第七章回避正★義“正義是恒久不變的使每個人獲得其應(yīng)該獲得的東西?！?/p>

——（古羅馬）西塞羅一、回避的概念

刑事訴訟回避制度是指偵查人員、檢察人員、審判人員等同案件有法定的利害關(guān)系或者其他可能影響案件公正處理的關(guān)系，不得參與該案件訴訟活動的一種訴訟制度。

回避制度是利益規(guī)避原則的體現(xiàn)，其目的在于消除程序不公的因素，保證客觀公正地處理案件，防止先入為主和徇私舞弊。

二、適用回避的人員偵查人員、檢察人員、審判人員、書記員、鑒定人、翻譯人員。需要注意的是：1、回避人員必須是代表國家的2、對律師不能提出回避要求3、對證人不能提出回避三、回避的種類按回避主體分自行回避申請回避指定回避遇到法定事由，自行主動要求退出訴訟由當事人及其法定代理人要求其回避由單位負責人或者檢察委員會、審判委員會決定其回避注意：指令回避的前提是，應(yīng)當回避的人員本人沒有自行回避，當事人及其法定代理人也沒有申請其回避的情況下才能適用。三、回避的種類按回避原因分有因回避無因回避申請回避必須有法定回避理由申請回避無須有法定事由（我國沒有這種制度）四、回避的理由（重點）1.是本案的當事人或者是當事人的近親屬的；[掌握]：(1)刑事訴訟中，近親屬包括夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹；民事訴訟中，近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。；行政訴訟中，近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。

四、回避的理由（重點）(2)就審判人員而言，最高人民法院《關(guān)于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第1條對回避適用人員作了進一步的擴大解釋，規(guī)定與當事人有直系血親、三代以內(nèi)旁系血親以及姻親關(guān)系的審判人員都應(yīng)當回避。

2.本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；例如：與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的。3.擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；

4.與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。例如：是當事人的親戚、與當事人有借貸關(guān)系等。這是一個彈性條款，在實踐操作中常被稱做“小口袋”。5、審判人員、檢察人員、偵查人員等接受當事人及其委托的人的請客送禮，違反法律會見當事人及其委托的人的。原審人民法院對于二審發(fā)回重審的案件以及人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，有關(guān)案件一審或者二審合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。某縣人民檢察院檢察官甲調(diào)至該縣人民法院任刑事審判庭庭長。在決定縣人民檢察院提起公訴的某乙受賄案的合議庭組成人員時，他對院長說：“我曾經(jīng)偵查過本案，對案情比較熟悉，本案就由我親自掛帥，擔任審判長?！狈ㄔ涸洪L同意了他的請求，指定他擔任審判長。問：本案中，刑事審判庭庭長和法院院長的做法是否正確？案例分析（一）評析：刑事審判庭庭長和法院院長的做法都是錯誤的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第31條第1款的規(guī)定，刑事審判庭庭長曾經(jīng)在本案中擔任過偵查人員，在調(diào)至法院以后，就不能再在同一案件中擔任審判人員。根據(jù)《解釋》第26條的規(guī)定，在他沒有自行回避，當事人也沒有申請他回避的情況下，法院院長應(yīng)當決定其回避，而不能指定他擔任審判長。案例分析凡在一個程序中參與過本案工作的人員，不得再參與該案其他程序的處理。1）發(fā)回重審的情形（包括書記員）2）調(diào)職3）同一階段的前后程序（如參與批準逮捕的檢察員不能參予起訴工作）4）簡易程序轉(zhuǎn)普通程序

小結(jié)某縣公安局警察某甲對犯罪嫌疑人的盜竊犯罪事實進行偵查。案件偵查終結(jié)后，移送縣人民檢察院審查起訴?？h人民檢察院經(jīng)過審查，依法向縣人民法院提起公訴。在開庭以后，被告人得知，公訴人與偵查本案的警察是堂兄弟，于是申請該公訴人回避。問：該公訴人是否應(yīng)當回避，為什么？合議庭對被告人的回避申請應(yīng)當如何處理？公訴人如果應(yīng)當回避，他的審查起訴、提起公訴、出庭支持公訴的行為是否有效？案例分析（二）五、回避的程序1.申請回避的主體

申請回避的主體：當事人及其法定代理人(近親屬無申請回避的權(quán)利，但有申訴的權(quán)利)2、提出回避的時間

訴訟的任何階段都可以申請回避，但一般應(yīng)當在一審宣判前提出。五、回避的程序3.回避的效果

一般情況下，回避一經(jīng)提出，法律規(guī)定的辦案人員的活動原則上即應(yīng)暫停.(偵查人員除外)五、回避的程序4.回避的決定審判人員檢察人員偵查人員法院正院長檢察院正檢察長、公安機關(guān)負責人書記員、翻譯人員和鑒定人法院院長檢察院檢察長公安機關(guān)負責人審判委員會檢察委員會依其所處訴訟階段定五、回避的程序4.對回避的決定的救濟對駁回申請回避的決定，當事人及其法定代理人可以申請復議一次。注意：不屬于《刑事訴訟法》第二十八條、第二十九條所列情形的回避申請，由法庭當庭駁回，并不得申請復議。即前述回避理由前5點。

案例1【案情】庭審中，合議庭發(fā)現(xiàn)，被告人私人所開的裝修公司正在給公訴人私人裝修房屋。問：合議庭對此應(yīng)當如何處理？案例2【案情】庭審中，公訴人發(fā)現(xiàn)，被告人是法官的好朋友。問：公訴人是否可以要求該法官回避？案例3【案情】庭審中，合議庭發(fā)現(xiàn)，本案辯護人曾任檢察官，他一年前曾經(jīng)是本案公訴人在檢察院的同事。他是因為公訴人向被告人推薦才擔任辯護人的。問：合議庭對此應(yīng)當如何處理？注意：1、審判人員及法院其他工作人員（是指法院中占行政編制的工作人員）離任（包括離休、退休、調(diào)動、辭職、開除等情形）二年內(nèi)，以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人的，法院不予準許；2、審判人員及法院其他工作人員離任后，擔任原任職法院審理案件的訴訟代理人或者辯護人，不予準許。但是作為當事人的近親屬或者監(jiān)護人代理訴訟或者進行辯護的除外。但這不是回避。

某市公安局對一起共同盜竊案件立案偵查，以公安局長張某為首組成偵破小組，查獲犯罪嫌疑人王某、李某、趙某涉嫌共同盜竊。在偵查過程中，王某聘請的律師錢某未與王某商量，獨立提出本案的偵查員孫某與被害人是同住一個村的村民，關(guān)系密切，申請其回避。偵查科的科長立即停止了孫某的偵查工作，孫某為了避免別人的閑話也立即退出了偵查活動，偵查科長經(jīng)審查認為不屬于法定回避的理由，駁回了回避申請。接著李某申請公安局長回避，理由是公安局長與被害人的父親是大學同學，關(guān)系很好，后來上級公安機關(guān)作出了回避決定。本案經(jīng)市檢察院起訴至市法院，在審理期間，趙某提出書記員劉某原是本案偵查人員，后工作調(diào)動至法院，不應(yīng)擔任本案書記員；王某提出出庭支持公訴的書記員陳某在參與案件審查起訴過程中曾經(jīng)和被害人一起吃飯，應(yīng)當回避；李某提出陪審員林某相貌兇惡，語氣嚴厲，不應(yīng)參與案件的審判。審判長賈某當庭決定準許陳某回避，駁回趙某、李某的回避申請。

問：本案回避程序有何違法之處？請說明理由?！緟⒖冀馕觥?/p>

1.偵查階段介入訴訟的律師錢某無權(quán)申請回避。只有案件的當事人及其法定代理人有權(quán)提出回避申請。

2.對偵查員孫某的回避作出決定前，不應(yīng)停止其偵查工作，孫某也不應(yīng)當立即退出偵查活動。因為對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。

3.孫某回避與否不應(yīng)由偵查科科長來決定。偵查員的回避，應(yīng)由公安機關(guān)負責人決定。

4.公安局長的回避不應(yīng)由上級公安機關(guān)來作決定。公安機關(guān)負責人（局長）的回避，應(yīng)由同級人民檢察院檢察委員會決定。

5.審判長賈某無權(quán)決定法院書記員劉某的回避問題，法院書記員的回避問題應(yīng)由法院院長決定；不應(yīng)駁回對書記員劉某的回避申請，因為參加過本案偵查的偵查人員，若調(diào)至法院工作，不得再參與本案的審判工作。

6.審判長賈某無權(quán)決定出庭支持公訴的書記員陳某的回避問題。對出庭支持公訴的書記員的回避，應(yīng)由指派其出庭的人民檢察院的檢察長決定。

9、春去春又回，新桃換舊符。在那桃花盛開的地方，在這醉人芬芳的季節(jié)，愿你生活像春天一樣陽光，心情像桃花一樣美麗，日子像桃子一樣甜蜜。3月-253月-25Monday,March3,202510、人的志向通常和他們的能力成正比例。17:14:1517:14:1517:143/3/20255:14:15PM11、夫?qū)W須志也，才須學也，非學無以廣才，非志無以成學。3月-2517:14:1517:14Mar-2503-Mar-2512、越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯兒。17:14:1517:14:1517:14Monday,March3,202513、志不立，天下無可成之事。3月-253月-2517:14:1517:14:15March3,202514、ThankyouverymuchfortakingmewithyouonthatsplendidoutingtoLondon.ItwasthefirsttimethatIhadseentheToweroranyoftheotherfamoussights.IfI'dgonealone,Icouldn'thaveseennearlyasmuch,becauseIwouldn'thaveknownmywayabout.。03三月20255:14:15下午17:14:153月-2515、會當凌