名也參與其中，在數(shù)量龐大的網(wǎng)民的積極參與下，“人肉搜索”的功利性逐漸淡化，也發(fā)展到當(dāng)前并不是為了獲取一定的虛擬幣?！叭巳馑阉鳌痹趯嶋H應(yīng)用中也是借助互聯(lián)網(wǎng)為基礎(chǔ)，通過不斷吸引大量的網(wǎng)民來參與到平臺中實現(xiàn)各種信息的搜索。通過龐大網(wǎng)民的力量實現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)上更多的資源，也促使傳統(tǒng)的搜索方式。傳統(tǒng)的智能搜索中及時通過相關(guān)的引擎展開，“人肉搜索”不僅采用了引擎搜索，還充分的利用了大量網(wǎng)民的作用實現(xiàn)效果。通過分析可以將“人肉搜索”的具體特點概述如下。（一）虛擬性“人肉搜索”在使用過程中是基于互聯(lián)網(wǎng)為根本，獲取的各種信息都是通過虛擬方式獲得。這種虛擬主要指的是在信息收集中更多的是通過互聯(lián)網(wǎng)中的各種數(shù)字符號實現(xiàn)，相對于現(xiàn)實空間來說就是通過創(chuàng)建愛虛擬的空間來實現(xiàn)，或者生產(chǎn)一個與現(xiàn)實事物相對應(yīng)的虛擬事物。但是在這個過程中的虛擬并不是沒有依據(jù)的東西，主要是利用計算機來實現(xiàn)數(shù)字化的一個過程。所以說這種虛擬是一種按照數(shù)字方式存在的，事實也是真正存在的東西。因此可以說在網(wǎng)絡(luò)交往中一個重要的特點就是虛擬性。也是和傳統(tǒng)交往中最大的差異之處。隨著我國互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)空間的應(yīng)用也得到了更好的發(fā)展和應(yīng)用，在現(xiàn)實生活中也出現(xiàn)了很多的虛擬交往的運行模式。（二）匿名性“人肉搜索”在運行中的虛擬特征也促使其就有匿名的特征。很多時候，采用的“人肉搜索”就是一個簡單的代碼，具有無身份、無性別、無年齡的“三無”屬性，這個也是和現(xiàn)實交往中存在的最大的不同之處?！叭巳馑阉鳌敝黧w可以隱匿自己的部分或者全部現(xiàn)實身份而使用某個網(wǎng)名作為其網(wǎng)絡(luò)存在的標(biāo)志，可以利用偽裝的方式讓自己處于比較安全的狀態(tài)。在這種安全的環(huán)境中也促使相關(guān)主體可以不用受到現(xiàn)實中各種問題的約束，很多的人員思想是在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表言語不會給自己帶來風(fēng)險，所以在言論上就沒有責(zé)任的想法，也不會思考自己的做法是否會帶來各種傷害。針對這種情況，就導(dǎo)致“人肉搜索”在實際應(yīng)用中可以隨意的根據(jù)自己的想法來提供各種證明，促使網(wǎng)民的情緒出現(xiàn)更大的波動，也給社會道德問題帶來極大的不良影響。同時還可能采用匿名的方式來展開瘋狂的人肉攻擊，但是作為當(dāng)事人也不用擔(dān)心自己會受到法律的制裁。（三）盲從性“人肉搜索”的大多數(shù)參與者屬于所謂的“哄客”，這些人更多的是處于同情或者憤怒，在網(wǎng)絡(luò)的情感召喚中，像滾雪球般吸引更多“哄客”加入，而這些“哄客”根本不知道其行為會給被搜索對象帶來何種傷害。通過這種行為方式展開分析可以看出，“人肉搜索”具有較大的從眾行為，大量的網(wǎng)民對于事情的真像并不是很清楚，便對某一事件發(fā)表評論、盲目采取行動，其直接后果是構(gòu)成侵害他人隱私或者侵犯他人人格權(quán)、名譽權(quán)等網(wǎng)絡(luò)違法犯罪行為?，F(xiàn)實社會中廣播電視、報紙雜志等媒體受到國家法律、政策及其自身技術(shù)等諸多因素的制約，也導(dǎo)致網(wǎng)民即便是有想法也沒有良好的平臺來實現(xiàn)，社會公眾在大多數(shù)情況下只能作為相關(guān)信息的受眾。網(wǎng)絡(luò)事件發(fā)生后，會通過網(wǎng)絡(luò)的力量迅速的公開嗯哼發(fā)酵，也會吸引大量的網(wǎng)民參與到事件中來提出他們的觀點和思想，由于沒有任何的監(jiān)管，這些網(wǎng)民會自由的發(fā)聲。所以說“人肉搜索”在很多時候就會出現(xiàn)從眾等情況。（四）后果的多重性“人肉搜索”作為現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與傳統(tǒng)人工調(diào)查相結(jié)合的產(chǎn)物，在形式上就是簡單的搜索工具，但是是否是合法的還需要進一步的探索和分析。實際上“人肉搜索”如果可以采取促使來完善就可以讓其成為正義的力量，針對社會中的惡性事件給予相應(yīng)的批判，針對正義的事件就給予良好的評價。一方面，若“人肉搜索”得到妥當(dāng)、合理的使用，就可以發(fā)揮其維護社會公平正義的積極功能，或者在某種程度上實現(xiàn)其公益性價值。通過對當(dāng)前情況分析可以發(fā)現(xiàn)，第一“人肉搜索”在某種程度上可以認(rèn)為是公民行使監(jiān)督權(quán)、批評權(quán)的一種途徑、一種體現(xiàn)。一些網(wǎng)民通過“人肉搜索”將涉嫌違法、違紀(jì)的人和事件以及相關(guān)信息在互聯(lián)網(wǎng)上公開并進行評判，廣大網(wǎng)民積極參與其中。這種監(jiān)督、批評方式如果行使得當(dāng)，在一定程度上就實現(xiàn)了公民的相關(guān)權(quán)利，有利于遏制腐敗，促進社會文明進步，也有利于公共利益的實現(xiàn)。同時，“人肉搜索”一旦在網(wǎng)絡(luò)上被有心的人濫用，就會給相關(guān)的人員帶來一定的傷害，包含個人隱私、人格、名譽等。引起網(wǎng)絡(luò)風(fēng)波的“死亡博客”中，王某因婚外情而導(dǎo)致妻子自殺的情況，事實上也是王某違背了基本的社會道德，“人肉搜索”將受害人的詳細(xì)地址和家庭成員情況通過網(wǎng)絡(luò)進行了曝光，王某因而受到眾多網(wǎng)民的侮辱、謾罵和攻擊，部分網(wǎng)民還到王某父母的住宅進行騷擾，顯然這種方式嚴(yán)重傷害了他人的合法權(quán)益，也給他人的生活帶來了極大的影響。二、“人肉搜索”帶來的權(quán)益?zhèn)男再|(zhì)上看，“人肉搜索”就是一種“網(wǎng)絡(luò)暴力”。事實上，“人肉搜索”正是由于與“網(wǎng)絡(luò)暴力”的含義存在重合或者交叉，也吸引了眾多人的關(guān)注。（一）“人肉搜索”帶來的隱私傷害隱私權(quán)主要是指人們在生活中可以對自己的私人事件和各種信息實施保護，促使不會受到他人的傷害。隨著社會經(jīng)濟的不斷發(fā)展，人們也更加愛關(guān)注自己的隱私問題，也是一個國家文明水平的真實體現(xiàn)?！叭巳馑阉鳌闭叻欠ㄋ鸭?、提供、披露、散布個人隱私，侵害了公民的個人信息秘密與私生活安寧，侵犯了公民的隱私權(quán)。個人信息秘密，通常是指個人不愿公開的任何私人信息。通常情況下，人們都不愿公開其個人信息并設(shè)法隱匿個人信息。被隱匿的個人信息如果不違背法律和社會公德、不損害社會公共利益，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是受法律保護的一種隱私，具體包括個人的電話號碼、住址、身份證號碼等個人基本信息，以及身體狀況、健康指標(biāo)、家庭成員信息、通訊記錄、個人經(jīng)歷等方面的信息。對于當(dāng)事人的“人肉搜索”主要是為了更好的得到他們相關(guān)的詳細(xì)信息。“人肉搜索”行為人在網(wǎng)絡(luò)上肆意搜索、披露、散布上述個人信息，必然造成被搜索人的個人信息秘密受到侵害。私生活安寧權(quán)，是指公民個人有權(quán)排除他人對其正常私生活的干擾與侵襲。穩(wěn)定的私生活包含有穩(wěn)定的生活和良好的私人空間?！叭巳馑阉鳌睅淼膫褪谴騺y了當(dāng)事人的正常生活?！叭巳馑阉鳌痹趯嶋H運行中主要是通過網(wǎng)絡(luò)披露、散布被搜索人個人信息的同時，通常還利用這些信息對被搜索人進行干擾和侵襲，如通過發(fā)郵件、短信或撥打網(wǎng)絡(luò)電話等方式對被搜索人及其家人、親友進行侵襲、滋擾、恐嚇?？臻g隱私權(quán)是指公民個人的特定空間不受他人侵?jǐn)_、窺視的權(quán)利。實際上應(yīng)該將屬于個人可以支配和使用的任何空間都定義為隱私的范圍，而不論該空間場所是現(xiàn)實有形的，還是網(wǎng)絡(luò)虛擬的。（二）“人肉搜索”侵犯了公民的名譽權(quán)名譽實際上就是一種大眾評論，指社會公眾對公民的品質(zhì)、信譽、聲望等方面給予的評價。名譽權(quán)實際上就是指公民的名譽可以享受不受到其他人的傷害。名譽權(quán)包括名譽保有權(quán)和名譽維護權(quán)兩方面內(nèi)容?！叭巳馑阉鳌钡陌l(fā)起人、參與人在“人肉搜索”過程中，隨意的攻擊他人，也造成了他人的名譽權(quán)受到傷害?！叭巳馑阉鳌睂衩u權(quán)的侵犯包括兩種情形:其一，侮辱他人，給他人的名譽帶來不良影響。所謂侮辱，是指故意以暴力或其他方式貶低他人人格、損害他人名譽的行為。侮辱通常有三種方式，即暴力侮辱、語言侮辱、文字侮辱，后兩種方式在網(wǎng)絡(luò)“人肉搜索”中比較常見，這是由網(wǎng)絡(luò)自身的特點所決定的。“人肉搜索”參與人以毀損他人名譽為目的，肆意侮辱、謾罵、貶損被搜索人，導(dǎo)致其社會評價降低，其名譽權(quán)自然遭受侵犯?，F(xiàn)實中無論是被稱為“人肉搜索”第一案的“死亡博客”事件，還有更多案件都是這樣的情況。第二，故意的損毀他人，導(dǎo)致他人的名譽受到不良的影響。誹謗實際上就是故意散播虛假的情況來損毀他人的名譽。針對“人肉搜索”就出現(xiàn)相關(guān)人員故意損毀他人等行為，以語言、文字、漫畫等方式詆毀、誹謗被搜索人，使其社會評價降低，也直接對他人的名譽帶來不良影響。三、“人肉搜索”在司法中的管理制度所謂“人肉搜索”的刑法司法規(guī)制，是指在現(xiàn)行刑法規(guī)定的框架內(nèi)，在保持刑法穩(wěn)定的前提下，通過對《刑法》條文的妥當(dāng)解釋和正確適用，追究某些惡意“人肉搜索”行為人的刑事責(zé)任。（一）現(xiàn)行刑法對“人肉搜索”侵犯公民隱私權(quán)的規(guī)制我國刑法中有相關(guān)的詳細(xì)規(guī)定，各級機關(guān)、教育、電信等國家單位，以及賓館酒店、中介組織、水電煤氣公司、物業(yè)公司等社會服務(wù)機構(gòu)中負(fù)有保守個人信息義務(wù)的相關(guān)從業(yè)人員，在“人肉搜索”中胡亂的提供相關(guān)信息的，根據(jù)具體情節(jié)，應(yīng)以非法提供公民個人信息罪追究其刑事責(zé)任;相關(guān)的人員在信息獲取上采用不正當(dāng)?shù)氖侄螌崿F(xiàn)的以上機構(gòu)中人員信息的，并在“人肉搜索”過程中加以非法提供、泄露、使用，情節(jié)嚴(yán)重的，要根據(jù)具體情節(jié)給予相關(guān)的法律制裁。我國的刑法中也有這樣的管理規(guī)定：相關(guān)人員侵犯以上單位的計算機系統(tǒng)的，或者利用其他方式得到的各種個人信息的，并將非法獲取的公民個人信息在“人肉搜索”中進行使用、非法提供的，要根據(jù)具體情節(jié)給予相關(guān)的法律制裁。應(yīng)當(dāng)指出，由于現(xiàn)有刑法條文并沒有明確提及隱私權(quán)，故這種對隱私權(quán)的保護只能是間接的。（二）現(xiàn)行刑法對“人肉搜索”侵犯公民名譽權(quán)的規(guī)制我國在2000年的第九屆人大會上針對互聯(lián)網(wǎng)良好發(fā)展也提出了意見《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》，通過規(guī)定可以看出，通過互聯(lián)網(wǎng)手段來損毀他人的，根據(jù)情節(jié)情況可以追究相關(guān)的法律責(zé)任。我國刑法中也有相關(guān)的管理規(guī)定：利用違法方式來損毀他人的，根據(jù)具體情節(jié)可以追究其相關(guān)的法律責(zé)任。所以，針對“人肉搜索”，發(fā)起人或積極參與人在網(wǎng)絡(luò)上辱罵、詆毀他人或者專門損毀他人的，侵犯他人名譽權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)以侮辱罪、誹謗罪追究其刑事責(zé)任。在“人肉搜索”中事件的不同、參與人員的不同也會給最終的隱私和名譽帶來不同的傷害，因而應(yīng)嚴(yán)格把握惡意“人肉搜索”中承擔(dān)刑事責(zé)任的主體的范圍?！叭巳馑阉鳌毙袨槿送ǔ０ㄋ姆N:“人肉搜索”發(fā)起人;“人肉搜索”積極參與人;“人肉搜索”一般參與人;網(wǎng)站管理人。根據(jù)我國在刑法上謙抑性的相關(guān)要求，“人肉搜索”的刑事責(zé)任主體應(yīng)限于發(fā)起人和積極參與人。如果“人肉搜索”的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者明知有嚴(yán)重侵權(quán)行為發(fā)生而不采取相應(yīng)措施予以制止，則在造成嚴(yán)重后果的情況下，該網(wǎng)站管理人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。針對大眾來說，“人肉搜索”是利用網(wǎng)絡(luò)的力量來實現(xiàn)的一種從眾的情況，在實際過程中對于事情的真相也不是很了解，也沒有給社會帶來更多的影響，因此可以減免刑事責(zé)任。四、“人肉搜索”的刑法立法規(guī)制（一）“人肉搜索”入刑是對現(xiàn)行法律保護公民隱私權(quán)和名譽權(quán)的補足當(dāng)前我國也出臺了很多的法律來保護人們的隱私全權(quán)和名譽權(quán)，但這并不影響“人肉搜索”入刑。因為無論是現(xiàn)行民法還是刑法，對“人肉搜索”所侵害法益的保護都存在縫隙，或者說保護得不完整、不全面，需要進行相應(yīng)的立法予以完善。我國的刑法中的一些管理制度，在實際應(yīng)用中給予公民的保護也是間接的，相關(guān)規(guī)定非常零散;缺乏針對性，不符合保護公民網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的現(xiàn)實需要。例如，《刑法修正案(七)》在實際運行中也針對通過不正常途徑獲取的公民信息將給予相關(guān)的法律制裁，對公民隱私權(quán)的保護作了部分補充性規(guī)定，但囿于犯罪主體的局限性，這些主體主要是針對國家機關(guān)方面的人員，除此之外的其他眾多網(wǎng)民在“人肉搜索”過程中非法出售、提供、傳播公民個人信息，侵犯公民隱私權(quán)的行為便無從進行刑法規(guī)制，而后者的社會危害性顯然更為嚴(yán)重。（二）“人肉搜索”入刑是嚴(yán)密刑事法網(wǎng)的需要惡意“人肉搜索”入刑是有效保護公民隱私權(quán)和名譽權(quán)的需要，在適當(dāng)時機將其納入刑法規(guī)范不會導(dǎo)致刑事法網(wǎng)的過度擴張，也不違背作為當(dāng)代刑法立法指導(dǎo)原則的刑法謙抑性的要求。我國的刑法在維護社會穩(wěn)定中屬于最后的防線，在制定相關(guān)規(guī)定中也非常慎重，不僅要借鑒國外相關(guān)立法經(jīng)驗，還應(yīng)考量域外立法是否符合我國現(xiàn)實國情。考察國外相關(guān)立法，可以發(fā)現(xiàn)其對隱私權(quán)的保護通常都十分完備，在很多的大陸法系國家也是這樣的現(xiàn)狀。隱私權(quán)不僅包括現(xiàn)實中的隱私權(quán)，還包括公民在互聯(lián)網(wǎng)上的隱私權(quán)即網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)。國外關(guān)于侵犯公民隱私權(quán)犯罪的刑法規(guī)范中，公民的隱私信息所涵蓋的范圍很廣，不僅包括公民的姓名、家庭、財產(chǎn)、婚姻狀況等信息，還包括其他可能被人利用而損害當(dāng)事人權(quán)益的信息。同時，域外刑法對侵害隱私權(quán)的行為規(guī)定得十分詳細(xì)，犯罪的類別不同其給予的罪名也是不同的，要全面的考慮各種傷害，以保證公民的隱私權(quán)得到切實、充分的保護。一般而言，制定新的刑事法律對新型犯罪行為加以規(guī)范時，在行駛立法的過程中要慎重的考慮到各種時空的影響情況和具體的社會形式，反映犯罪內(nèi)涵的相對性，檢驗實定法規(guī)定的犯罪行為是否具有刑法干預(yù)的必要性和正當(dāng)性，檢討現(xiàn)行刑法規(guī)定是否符合現(xiàn)實社會需要，并評估現(xiàn)行刑法的規(guī)范功