勞動法自考題T3

（總分：100.00,做題時間：90分鐘）

一、｛出｝｝單項選擇題｛｛/B｝｝（總題數(shù)：20,分數(shù)：20.00）

1.歷史上出現(xiàn)的最早的勞動法規(guī)是

?A.英國議會頒布的《學徒健康與道德法》

?B.美國的《勞資關系法》

?C.德國的《疾病保險法》

?D.1906年在瑞士通過的《關于禁止工廠女工夜間工作公約》

（分數(shù)：1.00）

A.7

B.

C.

D.

解析：［解析］《學徒健康與道德法》是資產(chǎn)階級“工廠立法”（又稱“工廠法”）的開端，而“工廠立

法”與以前的“勞工法規(guī)”有了質(zhì)的變化，它是為了保護工人利益，因此是現(xiàn)代意義的勞動法產(chǎn)生的標

志。答案為A。

2.在貫徹按勞分配原則的同時，要求兼顧公平救助原則。公平救助原則，就勞動者而言，主要是通過

來實現(xiàn)。

?A.政府補貼

?B.商業(yè)保險

?C.勞動者自身勞動

?D.社會保險

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.

D.V

解析：［解析］在貫徹按勞分配原則的同時，要求兼顧公平救助原則。公平救助原則，就勞動者而言，主

要是通過社會保險實現(xiàn)。答案為D。

3.根據(jù)勞動法律關系表現(xiàn)形式不同，可以劃分為典型勞動法律關系和非典型勞動法律關系。那么，非全日

制勞動法律關系與勞動派遣法律關系分別屬于

?A.典型勞動關系；典型勞動關系

?B.非典型勞動關系；非典型勞動關系

?C.典型勞動關系；非典型勞動關系

?D.非典型勞動關系；典型勞動關系

（分數(shù)：L00）

A.

B.V

C.

D.

解析：［解析］根據(jù)勞動法律關系表現(xiàn)形式不同，可以劃分為典型勞動法律關系和非典型勞動法律關系。

傳統(tǒng)情況下，勞動法律關系都是典型勞動法律關系，但隨著時代的發(fā)展，非典型勞動法律關系出現(xiàn)并逐漸

發(fā)展壯大。例如，非全日制勞動法律關系、勞動派遣法律關系等都是非典型勞動法律關系。答案為B。

4.獲得各項不斷改進的保護條件和保護待遇的權利是勞動者的哪項基本權利的具體內(nèi)容?—

?A.就業(yè)權

?B.勞動報酬權

?C.休息權

?D.職業(yè)安全權

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.

D.V

解析：［解析］職業(yè)安全權，又稱勞動安全衛(wèi)生權，是指勞動者在職業(yè)勞動中人身安全和身心健康獲得保

障，從而免遭職業(yè)危害的權利。勞動保護權的基礎是人的生命和健康的權利，勞動保護權是最基本人權的

體現(xiàn)。其具體內(nèi)容有：獲得各項不斷改進的保護條件和保護待遇的權利；參與用人單位安全衛(wèi)生決策之

權；工作場所潛在危險知情的權利；拒絕危險工作的權利；監(jiān)督權、建議權、工傷保險權等。答案為D。

5.從勞動者的權利角度而言，勞動者依法享有的勞動權，只有通過才能實現(xiàn)。

?A.就業(yè)

?B.報酬

?C.法律

?D.勞動

（分數(shù)：1.00）

A.V

B.

C.

D.

解析：［解析］從勞動者的權利角度而言，勞動者依法享有勞動權，而勞動權的實現(xiàn)必須通過就業(yè)才能實

現(xiàn)。答案為A。

6.非全日制勞動合同是指勞動者和用人單位簽訂的，以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每

日工作時間不超過小時。

?A.6

?B.5

?C.4

?D.3

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.7

D.

解析：［解析］依據(jù)《勞動合同法》第68條規(guī)定，非全日制勞動合同是指勞動者和用人單位簽訂的，以小

時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24

小時的非典型形式的勞動合同。答案為C。

7.根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，下列事項屬于勞動合同約定事項的是

?A.社會保險

?B.工作內(nèi)容

?C.服務期

?D.合同期限

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.7

D.

解析：［解析］本題考查的是勞動合同中的可備條款?？蓚錀l款，也稱約定條款，是指在必備條款之外，

雙方當事人根據(jù)具體情況，在協(xié)商一致的基礎上確定的條款。我國《勞動合同法》第17條第2款規(guī)定：

“勞動合同除必備條款外，用人單位與勞動者約定試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他

事項。”答案為C。

8.用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生困難而裁減人員，從裁減人員之日起內(nèi)新招人員時在同等條件下應

當優(yōu)先錄用本單位被裁減人員。

?A.1個月

?B.3個月

?C.6個月

?D.12個月

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.V

D.

解析：［解析］我國《勞動合同法》第41條規(guī)定：企業(yè)因經(jīng)營狀況發(fā)生困難而裁減人員，從裁減之日起6

個月內(nèi)重新招用新人員的，應當通知裁減人員，并在同等條件下，優(yōu)先招用被裁減人員。答案為C。

9.有關協(xié)商代表履行職責的期限由確定。

?A.雙方當事人協(xié)商

?B.對方當事人

?C.被代表方

?D.代表自己

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.V

D.

解析：［解析］集體合同訂立時，集體協(xié)商雙方的代表人數(shù)應當對等，每方至少3人，并各確定1名首席

代表。協(xié)商代表履行職責的期限由被代表方確定。答案為C。

10.在我國，上級工會與下級工會的關系是

?A.監(jiān)督與被監(jiān)督的關系

?B.領導與被領導的關系

?C.指導與被指導的關系

?D.互不干涉

（分數(shù)：1.00）

A.

B.V

C.

D.

解析：［解析］我國工會的組織原則是民主集中制原則。具體為：（1）各級工會委員會都由會員大會或者會

員代表大會民主選舉產(chǎn)生；（2）各級工會委員會向同級會員大會或者會員代表大會負責并報告工作并接受

其監(jiān)督；（3）工會會員大會或者會員代表大會有權撤換或者罷免其選舉的代表或者委員會組成人員；（4）上

級工會組織領導下級工會組織；（5）工會主席、副主席任期未滿時，不得隨意調(diào)動其工作；因工作需要調(diào)

動時，應當征得本級工會委員會和上一級工會的同意。答案為B。

H.勞動者在連續(xù)兩個工作日之間的休息時間不得少于小時。

?A.8

?B.10

?C.12

?D.16

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.

D.V

解析：［解析］根據(jù)法律相關規(guī)定，在標準工作時間下，勞動者在連續(xù)兩個工作日之間的休息時間不得少

于16小時。答案為D。

12.下列不屬于法定節(jié)日的是

?A.國際勞動節(jié)

?B.元旦

?C.元宵節(jié)

?D.國慶節(jié)

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

c.

D.

解析：［解析］法定節(jié)假日是國家法律統(tǒng)一規(guī)定的用以開展紀念、慶?；顒拥男菹r間，主要包括：（1）元

旦；（2）春節(jié)；（3）國際勞動節(jié)；（4）國慶節(jié)；（5）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。答案為C。

13.勞動和社會保障部在收到擬訂方案后，應征求全國總工會、中國企業(yè)聯(lián)合會/企業(yè)家協(xié)會的意見。勞動

和社會保障部對方案可以提出修訂意見，若在方案收到后日內(nèi)未提出修訂意見的，視為同意。

?A.11

?B.12

?C.13

?D.14

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.

D.V

解析：［解析］根據(jù)我國《勞動法》第48條第1款和《最低工資規(guī)定》規(guī)定，勞動和社會保障部在收到擬

訂方案后，應征求全國總工會、中國企業(yè)聯(lián)合會/企業(yè)家協(xié)會的意見。勞動和社會保障部對方案可以提出

修訂意見，若在方案收到后14日內(nèi)未提出修訂意見的，視為同意。答案為D。

14.20H年11月3日，河南義馬發(fā)生重大礦難，共造成8人遇難，其中67人成功獲救（假設未達到重傷

的程度）。根據(jù)安全生產(chǎn)事故造成的人員傷亡情況，本次事故屬于

?A.特別重大事故

?B.重大事故

?C.較大事故

?D.一般事故

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.V

D.

解析：［解析］根據(jù)生產(chǎn)安全事故造成的人員傷亡或直接經(jīng)濟損失，事故一般可以分為以下等級：（1）特別

重大事故，是指造成30人以上死亡，或者100人以上重傷（包括急性工業(yè)中毒），或者1億元以上直接經(jīng)

濟損失的事故；（2）重大事故，是指造成10人以上30人以下死亡，或者50人以上100人以下重傷，或者

5000萬元以上1億元以下直接經(jīng)濟損失的事故；（3）較大事故，是指造成3人以上10人以下死亡，或者

10人以上50人以下重傷，或者1000萬元以上5000萬元以下直接經(jīng)濟損失的事故；（4）一般事故，是指

造成3人以下死亡，或者10人以下重傷，或者1000萬元以下直接經(jīng)濟損失的事故。答案為C。

15.法律對女職工和未成年工作出特殊的保護，主要取決于她們的

?A.思維特性

?B.綜合素質(zhì)

?C.特殊的地位

?D.身體和生理特點

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.

D.V

解析：［解析］法律之所以對于女職工和未成年工的特殊保護作出專門規(guī)定，是由女職工和未成年工的特

殊身體和生理特點所決定的。答案為D。

16.我國的養(yǎng)老保險立法始于

?A.20世紀50年代初

?B.20世紀70年代

?C.20世紀80年代

?D.20世紀90年代

（分數(shù)：1.00）

A.V

B.

C.

D.

解析：［解析］我國政務院于1951年公布了《中華人民共和國勞動保險條例》，該條例適用于企業(yè)的工人

和職員，其中包括養(yǎng)老保險的規(guī)定，標志著我國養(yǎng)老保險立法的產(chǎn)生。答案為A。

17.根據(jù)我國《勞動保障監(jiān)察條例》的規(guī)定，勞動保障監(jiān)察的合法原則中的“法”指

?A.憲法

?B.實體法

?C.程序法

?D.實體法和程序法

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.

D.V

解析：［解析］本題是對勞動保障監(jiān)察基本原則中的合法原則的考查，屬于要求領會的內(nèi)容。勞動保障監(jiān)

察執(zhí)法工作涉及對用人單位的監(jiān)察，因此，遵守合法原則尤為重要。無論實體違法與程序違法都將導致勞

動保障監(jiān)察執(zhí)法行為無效。答案為D。

18.我國勞動監(jiān)察員的考核驗證周期為

?A.1年

?B.2年

?C.3年

?D.4年

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.V

D.

解析：［解析］本題是對我國勞動監(jiān)察員考核驗證制度的考查，屬于要求領會的內(nèi)容。根據(jù)我國《勞動監(jiān)

察員管理辦法》的規(guī)定，勞動監(jiān)察員實行每3年進行一次考核驗證的制度。答案為C。

19.勞動合同證明是勞動者再就業(yè)的基本條件之一。

?A.正式

?B.試用期

?C.解除、終止

?D.長期

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.V

D.

解析：［解析］解除、終止勞動合同證明是勞動者再就業(yè)的基本條件之一。答案為C。

20.由于勞動者原因訂立的無效合同，對用人單位造成損害的，勞動者應當—

?A.自行

?B.罰款

?C.承擔行政責任

?D.承擔賠償責任

（分數(shù)：1.00）

A.

B.

C.

D.V

解析：［解析］由于勞動者原因訂立的無效合同，對用人單位造成損害的，勞動者應當承擔賠償責任。答

案為D。

二、｛出｝｝多項選擇題｛｛修｝｝（總題數(shù)：10,分數(shù)：20.00）

21.下列選項中不是勞動者與用人單位形成勞動法律關系的前提的是

?A.同用人單位發(fā)生勞務關系

?B.同用人單位發(fā)生工作關系

?C.同用人單位簽訂勞動合同

?D.同用人單位發(fā)生經(jīng)濟關系

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.V

C.V

D.

解析：［解析］本題考查的是勞動法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅的相關知識，屬于需要領會的內(nèi)容，請考

生靈活性地掌握此知識點。勞動者與用人單位形成勞動法律關系應：（1）勞動者同用人單位發(fā)生勞動關系

而非勞動關系，即有法律事實發(fā)生，（2）有相應勞動法律規(guī)范。是否同用人單位簽訂勞動合同不影響勞動

法律關系的形成，即事實勞動關系。答案為ABCD。

22.我國《就業(yè)促進法》規(guī)定的較完整的就業(yè)促進的政策支持體系包括

?A.實行有利于就業(yè)促進的產(chǎn)業(yè)政策

?B.實行有利于就業(yè)促進的財政政策

?C.實行有利于就業(yè)促進的稅收政策

?D.實行有利于就業(yè)促進的金融政策

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.V

C.V

D.V

解析：［解析］我國《就業(yè)促進法》規(guī)定的就業(yè)促進的較完整的政策支持體系包括：實行有利于就業(yè)促進

的產(chǎn)業(yè)政策；實行有利于就業(yè)促進的財政政策；實行有利于就業(yè)促進的稅收政策；實行有利于就業(yè)促進的

金融政策；實行統(tǒng)籌就業(yè)政策；實行有利于靈活就業(yè)的勞動和社會保險政策；實行失業(yè)保險就業(yè)促進政

策。答案為ABCD。

23.有關勞動合同中勞動報酬條款的表述正確的有

?A.勞動報酬是勞動合同的必備條款

?B.勞動者的勞動報酬主要以貨幣的實現(xiàn)形式

?C.工資是勞動報酬的基本形式

?D.工資的約定標準不得低于當?shù)刈畹凸べY標準

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.V

C.V

D.V

解析：［解析］勞動報酬、社會保險等是合同的必備條款，選項A正確；勞動者的勞動報酬主要以貨幣的

形式實現(xiàn)，其中工資是勞動報酬的基本形式，在確定工資條款時要特別注意，工資的約定標準不得低于當

地最低工資標準，也不得低于本單位集體合同中規(guī)定的最低工資標準。選項E錯誤。答案為ABCD。

24.有可能成為集體合同勞動者方簽約人的有

?A.基層工會委員會

?B.用人單位未建立工會組織的，依法推選的代表

?C.行業(yè)性工會

?D.區(qū)域性工會

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.V

C.

D.V

解析：［解析］我國《集體合同規(guī)定》、《工會法》等法律法規(guī)只賦予基層工會委員會以集體合同簽約人

資格，故原則上以基層工會為主，《勞動合同法》出臺，使得行業(yè)性、區(qū)域性工會成為簽約當事人。此

外，如果用人單位未建立工會組織，則允許由其上級工會指導職工（大會或代表大會投票過半數(shù)）推選的代

表充當簽約當事人。答案為ABCD。

25.針對集體協(xié)商爭議，勞動保障行政部門進行協(xié)調(diào)處理的途徑有

?A.只能是依當事人申請

?B.依職權主動介入

?C.必須是雙方當事人自愿申請

?D.依當事人的申請

（分數(shù)：2.00）

A.

B.V

C.

D.V

解析：［解析］集體協(xié)商過程中發(fā)生爭議，雙方當事人不能協(xié)商解決的，當事人一方或雙方可以用書面的

形式向勞動保障行政部門提出協(xié)調(diào)處理申請，后者應及時受理申請。視情況需要，勞動保障行政部門也可

以在當事人未提出申請的情況下主動介入集體協(xié)商爭議，進行協(xié)調(diào)處理。答案為BD。

26.勞動者在參加下列社會活動期間，用人單位應依照勞動合同規(guī)定支付工資的有

?A.依法行使選舉權期間

?B.出任人民法院證明人

?C.出席勞動模范、先進工作者大會

?D.出席鄉(xiāng)、區(qū)以上政府、黨派、工會等組織召開的會議

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.V

C.V

D.V

解析：［解析］以下情況用人單位應視同其提供了正常勞動而支付工資，這些活動包括：（1）依法行使選舉

權和被選舉權；（2）出任人民法院證明人；（3）當選代表出席鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、區(qū)以上政府、黨派、工會、青年團、

婦女聯(lián)合會等組織召開的會議；（4）出席勞動模范、先進工作者大會；（5）《工會法》規(guī)定的不脫產(chǎn)工會基

層委員會委員因工會活動占用的生產(chǎn)或工作時間；（6）其他依法參加的社會活動。答案為ABCD。

27.根據(jù)生產(chǎn)安全事故造成的人員傷亡或直接經(jīng)濟損失，事故一般可以分為

?A.特別重大事故

?B.重大事故

?C.較大事故

?D.一般事故

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.

C.V

D.V

解析：［解析］根據(jù)生產(chǎn)安全事故造成的人員傷亡或直接經(jīng)濟損失，事故一般可以分為以下等級：（1）特別

重大事故；（2）重大事故；（3）較大事故；（4）一般事故。答案為ABCD。

28.為了預防職業(yè)病，我國先后制定的一系列的法律法規(guī)包括

?A.《中華人民共和國塵肺病防治條例》

?B.《職業(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定》

?C.《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標準（試行）》

?D.《職業(yè)病防治法》

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.V

C.V

D.V

解析：［解析］為了防止職業(yè)危害和預防職業(yè)病，我國先后制定了一系列關于職業(yè)病防治及處理的規(guī)定。

如《中華人民共和國塵肺病防治條例》、《職業(yè)病范圍和職業(yè)病患者處理辦法的規(guī)定》、《職工工傷與職

業(yè)病致殘程度鑒定標準（試行）》、《職業(yè)病防治法》等。答案為ABCD。

29.下列情形中，視同工傷的有

?A.在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡

?B.自殘或自殺的

?C.患職業(yè)病的

?D.在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.

C.

D.V

解析：［解析］職工視同工傷的情形主要有：（1）在工作時間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48小時之

內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的。（2）在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的。（3）職工原在軍隊服

役，因戰(zhàn)、因公負傷致殘，已取得革命傷殘軍人證，到用人單位后舊傷復發(fā)的。答案為AD。

30.《職工帶薪年休假規(guī)定》規(guī)定，單位不安排職工休年休假，又不依照本條例規(guī)定給予年休假工資報酬

的，下列說法正確的有^

?A.由縣級以上地方人民政府人事部門或者勞動保障部門依據(jù)職權責令限期改正

?B.對逾期不改正的，除責令該單位支付年休假工資報酬外，單位還應當按照年休假工資報酬的數(shù)

額向職工加付賠償金

?C.對拒不支付年休假工資報酬、賠償金的，屬于公務員和參照公務員法管理的人員所在單位的，

對直接負責的主管人員以及其他直接責任人員依法給予處分

?D.屬于其他單位的，由勞動保障部門、人事部門或者職工申請人民法院強制執(zhí)行

（分數(shù)：2.00）

A.V

B.V

C.V

D.V

解析：［解析］《職工帶薪年休假規(guī)定》規(guī)定，單位不安排職工休年休假，又不依照本條例規(guī)定給予年休

假工資報酬的，由縣級以上地方人民政府人事部門或者勞動保險部門依據(jù)職權責令限期改正；對逾期不改

正的，除責令該單位支付年休假工資報酬外，單位還應當按照年休假工資報酬的數(shù)額向職工加付賠償金；

對拒不支付年休假工資報酬、賠償金的，屬于公務員和參照公務員法管理的人員所在單位，對直接負責的

主管人員以及其他直接責任人員依法給予處分；屬于其他單位的，由勞動保障部門、人事部門或者職工申

請人民法院強制執(zhí)行。答案為ABCD。

三、{{B}}名詞解釋題{{/B}}（總題數(shù)：4,分數(shù)：12.00）

31.勞動行政關系

（分數(shù)：3.00）

正確答案：（勞動行政關系，即行政機關和經(jīng)授權具有行政職能的有關機構(gòu)與用人單位及其團體、勞動者

及其團體和勞動服務主體之間，由于執(zhí)行勞動行政職能而發(fā)生的社會關系。）

解析：

32.要約

（分數(shù)：3.00）

正確答案：（要約，是指勞動合同的一方當事人向另一方當事人提出的訂立勞動合同的建議。）

解析：

33.獎金

（分數(shù)：3.00）

正確答案：（獎金是用人單位支付給勞動者的超額勞動或相關非基本工資核算要素的報酬。）

解析：

34.作為勞動法律責任形式的民事法律責任

（分數(shù)：3.00）

正確答案：（作為勞動法律責任形式的民事法律責任是行為人違反勞動法律法規(guī)而依法應當承擔的，旨在

補償受害人的損失的法律責任形式。）

解析：

四、HB［［簡答題{{/B}}（總題數(shù):3,分數(shù)：15.00）

35.簡述就業(yè)促進的權利主體范圍。

（分數(shù)：5.00）

正確答案：（就業(yè)權利主體不單純指勞動法上的勞動者，包括需要通過建立勞動關系以獲得勞動報酬為目

的的勞動者和并不需要通過建立勞動關系以獲得一定勞動報酬或經(jīng)營收入為目的非勞動法上的勞動者，例

如，自主創(chuàng)業(yè)者等。就業(yè)主體主要是勞動者，自主創(chuàng)業(yè)者相對而言只是少數(shù)。但自主創(chuàng)業(yè)的連鎖就業(yè)效應

不可忽視。）

解析：

36.簡述特殊勞動保護制度的意義。

（分數(shù)：5.00）

正確答案：（（1）體現(xiàn)了社會的進步和發(fā)展。社會公平和人的權利得到充分保護是社會進步與發(fā)展的重要

標志。（2）有利于提高勞動生產(chǎn)率。女性擔負著孕育下一代的社會使命，未成年人是勞動力的后備力

量，對女職工和未成年工實行與其身體健康、生理需要相適應的保護措施，有利于提高人口的質(zhì)量和勞動

者的基本素質(zhì)，而人口質(zhì)量和勞動者基本素質(zhì)的提高是提高勞動生產(chǎn)率的一個基本條件。）

解析：

37.簡述我國現(xiàn)行處理勞動爭議的范圍、機構(gòu)和應遵循的原則。

（分數(shù):5.00）

正確答案：（（1）我國《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第2條規(guī)定，勞動爭議處理機構(gòu)的受案范圍包括以下幾個方

面：①因確認勞動關系發(fā)生的爭議；②因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；③因除

名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；④因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓以及勞動保護發(fā)生

的爭議；⑤因勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經(jīng)濟補償或者賠償金等發(fā)生的爭議；⑥法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動

爭議。（2）根據(jù)我國《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等的規(guī)定，有權處理勞動爭議的機構(gòu)包括勞動爭議調(diào)解組

織、勞動爭議仲裁委員會、人民法院、勞動行政主管部門。（3）我國勞動爭議處理的原則主要為：合法原

則、公正原則、及時處理原則、調(diào)解原則、三方原則。）

解析：

五、｛出｝｝論述題｛｛/B｝｝（總題數(shù):1,分數(shù)：15.00）

38.試述勞動關系和勞動法律關系的聯(lián)系與區(qū)別。

（分數(shù)：15.00）

正確答案：（勞動法律關系與勞動關系之間的聯(lián)系主要表現(xiàn)在：（1）勞動關系是勞動法律關系產(chǎn)生的基礎，

勞動法律關系是勞動關系在法律上的表現(xiàn)形式，是現(xiàn)實勞動關系的法律外衣。因而在制定勞動法時，必須

考慮現(xiàn)實勞動關系的法律要求，脫離現(xiàn)實要求的法律，是不會產(chǎn)生積極的效果的。（2）勞動法律關系不僅

僅反映勞動關系，而且當其形成后，便給具體勞動關系以積極的影響，使勞動關系在法律的框架下運行與

不斷完善。（3）勞動法律關系是勞動法律規(guī)范在指引、調(diào)整勞動關系的過程中所形成的權利義務關系，是

社會內(nèi)容和法的形式的統(tǒng)一。勞動法律關系與勞動關系的區(qū)別在于：（1）勞動關系是生產(chǎn)關系的組成部

分，屬于經(jīng)濟基礎的范疇；勞動法律關系則是思想意志關系的組成部分，屬于上層建筑范疇。（2）勞動關

系的形成以勞動為前提，發(fā)生在現(xiàn)實社會勞動過程之中；勞動法律關系的形成則是以勞動法律規(guī)范的存在

為前提，發(fā)生在勞動法律規(guī)范調(diào)整勞動關系的范圍之內(nèi)。（3）勞動關系的內(nèi)容是勞動，勞動者提供勞動

力，用人單位使用勞動力，雙方形成勞動力的支配與被支配的關系。如果沒有相應的法律規(guī)范調(diào)整，就不

會形成法律上的權利義務關系；勞動法律關系的內(nèi)容則是法定的權利義務，雙方當事人必須依法享有權利

并承擔義務。如果任何一方當事人不履行自己應盡的義務，侵犯對方的權利或者損害對方的利益，另一方

當事人有權請求法院強制其履行義務，以維護自己的合法權益。（4）勞動關系的范圍大于勞動法律關系的

范圍，即并非所有的勞動關系都能成為勞動法律關系，只有那些經(jīng)過勞動法律規(guī)范所承認的勞動關系才可

能構(gòu)成勞動法律關系。（5）勞動法律關系具有法律效果；勞動關系不具有法律效果。勞動法律關系的成立

以法律規(guī)定的形式和條件為構(gòu)成要件，即勞動者適格、用人單位適格、勞動合同不違法等。而勞動關系的

成立條件以主體雙方的勞動合意及勞動者的實際勞動為成立要件。（6）勞動法律關系屬于形式范疇，勞動

關系屬于內(nèi)容范疇。）

解析：

六、｛｛B｝｝案例分析題｛｛/B｝｝（總題數(shù)：2,分數(shù)：18.00）

2006年3月，施某與甲公司訂立經(jīng)營用房裝修協(xié)議，約定由施某負責組織人員

施工，裝修費用50萬元。裝修過程中除裝修材料外的所有費用一律由施某自

付，施工過程中出現(xiàn)任何安全問題，均由施某自行承擔，甲公司不承擔任何責

任。訂立協(xié)議后，施某即組織人員施工。4月1日，陳某在接受施某指派從事

高處作業(yè)時摔傷，造成8級傷殘，發(fā)生各項損失65000元。陳某欲維護自己權

益，咨詢相關律師。

問：（分數(shù)：9.00）

（1）.陳某索賠應以誰為被告，為什么？（分數(shù)：2.25）

正確答案：（陳某應以施某為被告。陳某與施某之間存在雇傭關系。）

解析：

（2）.施某與甲公司之間是否存在勞動關系，為什么？（分數(shù)：2.25）

正確答案：（施某與甲公司之間不存在勞動關系。施某的勞動過程不受甲