外資并購中的法律盡職調(diào)查08312024/4/3外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查08312024/4/2外資并購中的1朱穎律師簡介上海市錦天城律師事務(wù)所高級合伙人專業(yè)特長：公司證券、兼并與收購、外商投資華東政法學(xué)院經(jīng)濟法學(xué)學(xué)士，香港中文大學(xué)碩士。曾任蘇州大學(xué)法學(xué)院講師，主講金融法、證券法、票據(jù)法、保險法等經(jīng)濟方面的課程。1992年、1994年先后赴香港大學(xué)、香港中文大學(xué)進(jìn)修和學(xué)習(xí)，并在學(xué)習(xí)期間獲臺灣大學(xué)、新加坡國立大學(xué)獎學(xué)金，赴臺灣、新加坡參加法學(xué)交流活動。1997年8月在上海浦東從事專職律師工作，1999年考取司法部、中國證券監(jiān)督管理委員會頒發(fā)的證券律師從業(yè)資格，開始從事資本市場法律服務(wù)，2002年1月作為高級合伙人加盟錦天城律師事務(wù)所并購領(lǐng)域主要業(yè)績：代表香港聯(lián)交所上市公司上海實業(yè)控股有限公司（0363.HK）近年完成大型項目

--2007年收購上海城開（集團）有限公司59%股權(quán)，交易金額人民幣36.99億元--2008年收購上海路橋發(fā)展有限公司100%股權(quán)（滬杭高速上海段運營公司），交易金額人民幣36.89億元--2010年收購上海申渝有限公司100%股權(quán)（G50高速運營公司），交易金額人民幣12.2億元--2010年收購香港聯(lián)交所上市公司中新地產(chǎn)集團（控股）有限公司45%股權(quán)，交易金額港幣27億元，期間還代為辦理經(jīng)營者集中申報，是反壟斷法實施以來商務(wù)部受理的第一例房地產(chǎn)領(lǐng)域經(jīng)營者集中申報，該項目被《亞洲法律雜志ALB》評為2010年十大并購案--2011代表香港聯(lián)交所上市公司上海實業(yè)城市開發(fā)集團有限公司換股收購上海城開59％股權(quán)（重新上市）--2011代表摯信資本增資四川玖玖愛食品有限公司--2010年代表深圳創(chuàng)新投資集團和太鋼投資增資江蘇萬林木業(yè)有限公司

--2009年代表荷蘭阿克蘇諾貝爾對其中國境內(nèi)資產(chǎn)進(jìn)行重組--2010年代表某房地產(chǎn)基金收購松江一別墅項目，交易金額人民幣3億元--2010年5月代表一投資公司收購浙江五芳齋實業(yè)股份有限公司359名自然人股份

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831朱穎律師簡介外資并購中的法律2準(zhǔn)備階段談判階段簽約成交階段重組、整合階段尋找潛在收購對象確定收購對象與被收購方初步接觸簽訂收購意向書簽訂收購協(xié)議付款和移交審批和登記進(jìn)行重組和整合確定收購目的和動機制定收購策略成立收購項目小組選擇收購法律顧問經(jīng)營者集中申報外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查一、并購流程

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831準(zhǔn)備階段談判階段簽約成交階段重組、整合階段尋找潛在收3二、并購交易中盡職調(diào)查、法律文書起草常用法律法規(guī)1、通用法規(guī)法律法規(guī)名稱實施日期涉及并購交易的主要內(nèi)容中華人民共和國公司法2006年1月1日規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過程中的組織行為中華人民共和國公司登記管理條例2006年1月1日確認(rèn)公司的企業(yè)法人資格，規(guī)范公司登記行為中華人民共和國合同法1999年10月1日合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任等中華人民共和國反壟斷法2008年8月1日并購涉及的經(jīng)營者集中申報、審查規(guī)定國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定2008年8月3日經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831二、并購交易中盡職調(diào)查、法律文書起草常用法律法規(guī)法律法規(guī)名稱42、外資并購相關(guān)法規(guī)

法律法規(guī)名稱實施日期涉及外資并購交易的主要內(nèi)容關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（商務(wù)部等六部委2006年10號文）（“10號文”）2006年9月8日外資并購的基本制度,審批與登記,換股并購的條件、申報文件與程序、對于特殊目的公司的特別規(guī)定等外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定（1997對經(jīng)貿(mào)法發(fā)地對第267號）1997年5月28日外資購買境內(nèi)外商投資企業(yè)的中方股權(quán)或認(rèn)購增資關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定2000年9月1日規(guī)范外商投資企業(yè)再投資，協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）2007年12月1日外資并購涉及的產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見（工商外企字[2006]81號）2006年4月24日外商投資的公司審批和登記管理如何適用《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》以及國家關(guān)于外商投資的法律、行政法規(guī)和政策的執(zhí)行意見商務(wù)部關(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知（商資發(fā)[2010]209號）2010年6月10日《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項，由地方審批機關(guān)負(fù)責(zé)審批和管理。國務(wù)院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知（國辦發(fā)[2011]6號）2011年2月3日并購安全審查范圍、內(nèi)容、工作機制、程序商務(wù)部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定（商務(wù)部公告2011年第53號）2011年9月1日并購安全審查具體操作步驟，申請文件關(guān)于規(guī)范房地產(chǎn)市場外資準(zhǔn)入和管理的意見（建住房[2006]171號）（“171號文”）2006年7月11日規(guī)范外商投資房地產(chǎn)市場準(zhǔn)入商務(wù)部、國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步加強、規(guī)范外商直接投資房地產(chǎn)業(yè)審批和監(jiān)管的通知（商資函［2007］50號）2007年05月23日外商投資房地產(chǎn)企業(yè)的審批及商務(wù)部備案

外資并購中的法律盡職調(diào)查08312、外資并購相關(guān)法規(guī)

法律法規(guī)名稱實施日期涉及53、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)法規(guī)法律法規(guī)名稱實施日期涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要內(nèi)容中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法2009年5月1日第五章就關(guān)系國有資產(chǎn)出資人權(quán)益的重大事項做了原則性規(guī)定，包括一般規(guī)定、企業(yè)改制、與關(guān)聯(lián)方的交易、資產(chǎn)評估、國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例2003年5月27日國有及國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)中的國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理，包括企業(yè)重大事項管理、企業(yè)國有資產(chǎn)管理等企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法2004年2月1日規(guī)范企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，對企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的監(jiān)督管理、轉(zhuǎn)讓程序、批準(zhǔn)程序做了規(guī)定企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法2005年9月1日規(guī)范企業(yè)國有資產(chǎn)評估行為，對需要資產(chǎn)評估的情形、資產(chǎn)評估機構(gòu)的條件、核準(zhǔn)及備案程序做了規(guī)定國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見》的通知（國辦發(fā)[2003]96號）2003年11月30日規(guī)范國有企業(yè)改制工作，明確國有企業(yè)改制的批準(zhǔn)制度、清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、交易管理、定價管理、轉(zhuǎn)讓價款管理、債權(quán)人保護(hù)、職工利益保護(hù)、管理層收購等內(nèi)容國務(wù)院國資委《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]268號）2004年8月25日明確企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓操作過程中的一些問題，包括：關(guān)于重要子企業(yè)的重大國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項的確定問題、轉(zhuǎn)讓方案的制定及落實問題、轉(zhuǎn)讓信息公開披露問題等國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部《關(guān)于企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2006]306號）2006年12月31日就對協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式的批準(zhǔn)、外商受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)、企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)受讓條件的審核管理、受讓資格的審核確認(rèn)、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格等問題進(jìn)行了明確國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于印發(fā)《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易操作規(guī)則》的通知（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2009]120號）2009年7月1日適用與省級以上國資委選擇確定的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)進(jìn)行的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)交易，就受理轉(zhuǎn)讓申請、發(fā)布轉(zhuǎn)讓信息、登記受讓意向、組織交易簽約、結(jié)算交易資金、出具交易憑證等程序做了規(guī)定

外資并購中的法律盡職調(diào)查08313、國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)法規(guī)法律法規(guī)名稱實施日期涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)6三、并購的定義

（一）并購

并購（Merger&Acquisition）是合并（或兼并）與收購的合稱。合并分為吸收合并與新設(shè)合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目標(biāo)公司），目標(biāo)公司不復(fù)存在；新設(shè)合并是兩家以上公司合并組成一家新公司，原公司不復(fù)存在。收購又分為股權(quán)收購和資產(chǎn)收購，是指一家公司收購目標(biāo)公司的股權(quán)或資產(chǎn)，目標(biāo)公司仍然存在。（二）外資并購2006年商務(wù)部等六部委10號文《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第二條規(guī)定：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。2011年2月3日國務(wù)院辦公廳頒布的《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》中列出外資并購四種情形：1、購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)非外商投資企業(yè)的增資；2、外資購買境內(nèi)外商投資企業(yè)中中方的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資；3、外資設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)并且運營該資產(chǎn)，或通過該外商投資企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)；4、外資直接購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)。2011年商務(wù)部第53號文，9月1日實施，并購安全審查的范圍應(yīng)從交易的實質(zhì)內(nèi)容和影響，代持、信托、多層次再投資、租賃、貸款、協(xié)議控制、境外交易等方式。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831三、并購的定義外資并購中的法7兩種并購方式的比較股權(quán)并購資產(chǎn)并購并購意圖取得對目標(biāo)公司的實際控制權(quán)，進(jìn)而擴大并購方在某一生產(chǎn)、服務(wù)領(lǐng)域的實際影響力并購標(biāo)的目標(biāo)公司的股權(quán)，僅是目標(biāo)公司目標(biāo)公司的特定資產(chǎn)如實物資產(chǎn)股東層面的變動，并不影響目標(biāo)或?qū)＠?、商?biāo)、商譽等無形資產(chǎn)，公司資產(chǎn)的變動并不影響目標(biāo)企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)的變化

交易主體并購方和目標(biāo)公司的股東，并購并購方和目標(biāo)公司，并購中的權(quán)利并購中的權(quán)利和義務(wù)也只在并購和義務(wù)通常不會影響目標(biāo)公司的股東。并購方和目標(biāo)公司的股東之間發(fā)生

交易性質(zhì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資，并購方通過并資產(chǎn)買賣，屬于一般買賣關(guān)系，僅購行為成為目標(biāo)公司的股東，并涉及買賣雙方的合同權(quán)利和義務(wù)，獲得了在目標(biāo)公司的分紅權(quán)、表通常不影響目標(biāo)企業(yè)的法律狀況決權(quán)等各項股東權(quán)，但目標(biāo)公司的資產(chǎn)并沒有變化

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831兩種并購方式的比較股權(quán)并購8兩種并購方式的聯(lián)系與區(qū)別

1、股權(quán)并購2、資產(chǎn)并購

優(yōu)點：

優(yōu)點：有效解決一些法律限制。目標(biāo)公司的主體資格不發(fā)生任何變化，節(jié)省稅費。并購方對目標(biāo)公司自身的債權(quán)債務(wù)也無須承擔(dān)任何責(zé)任。

缺點：并購?fù)瓿珊螅鳛槟繕?biāo)企業(yè)的股東要資產(chǎn)并購方式操作較為簡單，僅是并承接并購前目標(biāo)企業(yè)存在的各種法律購方與目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)買賣。與股權(quán)風(fēng)險，如有負(fù)債、法律糾紛等等。并購方式相比，資產(chǎn)并購可以有效規(guī)

避目標(biāo)企業(yè)所涉及的各種問題如債權(quán)債務(wù)、勞資關(guān)系、法律糾紛等等。

缺點：可能承擔(dān)較大稅負(fù)，尤其是當(dāng)涉及到房地產(chǎn)時。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查089四、并購類型并購的標(biāo)的是股權(quán)或資產(chǎn)股權(quán)并購和資產(chǎn)并購目標(biāo)公司是上市公司股權(quán)上市公司收購目標(biāo)公司是國有投資形成股權(quán)國有股權(quán)并購方是外國投資者外資并購－－外資收購內(nèi)資，即10號文定義的外資并購，包括股權(quán)并購和資產(chǎn)并購，需對內(nèi)資企業(yè)進(jìn)行法律盡職調(diào)查。－－外資收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)中方股權(quán)或認(rèn)購增資，交易在境內(nèi)完成，適用《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，屬于直接收購，需向中國外資審批機關(guān)報批；－－還有一種情況是收購?fù)馍掏顿Y企業(yè)外方股東的股權(quán)，交易在境外完成，也能實現(xiàn)占有境內(nèi)權(quán)益的目的，屬于間接收購，兼具資本運作和避稅的便利。這兩種情況下，因核心資產(chǎn)和業(yè)務(wù)均在境內(nèi)，境外多為SPV，外資收購方都有可能聘請中國律師對境內(nèi)資產(chǎn)進(jìn)行法律盡職調(diào)查。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831四、并購類型外資并購中的法律10

案例一：上海實業(yè)控股有限公司并購上海城開（城開）集團有限公司59％股權(quán)

原國有獨資公司

上海市徐匯區(qū)國資委上海城開（1.808億）100％上海城開（3.0133億）40%上海市徐匯區(qū)國資委上海市徐匯區(qū)國資委上海城開（3.0133億）41%21.3億元認(rèn)購40%股權(quán)，新增注冊資本1.2053億，溢價20.1013億元計入資本公積上實控股（0363.HK）60%上實控股（0363.HK）59%15.68億元受讓19%股權(quán)

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831上海市徐匯區(qū)上海城開100％上海城開40%上海市徐匯區(qū)上海市11

案例二：XX酒店

權(quán)益結(jié)構(gòu)圖

85%15%100%100%100%

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831

12

上述權(quán)益結(jié)構(gòu)圖顯示，自然人一持有XXHotelInvestmentsLimited（BVI）100%股權(quán)，XXHotelInvestmentsLimited（BVI）持有XX（BVI）85%股權(quán)，XX(BVI)持有XX（HK）100%股權(quán)，XX（HK）持有上海XX酒店有限公司100%股權(quán)，故自然人一間接實益擁有目標(biāo)公司85%權(quán)益。

當(dāng)時擬定的收購方案是在境外收購自然人一持有的XXHotelInvestmentsLimited（BVI）100%股權(quán)，收購?fù)瓿珊?，收購方通過上述權(quán)益結(jié)構(gòu)實益擁有目標(biāo)公司85%權(quán)益。該方案項下交易在境外完成，只需在BVI公司注冊地辦理手續(xù)，不需審批，且稅費較低，同樣能實現(xiàn)占有上海XX酒店有限公司名下酒店權(quán)益的目的，系收購?fù)馍酞氋Y企業(yè)外方股東的股權(quán)，屬間接收購。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831

13五、法律盡職調(diào)查的定義和作用

（一）定義盡職調(diào)查（DueDiligence），是指當(dāng)一方（“調(diào)查方”或“客戶”）擬進(jìn)行商業(yè)計劃或交易，如股權(quán)并購或資產(chǎn)并購時，委托律師事務(wù)所，聘請律師（“調(diào)查方律師”）對有關(guān)方（“被調(diào)查方”/“目標(biāo)公司”）的有關(guān)資料、文件、信息等，從法律角度就目標(biāo)公司設(shè)立和存續(xù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、歷史沿革、法人治理、資產(chǎn)狀況、對外投資（投資控股、參股子公司、其他投資）、業(yè)務(wù)經(jīng)營、債權(quán)債務(wù)、重大合同、物業(yè)承租情況、關(guān)聯(lián)交易、勞動人事、納稅情況、訴訟、仲裁及行政處罰等方面進(jìn)行分析和判斷，并出具盡職調(diào)查報告。律師實務(wù)中，客戶經(jīng)常會要求律師在盡職調(diào)查結(jié)束之后（就某項交易或某些物業(yè)等）出具法律意見書，盡職調(diào)查報告正是律師后續(xù)出具法律意見書的基礎(chǔ)和依據(jù)。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0814（二）作用1.幫助客戶了解目標(biāo)公司的情況，對目標(biāo)公司有一個全面的了解，為客戶商業(yè)上分析、判斷及決策提供可供依賴的法律專業(yè)意見。2.調(diào)查目標(biāo)公司是否存在現(xiàn)實的或潛在的法律風(fēng)險，是否存在法律瑕疵或法律障礙，分析該風(fēng)險、瑕疵或障礙的法律性質(zhì)和后果，以及可能對交易造成的影響，提出相應(yīng)的法律解決方案和建議，要求交易對方補正，必要時幫助交易對方為實現(xiàn)商業(yè)計劃或交易而盡早采取需要的補救措施。3.根據(jù)盡職調(diào)查結(jié)果幫助客戶判斷是否能使擬進(jìn)行的商業(yè)計劃或交易深入洽談，是否調(diào)整該商業(yè)計劃或交易的價格及確定調(diào)整價格的幅度，以及如何進(jìn)一步調(diào)整商業(yè)計劃或交易有關(guān)合同的條款、結(jié)構(gòu)。4.為后續(xù)出具法律意見書、起草交易文件提供針對性的解決方案或者設(shè)定承諾聲明、賠償?shù)葪l款。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0815六、律師在法律盡職調(diào)查中的責(zé)任1.律師應(yīng)當(dāng)具有審慎、盡職的態(tài)度，具備應(yīng)有的職業(yè)道德。2.律師應(yīng)結(jié)合盡職調(diào)查目標(biāo)全面細(xì)致地完成盡職調(diào)查工作。3.律師可以在盡職調(diào)查過程中采取一定的風(fēng)險防范措施，如取得目標(biāo)公司的書面承諾或聲明以及在盡職調(diào)查報告中寫入免責(zé)條款等。4.律師應(yīng)當(dāng)保守其在盡職調(diào)查過程中涉及的客戶和交易對方的商業(yè)計劃或商業(yè)秘密。

5.由于盡職調(diào)查報告（以及后續(xù)以該報告為基礎(chǔ)而出具的法律意見書）往往是客戶進(jìn)行商業(yè)上分析、判斷和決策所依賴的專業(yè)意見，如果在調(diào)查報告和法律意見中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏而造成客戶損失，律師就很可能需要對客戶承擔(dān)賠償損失等責(zé)任，故律師應(yīng)盡職、審慎。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0816七、法律盡職調(diào)查的方法1.獨立調(diào)查獨立調(diào)查是指以律師身份向有關(guān)政府部門或單位查詢目標(biāo)公司工商信息及其資產(chǎn)、項目等情況，因獨立調(diào)查所獲資料系政府部門提供，可信度較高，可以核查、驗證目標(biāo)公司提供資料的真實性。獨立調(diào)查一般會涉及到下列部門：（1）向工商行政管理部門查詢目標(biāo)公司設(shè)立、變更、年檢、法人治理結(jié)構(gòu)等相關(guān)工商登記資料；（2）向房地產(chǎn)管理部門查詢房地產(chǎn)開發(fā)項目或存量房的土地狀況信息、房屋狀況及產(chǎn)權(quán)人信息、房地產(chǎn)他項狀況信息、房屋租賃狀況信息等房地產(chǎn)信息，向規(guī)劃管理部門查詢建設(shè)用地規(guī)劃、建設(shè)工程規(guī)劃，向建設(shè)管理部門查詢建筑工程許可情況；（3）向車輛、船舶管理部門查詢車輛、船舶信息；（4）向中國證券登記有限責(zé)任公司查詢股票名稱、數(shù)量、權(quán)利限制等信息；（5）從中國人民銀行打印目標(biāo)公司貸款卡信息，查詢目標(biāo)公司銀行借款、對外擔(dān)保等情況。（獨立調(diào)查有時也需要目標(biāo)公司配合，如開具介紹信等）

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查08172.現(xiàn)場調(diào)查（1）進(jìn)駐目標(biāo)公司所在地現(xiàn)場調(diào)查；（2）根據(jù)進(jìn)場前開具的第一輪清單收集資料，要求盡可能完整提供；（3）通過對目標(biāo)公司董事、高級管理人員、職能部門負(fù)責(zé)人等人員進(jìn)行訪談，了解目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度和體制等情況；（4）仔細(xì)閱讀收集的文件資料，并做摘錄、歸納，“搭建”法律盡職調(diào)查報告初稿的框架；（5）就閱讀資料中所涉及問題，及時向?qū)谪?fù)責(zé)人員和聯(lián)系人提出疑問，獲得回復(fù)、確認(rèn)；（6）根據(jù)收集資料發(fā)現(xiàn)線索和問題不斷向目標(biāo)公司開具補充清單，進(jìn)一步深入挖掘。3.與其他中介機構(gòu)的溝通、探討客戶有時聘請法律、財務(wù)顧問、審計、評估等多家專業(yè)中介機構(gòu)同步展開盡職調(diào)查，而各專業(yè)中介機構(gòu)來自不同背景及專業(yè)，此時律師和其它專業(yè)人士可發(fā)揮各自優(yōu)勢，相互溝通、探討，進(jìn)一步獲取信息。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0818八、法律盡職調(diào)查的步驟根據(jù)客戶初步擬定的交易方案，確定法律盡職調(diào)查的對象、范圍、目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)等有針對性、有重點地開具盡職調(diào)查清單（而不是套用所謂標(biāo)準(zhǔn)清單）是做好法律盡職調(diào)查的關(guān)鍵所在。

（一）開具法律盡職調(diào)查清單前的準(zhǔn)備工作1.了解客戶的收購方案（一般通過參加客戶的項目協(xié)調(diào)會）（1）理解收購意圖：系資產(chǎn)收購還是股權(quán)收購，認(rèn)購增資還是購買股權(quán)，收購控股權(quán)還是參股目標(biāo)公司（收購股權(quán)比例），交易在境內(nèi)完成還是境外完成、對價金額等；（2）領(lǐng)會收購戰(zhàn)略：如階段性收購?fù)瓿珊笫欠襁€有進(jìn)一步收購控股權(quán)或注入上市公司的計劃等；結(jié)合客戶收購方案，確定本次盡職調(diào)查的基準(zhǔn)日。（3）認(rèn)識目標(biāo)公司：如主營業(yè)務(wù)、行業(yè)地位、經(jīng)營地域、股東背景等；

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查08192.結(jié)合收購方案查閱和檢索相關(guān)法律法規(guī)（LegalResearch）

律師了解收購方案后，對目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、擬進(jìn)行商業(yè)計劃或交易等有了初步認(rèn)識，此時應(yīng)進(jìn)行目標(biāo)公司經(jīng)營業(yè)務(wù)所屬行業(yè)相關(guān)法律法規(guī)的查閱和檢索，以便有針對性地實施盡職調(diào)查，并對其業(yè)務(wù)的合法合規(guī)性作出判斷：

1）目標(biāo)公司業(yè)務(wù)經(jīng)營資質(zhì)情況

外資并購，目標(biāo)公司所處行業(yè)在《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》屬于鼓勵允許、限制、禁止

若目標(biāo)公司從事高速公路運營管理，則應(yīng)查閱《公路法》、《收費公路管理條例》、《收費公路權(quán)益轉(zhuǎn)讓辦法》等規(guī)定，了解收費公路建設(shè)、經(jīng)營管理、權(quán)益轉(zhuǎn)讓等；

2）若目標(biāo)公司主營風(fēng)力發(fā)電業(yè)務(wù)，則應(yīng)查閱《關(guān)于投資體制改革的決定》、《中華人民共和國可再生能源法》、《可再生能源發(fā)電有關(guān)管理規(guī)定》等規(guī)定，了解項目核準(zhǔn)制程序以及相關(guān)需辦理的環(huán)境保護(hù)、土地利用、資源利用等法律手續(xù)；

3）若目標(biāo)公司主營房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)，則應(yīng)查閱從土地使用權(quán)取得、工程建設(shè)、四證辦理、竣工驗收、預(yù)售/銷售、交房整個流程相關(guān)規(guī)定。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查08203.根據(jù)收購方案確定盡職調(diào)查的對象和范圍（1）確定盡職調(diào)查的對象根據(jù)客戶擬定的收購方案和基準(zhǔn)日，確定盡職調(diào)查對象：1）若目標(biāo)公司有下屬子公司，則全部子公司都應(yīng)列入盡職調(diào)查對象，在盡職調(diào)查報告中反映；2）若下屬子公司中有全資或控股子公司，則應(yīng)確定為現(xiàn)場調(diào)查的對象；3）其它子公司則區(qū)別是否非經(jīng)營主業(yè)、即將剝離或關(guān)閉、參股或處于停業(yè)或清算等情況，僅作一般性調(diào)查（查詢工商信息）、不再“打開”；4）有些子公司還可根據(jù)委托方的特別指示安排，也不再“打開”。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0821（2）確定盡職調(diào)查的范圍（通常包括以下方面）①公司基本情況基本信息（工商局檔案機讀材料的內(nèi)容）；股權(quán)結(jié)構(gòu)（含出資情況、股東名稱及持股比例）；歷史沿革（涵蓋注冊資本變更、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等）；資產(chǎn)狀況（截至基準(zhǔn)日目標(biāo)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、凈資產(chǎn)）②公司章程、法人治理結(jié)構(gòu)及董事、監(jiān)事、高級管理人員情況包括章程、組織結(jié)構(gòu)、“三會”構(gòu)成及職權(quán)、高管班子、規(guī)章制度等；③公司主要業(yè)務(wù)情況主要包括公司業(yè)務(wù)概況、業(yè)務(wù)流程、經(jīng)營模式等，具體情況因公司主營業(yè)務(wù)而異：1）若業(yè)務(wù)經(jīng)營需要資質(zhì)，該資質(zhì)是否取得；2）若涉及固定資產(chǎn)投資項目，則包括投資核準(zhǔn)程序，相關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地使用、資源利用、安全生產(chǎn)、城市規(guī)劃等行政許可和減免稅確認(rèn)等；3）若涉及房地產(chǎn)開發(fā)項目，則包括項目來源、土地出讓合同、取得“四證”、各類工程合同、預(yù)售/銷售、竣工、交房等；4）若涉及高速公路等基建設(shè)施項目，則包括取得特許權(quán)的程序、主管部門批準(zhǔn)文件、特許權(quán)協(xié)議的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、項目建設(shè)經(jīng)營情況等；5）若涉及醫(yī)藥項目，則包括藥品制造、分銷、零售業(yè)務(wù)情況，持有藥品生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證以及擁有知識產(chǎn)權(quán)等。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0822

由于外資并購涉及外資準(zhǔn)入，調(diào)查目標(biāo)公司的主要業(yè)務(wù)時尤其應(yīng)關(guān)注目其業(yè)務(wù)所屬產(chǎn)業(yè)的外資并購政策，比如，土地成片開發(fā)（限于合資、合作），高檔賓館的建設(shè)、經(jīng)營，銀行屬于限制類；義務(wù)教育機構(gòu)屬于禁止類；新能源電站、公路的建設(shè)、經(jīng)營屬于鼓勵類等（依據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2007年修訂）》）。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查023④公司主要資產(chǎn)情況包括：自有房地產(chǎn)、車輛，生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備，土地使用權(quán)等無形資產(chǎn)；⑤公司重大合同、銀行貸款、對外借款、對外擔(dān)保情況包括：重大合同因主業(yè)而異，一般為采購、銷售等合同。若以經(jīng)營房地產(chǎn)業(yè)務(wù)為例，則包括動拆遷合同、土地使用權(quán)出讓合同、各類工程合同（設(shè)計、施工、監(jiān)理、裝修等）、商品房預(yù)售/買賣合同等；⑥公司關(guān)聯(lián)關(guān)系和關(guān)聯(lián)交易情況包括：關(guān)聯(lián)方的界定以及關(guān)聯(lián)交易的描述；⑦公司勞動人事情況包括：用工類型、員工人數(shù)、員工結(jié)構(gòu)、員工福利等；⑧公司稅務(wù)情況包括：稅種及稅率、稅收優(yōu)惠、財政補貼等；⑨公司重大訴訟、仲裁、行政處罰事項包括：已經(jīng)發(fā)生的或潛在的事項；⑩公司對外投資（下屬子公司）情況按照上述調(diào)查范圍10個方面以同等程度對子公司逐一調(diào)查。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0824（二）開具法律盡職調(diào)查清單1.第一輪清單做好前述開具清單前的準(zhǔn)備工作之后，就可在進(jìn)場之前確定本次盡職調(diào)查的對象和范圍及側(cè)重點，據(jù)此可向目標(biāo)公司開出有針對性、有重點的首輪法律盡職調(diào)查清單。開具第一輪清單除了以此前的準(zhǔn)備工作為主要基礎(chǔ)外，還可參考下列線索：①目標(biāo)公司的組織結(jié)構(gòu)圖（familytree）②目標(biāo)公司的官方網(wǎng)站③證券交易所公開資料（若目標(biāo)公司為上市公司）④客戶提供的其它背景資料2.補充清單在律師進(jìn)場之后，應(yīng)根據(jù)現(xiàn)場收集資料的實際情況、目標(biāo)公司提供資料情況以及律師閱卷過程中發(fā)現(xiàn)的線索和問題情況不斷向目標(biāo)公司開具補充清單，這也是律師現(xiàn)場調(diào)查的一項工作。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0825（三）開展現(xiàn)場調(diào)查1.根據(jù)進(jìn)場前向目標(biāo)公司開具的第一輪盡職調(diào)查清單，“盯住”目標(biāo)公司對口負(fù)責(zé)人員，盡可能完整地收集資料并進(jìn)行編排整理，及時制作文件目錄；2.通過人員訪談，了解目標(biāo)公司的主要業(yè)務(wù)、組織架構(gòu)、管理制度等；3.仔細(xì)閱讀收集的文件資料，并做摘錄、歸納，“搭建”法律盡職調(diào)查報告初稿的框架；4.以進(jìn)場前開具的盡職調(diào)查清單為基礎(chǔ)，結(jié)合目標(biāo)公司提供資料的情況以及閱卷過程中發(fā)現(xiàn)的線索，不斷向目標(biāo)公司開具補充清單；5.在收集資料過程中，如遇到目標(biāo)公司工作人員不予配合或消極應(yīng)付的情形，勢必影響到盡職調(diào)查進(jìn)度，此時應(yīng)及時報告委托方聯(lián)系人和事務(wù)所合伙人，由其負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)溝通解決。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0826（四）根據(jù)交易方案、目標(biāo)公司特點確定重點關(guān)注問題盡職調(diào)查的側(cè)重點以及資產(chǎn)、業(yè)務(wù)等方面深入調(diào)查的程度，常常因目標(biāo)公司的公司類型、所屬行業(yè)、項目自身特性、收購方案、收購方關(guān)注點的不同而有所差別。①以房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)為例，盡職調(diào)查范圍應(yīng)側(cè)重房地產(chǎn)項目下列情況：項目來源情況：1）若是通過招拍掛手續(xù)取得土地，則應(yīng)關(guān)注項目土地招拍掛手續(xù)、土地使用權(quán)出讓合同及土地出讓金、契稅繳付情況；2）若是通過收購取得項目，則應(yīng)關(guān)注項目所涉及的商業(yè)計劃、可行性研究、收購協(xié)議、法律意見等;項目“五證”（土地使用權(quán)證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建筑工程施工許可證、商品房預(yù)售許可證）情況；項目房地產(chǎn)（土地使用權(quán)、在建工程、房屋）抵押情況；項目工程設(shè)計、施工、監(jiān)理、裝修等合同簽訂及履行情況；項目房屋預(yù)售/銷售情況；項目工程竣工驗收或備案情況；項目延期或終止開發(fā)情況（是否涉及閑置土地、延期交房等）。

外資并購中的法律盡職調(diào)查0831外資并購中的法律盡職調(diào)查0827②以公路、污水處理、垃圾處理等基建設(shè)施或固定資產(chǎn)投資項目為例，很多情況下是作為特許權(quán)項目，應(yīng)側(cè)重下列情況：取得特許權(quán)的過程、主管部門的批準(zhǔn)文件、特許權(quán)協(xié)議約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容、項目建設(shè)經(jīng)營情況，以及需辦理的環(huán)境保護(hù)、土地利用、資源利用、安全生產(chǎn)、城市規(guī)劃、減免稅確認(rèn)等行政許可的合法性情況。③以酒店項目為例，應(yīng)側(cè)重下列情況：酒店的造價成本，預(yù)算計劃和實際投入的情況，酒店工程的建設(shè)情況，與總包方、分包方設(shè)計單位、監(jiān)理單位簽訂的工程合同及履行情況，工程驗收和備案情況，與酒店管理方簽訂的酒店管理協(xié)議權(quán)利義務(wù)及履行情況等。