學(xué)習(xí)解讀私募投資基金登記備案辦法《辦法》及配套指引進(jìn)一步優(yōu)化了私募基金管理人登記體1.直接或間接股東1.1外資私募證券基金管理人的境外股東應(yīng)為所在國家或者地區(qū)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)或者許可的金融機(jī)構(gòu)，且所在國家或者地區(qū)的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與中國證監(jiān)會或者中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄。上述要求與基金業(yè)協(xié)會之前發(fā)布的《私募基金登記備案相關(guān)問題解答(十)》和《外商獨(dú)資和合資私募證券投資基金管理人登記備案填報(bào)說明》等規(guī)定一致。1.2對于外資私募股權(quán)基金管理人，相關(guān)規(guī)定并未強(qiáng)制要求外資私募股權(quán)基金管理人的直接或間接股東為境外金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)或者許可的機(jī)構(gòu)。值得注意的是，《辦法》第八條規(guī)定私募基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員需要直接或者間接合計(jì)持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額，但受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)控制的私募基金管理人不適用前述規(guī)定。對于絕大多數(shù)外資私募股權(quán)基金管理人或QDLP管理人而言，由于其直接或間接控股股東是受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)，因此可以豁免適用前述規(guī)定。2.實(shí)際控制人的認(rèn)定根據(jù)《辦法》和《私募基金管理人登記指引第2號——股東、合伙人、實(shí)際控制人》第十一條的規(guī)定，實(shí)際控制人是指通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配私募基金管理人運(yùn)營的自然人、法人或者其他組織。實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)追溯至自然人、國有企業(yè)、上市公司、金融管理部門批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)、大學(xué)及研究院所等事業(yè)單位、社會團(tuán)體法人、受境外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的機(jī)構(gòu)等，并應(yīng)當(dāng)通過下列路徑依次認(rèn)定實(shí)際控制人：(1)持股50%以上的；(2)通過一致行動協(xié)議實(shí)際行使半數(shù)以上股東表決權(quán)的；(3)通過行使表決權(quán)能夠決定董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的或者能夠決定執(zhí)行董事當(dāng)選的?！掇k法》規(guī)定外資私募證券基金管理人的實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)是境外金融持牌機(jī)構(gòu)，與現(xiàn)行規(guī)定要求認(rèn)定外資私募證券基金管理人實(shí)際控制人應(yīng)追溯到最上層由境外金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)或許可的境外金融機(jī)構(gòu)相一致。對于外資私募股權(quán)基金管理人或其他類私募基金管理人，如其實(shí)際控制人為自然人的，該自然人應(yīng)有經(jīng)營、管理或者從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，且相關(guān)經(jīng)驗(yàn)滿5年。此外，除非另有規(guī)定，該自然人還應(yīng)當(dāng)在其實(shí)際控制的私募基金管理人中擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級管理人員，或者執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表。《辦法》還對集團(tuán)化運(yùn)作做了更明確的規(guī)定。同一控股股東、實(shí)際控制人控制兩家以上私募基金管理人的，應(yīng)當(dāng)：(1)具備充分的合理性與必要性，其控制的私募基金管理人應(yīng)當(dāng)持續(xù)、合規(guī)、有效展業(yè)；(2)就業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)隔離、避免同業(yè)化競爭、關(guān)聯(lián)交易管理和防范利益沖突等內(nèi)控制度作出合理有效安排；(3)建立與所控制的私募基金管理人的管理規(guī)模、業(yè)務(wù)情況相適應(yīng)的持續(xù)合規(guī)和風(fēng)險(xiǎn)管理體系。上述規(guī)定也適用擬在中國境內(nèi)同時(shí)開展私募證券、私募股權(quán)和3.高級管理人員資格要求《辦法》對于私募基金管理人的法定代表人和負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員設(shè)置了更高的經(jīng)驗(yàn)門檻。其中，私募證券基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人以及負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員應(yīng)當(dāng)具有5年以上證券、基金、期貨投資管理等相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)；私募股權(quán)基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人以及負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員應(yīng)當(dāng)具有5年以上股權(quán)投資管理或者相關(guān)產(chǎn)業(yè)管理等工作經(jīng)驗(yàn)。合規(guī)負(fù)責(zé)人的工作經(jīng)驗(yàn)要求仍為具有3年以上投資相關(guān)的法律、會計(jì)、審計(jì)、監(jiān)察、稽核，或者資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)、風(fēng)控、監(jiān)管和自律管理等相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)?！掇k法》和《私募基金管理人登記指引第3號——法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表》(“《登記指引3號》”)對私募基金管理人中負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的投資管理業(yè)績做了明確規(guī)定。其中，私募證券基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的投資業(yè)績應(yīng)當(dāng)為最近10年內(nèi)連續(xù)2年以上的投資業(yè)績，單只產(chǎn)品或者單個賬戶的管理規(guī)模不低于2000萬元人民幣。私募股權(quán)基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員的投資管理業(yè)績，是指最近10年內(nèi)至少2起主導(dǎo)投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)，投資金額合計(jì)不低于3000萬元人民幣，且至少應(yīng)有1起項(xiàng)目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式退出，或者其他符合要求的投資管理業(yè)績。前述規(guī)定對于負(fù)責(zé)投資管理的高管人員的業(yè)績設(shè)置了更高的門檻和要求，對于主要依賴本土招聘高管團(tuán)隊(duì)的外資私募基金管理人而言，建立本土高管和投資團(tuán)隊(duì)始終意味著需要花費(fèi)較長時(shí)間和較高成本?！掇k法》和《登記指引3號》還分別列舉了不得擔(dān)任私募基金管理人的高級管理人員的情形和高管人員符合證券/股權(quán)相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)的具體標(biāo)準(zhǔn)，外資私募基金管理人在招募本土團(tuán)隊(duì)時(shí)需要予以注意。此外，外資機(jī)構(gòu)還需要注意，如高管人員離職的，可以由符合任職要求的人員代為履職，但私募基金管理人應(yīng)在6個月內(nèi)聘任符合崗位要求的高級管理人員。4.員工人數(shù)和兼職要求《辦法》規(guī)定私募基金管理人專職員工不少于5人。《私募基金進(jìn)一步規(guī)定專職員工不但包括與私募基金管理人簽訂勞動合同并繳納社保的正式員工，還包括簽訂勞動合同或者勞務(wù)合同的外籍員工，這對外資私募基金管理人而言是利好消息。對于私募基金管理人的高管人員的兼職問題，《辦法》的規(guī)定基本與現(xiàn)行規(guī)定一致，即高管人員兼職應(yīng)當(dāng)具有合理性，不得在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人、沖突業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)等與所在機(jī)構(gòu)存在利益沖突的機(jī)構(gòu)兼職，且合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得在其他營利性機(jī)構(gòu)兼職。我們也注意到，現(xiàn)行規(guī)定的兼職高管人員數(shù)量應(yīng)不高于申請機(jī)構(gòu)全部高管人員數(shù)量的二分之一并未寫入本次的《辦法》及配套指引。此外，《辦法》和《登記指引3號》對專職人數(shù)和高管人員兼職規(guī)定了但書條款，即《辦法》第十七條(集團(tuán)化運(yùn)作)規(guī)定的私募基金管理人另有規(guī)定的，從其規(guī)定。我們理解該條款為母子結(jié)構(gòu)下外資私募證券基金管理人與QDLP基金管理人的人員兼職留出了空間。5.實(shí)繳資本的要求與征求意見稿一致，《辦法》明確了私募基金管理人最低實(shí)繳資本金額，即私募基金管理人的實(shí)繳貨幣資本應(yīng)不低于1000萬元人民幣或者等值可自由兌換貨幣。6.辦公場地的要求《辦法》以及《登記指引1號》第八條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立、穩(wěn)定的經(jīng)營場所，不得使用共享空間等穩(wěn)定性不足的場地作為經(jīng)營場所，不得存在與其股東、合伙人、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方等混同辦公的情形。經(jīng)營場所系租賃所得的，自提請辦理登記之日起，剩余租賃期應(yīng)當(dāng)不少于12個月，但有合理理由的除外。此外，盡管實(shí)踐中私募基金管理人注冊地與經(jīng)營地分離并不罕見，該等安排需要具有合理性且管理人需向基金業(yè)協(xié)會說明理由。二、私募基金備案《辦法》首次對私募基金初始實(shí)繳募集資金規(guī)模做出了規(guī)定，其中私募證券基金不低于1000萬元人民幣；私募股權(quán)基金不低于1000萬元人民幣；投向單一標(biāo)的的私募基金不低于2000萬元人基金多作為聯(lián)接基金投到境外唯一標(biāo)的，即境外股東或關(guān)聯(lián)方管理的境外基金產(chǎn)品，該等架構(gòu)有可能被認(rèn)為是投向單一標(biāo)的的私募基金，從而受限于2000萬元人民幣的最低初始實(shí)繳募資規(guī)模要求。此外，基金業(yè)協(xié)會目前在審核QDLP出資金額/初始募資規(guī)模的最低要求執(zhí)行，例如不低于3000萬元人民幣或等值外幣?！掇k法》的征求意見稿第四十四條列舉了基金業(yè)協(xié)會可以審慎備案私募基金的具體情形?！掇k法》正式稿刪除了這些列舉的具體情形，保留了一定的靈活性。基金業(yè)協(xié)會可以在私募基金管理人存在較大風(fēng)險(xiǎn)隱患，私募基金涉及重大無先例事項(xiàng)，或者存在結(jié)構(gòu)復(fù)雜、投資標(biāo)的類型特殊等情形時(shí)，按照規(guī)定對私募基金管理人擬備案的私募基金采取提高投資者要求、提高基金規(guī)模要求、要求基金托管、要求托管人出具盡職調(diào)查報(bào)告或者配合詢問、加強(qiáng)信息披露、提示特別風(fēng)險(xiǎn)、額度管理、限制關(guān)聯(lián)交易，以及要求其出具內(nèi)部合規(guī)意見、提交法律意見書或者相關(guān)財(cái)務(wù)報(bào)告等措三、過渡期安排《辦法》及配套指引將于2023年5月1日起施行。對于《辦法》施行前已提交辦理的登記、備案和信息變更等業(yè)務(wù)，按照現(xiàn)行規(guī)則辦理。自2023年5月1完成辦理的登記、備案及信息變更事項(xiàng)，按照《辦法》