三角重組之稅務(wù)處理（一）定義

三角重組亦稱三方重組，是企業(yè)重組實踐中經(jīng)常采用的收購形式。三角重組中的三方指的目標方、收購方和能夠控制收購方的公司。三角重組中使用的支付對價不是收購方的股票，而是對收購方實施控制的公司的股票。

（二）三角重組相對于直接收購的比較優(yōu)勢

直接收購指收購方以自身股票實施的收購。企業(yè)收購中，由于信息不對稱等因素，目標方可能存在某些潛在的未顯現(xiàn)或有債務(wù)或法律責任，收購方為控制風險，往往實施收購時，成立一個子公司，專門實施收購，以此來隔離或有債務(wù)或未知的法律責任。

（三）分類

所得稅法上的三角重組包括：

（1）三角吸引合并；

（2）三角股權(quán)收購；

（3）三角資產(chǎn)收購。

三角吸收合并又有正向與反向之分。正向吸收合并指合并后以收購企業(yè)為存續(xù)企業(yè)的合并；反向吸引合并指合并后以目標企業(yè)為存續(xù)企業(yè)的合并。反向吸引合并是前期我國企業(yè)在美國買殼上市經(jīng)常使用的上市手法。

（四）控股公司定義討論

三角重組意味著必須使用收購企業(yè)母公司股票，也就是收購企業(yè)控股企業(yè)股票，但我國4號公告將控制企業(yè)解釋為受收購企業(yè)控制的企業(yè)，這是對三角重組類型的嚴重誤讀。4號公告將控股企業(yè)解釋成受收購企業(yè)控制的企業(yè)，意味著我國稅法將三角重組這一國外并購實踐中最為當事人所采取的并購形式摒棄在特殊性稅務(wù)處理重組類型之外。

（五）三角重組中支付對價的特殊限制

美國稅法規(guī)定，三角重組中只允許使用母公司股票，不能同時使用母公司股票和收購公司股票。

（六）示例

（原文：/./cfr/text/26/1.358-6）

例1--正向三角吸引合并

(a)事實。公司T資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)為60元，公允價值100元，沒有負債。根據(jù)重組計劃，公司P出資5元成立公司S，之后，S吸引合并T。此項吸引合并，T股東收到P股權(quán)，價值100元，交出其持有的T股票。這項交易符合免稅重組各項條件。

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(b)計稅基礎(chǔ)調(diào)整。依據(jù)《財政條例》第1.358-6(c)(1)條，對P持有T股票的5元計稅基礎(chǔ)予以調(diào)整，假設(shè)P在交易中直接T手中取得了實際上由S于交易中取得的T資產(chǎn)，在假設(shè)交易中T資產(chǎn)于P名下的計稅基礎(chǔ)依據(jù)《美國法典》第362(b)條確定。依據(jù)《美國法典》第362(b)條，P持有T資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)為60元。然后，再假設(shè)P將T資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給S，在這一交易中，P持有S資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)依據(jù)《美國法典》第358條確定。依據(jù)《美國法典》第358條，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)在原來5元基礎(chǔ)上加上推定轉(zhuǎn)讓T資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)60元。因此，重組結(jié)束后，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)是65元。

(c)使用以前存在的公司S。S為原來就存在的公司，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)是110元，其他條件同上例。重組后，P持有T股票的計稅基礎(chǔ)是170元。

(d)混合對價。T股東從P那里收到價值80元P股票和20元現(xiàn)金，根據(jù)美國法典第358條，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)為65元，由原來的5元再加上60元。

(e)負債。T資產(chǎn)擔保債務(wù)50元，其他情況同例1。T股東收到50元P股票，交出其持有的T股票。根據(jù)美國法典第358條，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)增加60元，再減去50元負債。因此，P最后持有S股票的計稅基礎(chǔ)是15元。

(f)負債超過計稅基礎(chǔ)。T資產(chǎn)擔保債務(wù)是90元，T于重組中交出持有的T股票，收到10元P股票。根據(jù)財政條例第1.358-6(c)(1)(ii)條，調(diào)整金額為0。因此，P最后持有S股票的計稅基礎(chǔ)是5元。

例2--反向三角吸引合并計稅基礎(chǔ)確定

反向三角吸引合并。

(a)事實。T所有的資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)60元，公允市場價值100元，沒有負債。P持有的S股票的計稅基礎(chǔ)110元。根據(jù)計劃，S并入T，T存續(xù)。在吸引合并中，T股東換出T股票，收到現(xiàn)金10元、價值90元的P股票。這項交易符合免稅反向三角吸引合并。

(b)計稅基礎(chǔ)調(diào)整。P持有T股票的計稅基礎(chǔ)為交易前P持有S股票的計稅基礎(chǔ)110元，加上T資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)60元，合計為170元。計算時，假設(shè)T以正向三角吸引合并方式并入S。

(c)既符合反向三角吸引合并，同時也符合股權(quán)收購的重組形式。與T相關(guān)事實同本例(a)段。但是，P根據(jù)重組計劃成立S。T股東交出T股票，收到價值100元P股票（無現(xiàn)金支付）。T股東于重組前持有T股票的計稅基礎(chǔ)是85元。此項重組交易同時符合反向三角吸引合并和股權(quán)收購重組類型。依據(jù)《財政條例》第1.358-6(c)(2)(ii)條，P既可以按T凈資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)60元來確定其持有T股票的計稅基礎(chǔ)，即60元，也可以按重組前T股東持有T股票的計稅基礎(chǔ)來確定其持有T股票的計稅基礎(chǔ)，即85元。

(d)反向三角吸引合并分配股份。除了下面情形，其他事實同本例(a)段。X持有T10%股票，但沒有參與本次重組交易。余下的T股東收到現(xiàn)金10元和價值80元的P股票后交出他們持有的T股票。P據(jù)此交易擁有了90%T股票。交易結(jié)束后，P持有T股票的計稅基礎(chǔ)是164元。

(e)P擁有T股票。除了下面情形，其他事實如本例(a)段。P于交易前持有10%T股票。P持有T股票的計稅基礎(chǔ)是8元。除了P其他T股東交出T股票，收到10元現(xiàn)金和價值80元T股票。P在交易中沒有交出T股票。依據(jù)《財政條例》第1.358-6(c)(2)(i)(C)條，P既可以看于交易前擁有的T股票看成是在本次交易中取得的，也可以不這樣看。如果P將本次交易前就持有的T股票看作是在本次交易中取得的，P持有交易前擁有的T股票的計稅基礎(chǔ)和于本次交易中實際取得的T股票的計稅基礎(chǔ)之和等于P持有S股票的計稅基礎(chǔ)加上T資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)60元，合計為170元。如果P將其于交易前擁有的T股票看作不是本次交易中取得的，P保留其持有該部分股票于交易前的計稅基礎(chǔ)8元。P持有其他T股票的計稅基礎(chǔ)等于交易前P持有S的計稅基礎(chǔ)110元，加上54元（推定轉(zhuǎn)讓的T資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)60元，減去60*10%=6元），合計為164元。見《財政條例》第1.358-6(c)(2)(i)(A)條及第1.358-6(c)(2)(i)(B)條。因此，如果P將在交易前擁有T股票不看作是在本次交易中取得的，P持有T股票的全部計稅基礎(chǔ)是172元。

例3--三角股權(quán)收購計稅基礎(chǔ)確定

(a)事實。T擁有的資產(chǎn)公允市場價值100元，無負債。就在重組前，T股東持有T股票的計稅基礎(chǔ)是85元。根據(jù)計劃，P出資5元設(shè)立S，S以價值100元的P股票為對價，取得T全部股票。此項交易符合《美國法典》第368(a)()(B)條規(guī)定的重組（類似于我們所說的免稅股權(quán)收購）。

(b)計稅基礎(chǔ)調(diào)整。依據(jù)《財政條例》第1.358-6(c)(3)條，P調(diào)整其持有S股票的計稅基礎(chǔ)（5元）時，假設(shè)P直接從T股東手中取得實際上是由S于交易中取得的T股票，以P股票為支付對價，在這起假設(shè)交易中，T股票于P名下的計稅基礎(chǔ)依據(jù)《美國法典》第362(b)條確定。依據(jù)《美國法典》第362(b)條，P持有T股票的計稅基礎(chǔ)是85。然后，假設(shè)P將T股票再轉(zhuǎn)讓給S，這一交易中，S于P名下的計稅基礎(chǔ)依據(jù)《美國法典》第358條確定。依據(jù)《美國法典》第358條，P持有S的計稅基礎(chǔ)須增加T股票的計稅基礎(chǔ)85元。因此，交易結(jié)束后，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)是90元。

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例-母子公司共同支付對價

本例中，P、S、T均為股份公司，P和S不報送合并納稅申報表，P持有S全部股票，S股票只發(fā)行一個類別股票，在交易交換的P股票滿足適用的三角重組所規(guī)定的要求。

(a)事實。T所有的資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)60元，公允市場價值100元，無負債。S為一正在運營公司，其資產(chǎn)已存在數(shù)年了。P持有S股票的計稅基礎(chǔ)100元。根據(jù)計劃，T并入S，T股東收到由P提供的價值70元的P股票和由S提供的30元現(xiàn)金，交換出他們持有的T股票。此項交易屬于《美國法典》第368(a)(1)(A)條和第368(a)(2)(D)條所規(guī)定的交易。（譯者注：近似于我國的吸引合并）

(b)計稅基礎(chǔ)調(diào)整。依據(jù)《財政條例》第1.358-6(c)(1)條，P持有S股票的100元計稅基礎(chǔ)須增加推定轉(zhuǎn)讓T資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)60元。依據(jù)《財政條例》第1.358-6(d)(1)條，調(diào)整的60元計稅基礎(chǔ)需要再減少30元，這30元是在交易中S提供的現(xiàn)金30元。因此，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)凈調(diào)整為30元，最后，交易結(jié)束后，P持有S股票的計稅基礎(chǔ)是130元。

(c)溢價資產(chǎn)。除了下述情況，其他事實如本例(a)段。在交易中S提供的不是現(xiàn)金而是資產(chǎn)，計稅基礎(chǔ)20元，公允市場價值30元。計稅基礎(chǔ)調(diào)整結(jié)果同本例(b)段。此外，S還得依據(jù)《美國法典》第1001條確認其在交易中處置資產(chǎn)的收益10元。

(d)貶值資產(chǎn)。除下述情形外，其他事實同本例(c)段。S于交易中提供的資產(chǎn)計稅基礎(chǔ)是60元。計稅基礎(chǔ)調(diào)整結(jié)果同本例(b)段。此外，S還得依據(jù)《美國法典》第1001條確認其在交易中處置資產(chǎn)的損失30元。

(e)P股票。除下述情形以外，事實同本例(a)段。S于交易中提供公允市場價值30元的P股票，而不是30元現(xiàn)金。S于數(shù)年前在與本次交易不相關(guān)的交易中取得P股票。對于這部分P股票，P的計稅基礎(chǔ)是20元。計稅基礎(chǔ)調(diào)整結(jié)果同本例(b)段。此外，S還需確認其在交易中處置資產(chǎn)的損失10元。見《財政條例》第1.1502-30條。

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