2020年7月28日，廈門市稅務(wù)局發(fā)布了《關(guān)于市十三屆政協(xié)四次會議第1112號提案辦理情況答復(fù)的函》，函中對股權(quán)代持下隱名股東所得稅問題進(jìn)行了答復(fù)，這也是稅務(wù)機(jī)關(guān)首次就該問題進(jìn)行進(jìn)行的回應(yīng)，因此該函也引發(fā)了業(yè)內(nèi)熱烈的討論。該函明確隱名股東為法人時應(yīng)負(fù)有納稅義務(wù)，這將致使股權(quán)代持下重復(fù)征稅問題的存在，也與《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》以及《國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作的指導(dǎo)意見》所體現(xiàn)的不重復(fù)征稅的精神不甚符合。故基小律欲與大家共同探討這些問題，征求大家看法，以求集思廣益，大家可以在文末評論區(qū)留言發(fā)表看法，探討問題包括但不限于：股權(quán)代持下隱名股東是否應(yīng)繳納所得稅；對廈門稅務(wù)局答復(fù)函的看法；39號公告的處理思路是否適用于一般意義上的各類股權(quán)代持。2020年7月28日，廈門市稅務(wù)局發(fā)布了《關(guān)于市十三屆政協(xié)四次會議第1112號提案辦理情況答復(fù)的函》（廈稅函〔2020〕125號）（以下簡稱“答復(fù)函”），函中對股權(quán)代持下隱名股東所得稅問題進(jìn)行了答復(fù)，這也是稅務(wù)機(jī)關(guān)首次就該問題進(jìn)行進(jìn)行的回應(yīng)，因此該函也引發(fā)了業(yè)內(nèi)熱烈的討論。該函明確隱名股東為法人時應(yīng)負(fù)有納稅義務(wù)，這將致使股權(quán)代持下重復(fù)征稅的存在，也與《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第39號）（以下簡稱“39號公告”）以及《國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作的指導(dǎo)意見》（稅總稽便函[2017]165號）（以下簡稱“165號指導(dǎo)意見”）所體現(xiàn)的不重復(fù)征稅的精神不甚符合。以答復(fù)函的觀點(diǎn)，稅法明確的納稅義務(wù)僅針對顯名股東，顯名股東作為公司登記在冊的股東，可以行使股東權(quán)利，應(yīng)當(dāng)依照稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行納稅義務(wù)。人民法院認(rèn)可的代持合同規(guī)范的是代持當(dāng)事人內(nèi)部的民事法律關(guān)系，不屬于對股東出資規(guī)定的調(diào)整或變化。隨后答復(fù)函區(qū)分隱名股東的身份來明確不同的納稅義務(wù)，隱名股東為自然人時，其取得顯名股東轉(zhuǎn)付的稅后股息紅利、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，不屬于《個人所得稅法》明確的9種所得，無需繳納個人所得稅；隱名股東為法人時，其基于股權(quán)代持關(guān)系取得的所得，不屬于不征稅收入或免稅收入，應(yīng)按規(guī)定計征企業(yè)所得稅。此外，答復(fù)函亦明確法人代持關(guān)系下取得的收入不適用免稅。以答復(fù)函的上述觀點(diǎn)，股權(quán)代持下，依然可能存在重復(fù)征稅的問題，但是前述39號公告第二條卻認(rèn)可對顯名股東征稅，實際轉(zhuǎn)付給隱名股東不再重復(fù)征稅的原則。不過39號公告第二條僅適用于股權(quán)分置改革這一特殊背景，一般意義上的各類股權(quán)代持是否可以參考此處理思路并未有明確。165號指導(dǎo)意見第五條第二款明確如果已對實際委托方課稅完畢，在所得稅上無稅負(fù)差異時不再對形式上的代持方追征稅款，這一條款實際體現(xiàn)的也是不重復(fù)征稅的原則，且未限制在股權(quán)分置改革這一背景之下?？梢?，答復(fù)函的意見與前述39號公告和165號指導(dǎo)意見體現(xiàn)的精神有所沖突，故基小律欲與大家共同探討這些問題，征求大家看法，以求集思廣益，探討問題包括但不限于：股權(quán)代持下隱名股東是否應(yīng)繳納所得稅；對廈門稅務(wù)局答復(fù)函的看法；39號公告的處理思路是否適用于一般意義上的各類股權(quán)代持。大家可以留言方式在文末評論區(qū)發(fā)表看法，基小律將精選高質(zhì)量留言在文末顯示以供各位討論。以下附上廈門稅務(wù)局答復(fù)函、39號公告以及165號指導(dǎo)意見的相關(guān)內(nèi)容，以供大家參考：國家稅務(wù)總局廈門市稅務(wù)局關(guān)于市十三屆政協(xié)四次會議第1112號提案辦理情況答復(fù)的函（廈稅函〔2020〕125號）尊敬的周永偉先生：《關(guān)于降低廈門股權(quán)代持關(guān)系下實際出資人雙重稅負(fù)的提案》（市十三屆政協(xié)四次會議第1112號）收悉，該件由我局獨(dú)辦?，F(xiàn)將辦理情況答復(fù)如下：一、辦理工作背景我局高度重視上述提案，在提案辦理過程中，注重加強(qiáng)調(diào)查研究，深入了解當(dāng)前股權(quán)代持關(guān)系實質(zhì)，梳理分析股權(quán)代持關(guān)系稅收政策。二、辦理情況（一）關(guān)于顯名股東納稅義務(wù)的認(rèn)定根據(jù)《中華人民共和國稅收征收管理法實施細(xì)則》第三條第二款規(guī)定：“納稅人應(yīng)當(dāng)依照稅收法律、行政法規(guī)的規(guī)定履行納稅義務(wù)；其簽訂的合同、協(xié)議等與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的，一律無效?！憋@名股東作為登記在股東名冊上的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利，依據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》《中華人民共和國個人所得稅法》，是符合稅法規(guī)定的轉(zhuǎn)讓股權(quán)和取得投資收益的納稅人，其取得股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)當(dāng)依法履行納稅義務(wù)?！豆咀再Y本登記管理規(guī)定》（國家工商行政管理總局令第64號）第八條“股東或者發(fā)起人必須以自己的名義出資”,明確了行政管理的方式是要求股東以自己的名義出資。而《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條的相關(guān)規(guī)定，僅說明人民法院認(rèn)可代持合同具有法律效力，規(guī)范的是代持當(dāng)事人內(nèi)部的民事法律關(guān)系，不屬于對《公司注冊資本登記管理規(guī)定》中關(guān)于股東出資規(guī)定的調(diào)整或變化。（二）關(guān)于隱名股東納稅義務(wù)的認(rèn)定1.隱名股東為自然人的情形?！吨腥A人民共和國個人所得稅法》第二條，明確了應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅的九種所得，顯名股東將取得的稅后股息紅利所得、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，轉(zhuǎn)付給隱名股東（自然人），不屬于法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)繳納個人所得稅的所得。2.隱名股東為企業(yè)的情形。《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第六條規(guī)定，企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入，為收入總額，包括其他收入；第七條、第二十六條，分別列明了法定的不征稅收入和免稅收入。據(jù)此，隱名股東（企業(yè)）從顯名股東取得基于代持合同關(guān)系產(chǎn)生的所得，不屬于法定的不征稅收入和免稅收入，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)所得稅法規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。（三）其他關(guān)于顯名股東（企業(yè)）取得股息紅利后，轉(zhuǎn)付給隱名股東（企業(yè)），隱名股東（企業(yè)）是否能夠適用“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入”的問題，由于隱名股東（企業(yè)）和顯名股東（企業(yè)）之間并未構(gòu)成股權(quán)投資關(guān)系，隱名股東（企業(yè)）從顯名股東（企業(yè)）取得的收入不符合股息、紅利所得的定義，稅法也未規(guī)定可以“穿透”作為隱名股東（企業(yè)）取得權(quán)益性投資收益對其免稅。關(guān)于提案提到的《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第39號），其適用情形僅限于限售股。三、下一步工作思路今后，我局將持續(xù)做好稅收服務(wù)工作，嚴(yán)格落實各項稅收優(yōu)惠政策，同時，關(guān)于股權(quán)代持的稅收管理方面的問題，我局也將積極向國家稅務(wù)總局反映。國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告（國家稅務(wù)總局公告2011年第39號）根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱企業(yè)所得稅法）及其實施條例的有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股（以下簡稱限售股）有關(guān)所得稅問題，公告如下：

......二、企業(yè)轉(zhuǎn)讓代個人持有的限售股征稅問題

因股權(quán)分置改革造成原由個人出資而由企業(yè)代持有的限售股，企業(yè)在轉(zhuǎn)讓時按以下規(guī)定處理：

（一）企業(yè)轉(zhuǎn)讓上述限售股取得的收入，應(yīng)作為企業(yè)應(yīng)稅收入計算納稅。

上述限售股轉(zhuǎn)讓收入扣除限售股原值和合理稅費(fèi)后的余額為該限售股轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)未能提供完整、真實的限售股原值憑證，不能準(zhǔn)確計算該限售股原值的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)一律按該限售股轉(zhuǎn)讓收入的15%，核定為該限售股原值和合理稅費(fèi)。

依照本條規(guī)定完成納稅義務(wù)后的限售股轉(zhuǎn)讓收入余額轉(zhuǎn)付給實際所有人時不再納稅。

（二）依法院判決、裁定等原因，通過證券登記結(jié)算公司，企業(yè)將其代持的個人限售股直接變更到實際所有人名下的，不視同轉(zhuǎn)讓限售股。......國家稅務(wù)總局稽查局關(guān)于2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作的指導(dǎo)意見（稅總稽便函[2017]165號）各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市國家稅務(wù)局稽查局、地方稅務(wù)局稽查局：針對2017年股權(quán)轉(zhuǎn)讓檢查工作中各地反映的一些有待解決的問題，我局與稅務(wù)總局相關(guān)司進(jìn)行了研究，現(xiàn)將具體指導(dǎo)意見下發(fā)，請你局參照執(zhí)行：......五、關(guān)于代持股票的納稅主體確定問題對于企業(yè)代個人持股的所得稅征收，《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)轉(zhuǎn)讓上市公司限售股有關(guān)所得稅問題的公告》(2011年第39號)第二條有明確規(guī)定：“因股權(quán)分置改革