律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障法學(xué)3班第四組1234一、律師簡(jiǎn)介（一）起源

（二）、律師制度發(fā)展史5一、律師簡(jiǎn)介（一）起源

西方起源

律師起源于古羅馬共和制時(shí)期。當(dāng)時(shí)羅馬的訴訟，必須根據(jù)執(zhí)政官或法務(wù)官的告示，按法定的手續(xù)進(jìn)行。由于法律和告示不斷增多，日趨復(fù)雜，當(dāng)事人在訴訟中，特別是在法庭進(jìn)行辯論時(shí)，需要熟悉法律的人協(xié)助，因此，從共和制末期到帝國(guó)制初期（公元前1世紀(jì)后半期）,辯護(hù)人應(yīng)運(yùn)而生。

6我國(guó)起源

我國(guó)古代沒有律師，只有訟師。訟師，指幫人辦理訴訟事務(wù)的人，舊時(shí)以替打官司的人出主意、寫狀紙為職業(yè)的人。訟師在中國(guó)古代的為政者或法律的視野中一般都不具備“良好”的形象，往往被視為添亂者與社會(huì)麻煩制造者。訟師之祖是春秋時(shí)期鄭國(guó)大臣鄧析。他與小民約定“大獄一衣，小獄襦袴”，作為代理訴訟費(fèi)用。荀子批判他不法先王，不是禮義?！安賰煽芍f，設(shè)無窮之詞。以非為是，以是為非。而可與不可日變。所欲勝因勝，所欲罪因罪。”導(dǎo)致鄭國(guó)大亂，民口喧嘩。執(zhí)政者以擾亂民心，誅殺鄧析。7

1912年9月

1950年12月

1996年4月

1978年3月北洋政府制定了《律師暫行章程》，這是中國(guó)第一部關(guān)于律師制度的成文立法，標(biāo)志著中國(guó)律師制度的建立。第一屆全國(guó)人民代表大會(huì)通過的新中國(guó)頒布的第一部《憲法》規(guī)定“被告有權(quán)獲得辯護(hù)”，《人民法院組織法》作了相應(yīng)規(guī)定，新中國(guó)律師制度得以產(chǎn)生，但到1959年被取消。第五屆全國(guó)人大二次會(huì)議通過的《中華人民共和國(guó)法院組織法》、《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》和《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》對(duì)律師參與訴訟活動(dòng)作了規(guī)定。新中國(guó)發(fā)出了《關(guān)于取締黑律師及訟棍的通知》，宣布取消了舊中國(guó)的律師制度。（二）律師制度發(fā)展史8

1979年

1980年8月

1954年9月

1997年9月7月《刑事訴訟法》頒布，專設(shè)第四章《辯護(hù)》、第二十六條明確規(guī)定律師為位列第一的辯護(hù)人。9月，司法部恢復(fù)重建。12月，司法部發(fā)出關(guān)于恢復(fù)律師制度的通知。第八屆全同人大常委會(huì)第十九次會(huì)議通過第一部《中華人民共和國(guó)律師法》修訂后的《刑法》增加了“律師偽證罪”，第五屆全國(guó)人大常委會(huì)第十五次會(huì)議通過《律師暫行條例》，自1982年1月1日起施行。9

2004年2月

2012年10月

2006年2月最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于人民檢察院保障律師在刑事訴訟中依法執(zhí)業(yè)的規(guī)定》最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障工作的通知》修訂了《中華人民共和國(guó)律師法》，2013年1月1日實(shí)施

2014年12月最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》10二、律師執(zhí)業(yè)權(quán)利問題

（一）、立法上的問題

（三）、其他問題

（二）、司法實(shí)務(wù)中的問題11（一）立法上的問題

執(zhí)業(yè)豁免權(quán)不完善1

歧視性規(guī)定2

沒有救濟(jì)機(jī)制3121、執(zhí)業(yè)豁免權(quán)不完善根據(jù)聯(lián)合國(guó)《關(guān)于律師作用的基本原則》的規(guī)定,辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)豁免權(quán)是指，辯護(hù)律師對(duì)于其書面或口頭辯護(hù)時(shí)所發(fā)表的有關(guān)言論或因職責(zé)、任務(wù)所發(fā)表的有關(guān)言論，不承擔(dān)刑事責(zé)任。13①國(guó)外的相關(guān)規(guī)定英國(guó)法律規(guī)定

辯護(hù)律師在訴訟過程中的任何言論都不受法律追究，即使他的言論帶有明顯惡意，并且與他承辦的案件沒有關(guān)系。出庭律師在處理訴訟案件時(shí)，不負(fù)疏忽責(zé)任。換言之，在英國(guó)，辯護(hù)律師的執(zhí)業(yè)豁免權(quán)是絕對(duì)的，無任何條件的。日本法律規(guī)定

律師在法庭上辯護(hù)，不受法律追究，即使是在證據(jù)不足的情況下為一位有罪的被告人作無罪辯護(hù)，也不能追究律師任何法律責(zé)任。②我國(guó)相關(guān)規(guī)定

我國(guó)《律師法》第37條對(duì)律師執(zhí)業(yè)豁免權(quán)是這樣規(guī)定的：“律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中的人身權(quán)利不受侵犯。律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究。但是，發(fā)表危害國(guó)家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的言論除外?！?4三名律師在衡陽(yáng)中院門口遭毆打2015年4月21日，為“1.18”周氏家族涉嫌黑社會(huì)案出庭辯護(hù)的辯護(hù)律師王某、劉某某、張某某等三人在湖南衡陽(yáng)中院大門口遭到多名身份不明人員襲擊，人員身份已查明，為“1.18”案部分被害人及其親屬。153名律師在湖南衡陽(yáng)中院門口遇襲事發(fā)現(xiàn)場(chǎng)161718

2、歧視性規(guī)定

《刑法》第307條已經(jīng)對(duì)一般主體的妨害作證罪、幫助毀滅、偽造證據(jù)罪作了規(guī)定，而《刑法》第306條又特別針對(duì)刑事訴訟的辯護(hù)律師作出類似規(guī)定，反映了立法者對(duì)律師的偏見和歧視。3、沒有救濟(jì)機(jī)制

律師職業(yè)權(quán)利缺乏救給機(jī)制。在我國(guó)《律師法》中除了規(guī)定律師違法執(zhí)業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任外，沒有規(guī)定律師依法執(zhí)業(yè)受到侵害后的具體救給措施。律師執(zhí)業(yè)權(quán)利缺乏保障，造成了律師在執(zhí)業(yè)過程中受到各種障礙和非難，律師執(zhí)業(yè)缺乏司法救給的困境，說明法治中國(guó)在司法制度和體制上對(duì)律師職業(yè)權(quán)利保障方面的缺憾。

19（二）、司法實(shí)務(wù)中的問題123會(huì)見難閱卷難調(diào)查取證難201、會(huì)見難(1）相關(guān)法律法規(guī)《刑事訴訟法》第37條《律師法》第33條《公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第44條《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》第5條（2）相關(guān)問題第一，部分專案仍然存在會(huì)見難的問題。第二、辯護(hù)律師會(huì)見當(dāng)事人的時(shí)間、次數(shù)及談話內(nèi)容受到限制。21

律師看守所會(huì)見給當(dāng)事人拍照民警要其做檢查2014年8月6日晚上，河南鄭州第三看守所一民警用手機(jī)給會(huì)見完當(dāng)事人的律師朱孝頂打電話，通知他做一份深刻書面檢查，理由是朱孝頂律師會(huì)見當(dāng)事人時(shí)曾拍照記錄?！翱词厮窬苯右舐蓭熥錾羁虣z查，這在司法史上很罕見”，朱孝頂拒絕了此要求。這一拒絕卻導(dǎo)致7日上午他在申請(qǐng)會(huì)見其他當(dāng)事人時(shí)遭看守所拒絕。

朱孝頂說，8月6日，他在鄭州第三看守所會(huì)見當(dāng)事人賈靈敏時(shí)，對(duì)她進(jìn)行拍照取證，以防刑訊逼供。222、閱卷難（1）相關(guān)法律法規(guī)《刑事訴訟法》第三十八條《律師法》第三十四條（2）相關(guān)問題

第一、律師閱卷完全取決于辦案人員。

第二、目前我國(guó)法律缺乏對(duì)閱卷程序的統(tǒng)一規(guī)定23“強(qiáng)奸殺人犯”申訴20年閱卷難獲準(zhǔn)

今年42歲的賈相軍比聶樹斌大一歲。同樣被指是強(qiáng)奸殺人案作案者，聶案正經(jīng)歷復(fù)查，賈仍在為閱卷努力。

1991年5月20日，山東聊城，一女子失蹤，3天后被發(fā)現(xiàn)尸首。警方在一個(gè)月后認(rèn)定賈相軍為強(qiáng)奸殺人嫌犯，之后聊城中院判處其死緩。沒被槍斃，是因?yàn)樗赴l(fā)時(shí)尚未滿18歲。入獄后，賈相軍拒不悔罪，咬破手指寫血書申訴。2010年12月21日，他刑滿獲釋，頭等大事是去照相館，昂起頭，把當(dāng)年審訊時(shí)磕壞的門牙及下巴的印記拍成照片。

雖疑點(diǎn)重重，賈相軍父子申訴20余載，手中卻無卷宗。聊城中院一名法官透露，早在20年前，中院法官?gòu)?fù)查此案時(shí)即認(rèn)為事實(shí)不清、證據(jù)不足，應(yīng)按疑罪從無宣判無罪，但領(lǐng)導(dǎo)不同意翻案。賈案卷宗目前塵封在正辦理聶樹斌案復(fù)查的山東高院，從去年12月至今，賈相軍代理律師周澤和楊學(xué)林的閱卷申請(qǐng)一直未獲同意。24出獄后，賈相軍第一時(shí)間拍了張照片，記錄其門牙缺失的

狀態(tài)。為了申訴，賈相軍的父親買了幾十本法律書自學(xué)253、調(diào)查取證難（1）相關(guān)法律法規(guī)

《刑事訴訟法》第37條(2)

相關(guān)問題

第一、刑事案件調(diào)查對(duì)象不予配合。

第二、法律賦予的申請(qǐng)調(diào)查取證權(quán)被虛置。

第三、律師調(diào)查取證的風(fēng)險(xiǎn)較大。26律師申請(qǐng)調(diào)看慶安槍案監(jiān)控錄像當(dāng)?shù)鼐交貞?yīng)

5月11日上午，謝燕益等四位律師與慶安槍擊案死者徐純合的母親權(quán)玉順簽訂委托書，隨后前往慶安火車站、縣公安局及縣政府調(diào)查取證，慶安縣火車站派出所辦公室大門緊閉，站內(nèi)值班警察拒絕了律師的取證要求，稱“找我們上級(jí)去”。車站的工作人員也拒絕了律師取證和記者采訪的要求。

慶安縣公安局有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)對(duì)前來調(diào)查取證的律師表示，槍擊事件發(fā)生地點(diǎn)是火車站，屬于慶安鐵路派出所，并不在地方公安管轄范疇?！拌F路歸鐵路，地方歸地方，沒有接到上級(jí)明確指令說協(xié)助鐵路方面工作時(shí)，無權(quán)處理。”這位領(lǐng)導(dǎo)說。2728（三）其他問題

司法人員與

律師地位不平等12傳統(tǒng)觀念3律師自身291、司法人員與律師地位不平等

在刑事訴訟中，公訴人和辯護(hù)人是針鋒相對(duì)的控、辯雙方，其在法庭上的地位理應(yīng)是平等的。但在實(shí)際中，公訴人與辯護(hù)人總是處于不平等地位。

2、傳統(tǒng)觀念的影響

第一、中國(guó)法制不昌，公權(quán)至上的思想尚占上風(fēng)，輕視私權(quán)利。

第二，古代“訟師”往往被視為影響社會(huì)和諧、挑詞訴訟的不安定分子。

30

3、律師自身職業(yè)道德

受體制和當(dāng)前社會(huì)不良風(fēng)氣影響,我國(guó)律師隊(duì)伍中存在著諸多影響律師形象的問題,例如有些律師利用各種手段進(jìn)行不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)———如用支付介紹費(fèi)、咨詢費(fèi)、顧問費(fèi)、回扣、提成等手段承接律師業(yè)務(wù)、發(fā)展顧問單位;利用各種手段對(duì)司法人員或有關(guān)主管人員施加不正當(dāng)影響等等。正如江平教授所言,“律師的形象在社會(huì)上現(xiàn)在是每況愈下的,并不是呈上升的趨勢(shì)?！?1三、解決方案

（一）、完善相關(guān)權(quán)利

（三）、提高律師形象

（二）、提高律師職業(yè)素養(yǎng)32（一）、完善相關(guān)權(quán)利

完善豁免權(quán)01Title

完善會(huì)見權(quán)02Title03Title04Title

完善閱卷權(quán)完善調(diào)查取證權(quán)331、完善豁免權(quán)

第一、擴(kuò)大辯護(hù)律師豁免權(quán)的范圍，貫徹全面豁免原則。

第二、完善相關(guān)法律，統(tǒng)一立法。

2、完善會(huì)見權(quán)

第一是司法機(jī)關(guān)加強(qiáng)監(jiān)督。第二是積極改善律師的會(huì)見條件。第三是明確辯護(hù)律師秘密會(huì)見權(quán)。

343、完善閱卷權(quán)

建議檢察院和法院建立并普及案件管理中心

4、完善調(diào)查取證權(quán)

第一，取消現(xiàn)行法律中對(duì)辯護(hù)律師調(diào)查取證權(quán)的諸多限制。第二，建立證據(jù)展示制度。35二、提高律師職業(yè)素養(yǎng)

第一，律師應(yīng)該具有法律人獨(dú)特的思維方式和優(yōu)良的思維品質(zhì)。

第二，律師應(yīng)該熟