第三編法的創(chuàng)制第十五章法的制定目錄第一節(jié)法的制定的概念第二節(jié)法的制定的原則第三節(jié)立法體制、立法程序與立法技術(shù)第一節(jié)法的制定的概念一、法的制定的含義

法的制定，又稱立法。當(dāng)今我國法學(xué)界對立法的含義各執(zhí)一端，莫衷一是。我們認(rèn)為，對立法可以從廣狹兩義上去理解，但應(yīng)在把握其基本特征的前提下力求簡化。

1.廣義的立法是指有關(guān)的國家機關(guān)依照法定權(quán)限和法定程序，創(chuàng)制各種具有不同法律效力的規(guī)范性文件的活動。

2.狹義的立法則專指國家的最高權(quán)力機關(guān)及其常設(shè)機關(guān)依照法定的職權(quán)和程序，制定法律的活動。法的制定具有以下特征：1.法的制定從性質(zhì)上講是國家的專有活動，是國家權(quán)力的運用。2.從法的制定的方式上說，它是一定國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序進行的活動。3.從法的制定的內(nèi)容來看，它是國家機關(guān)制定或認(rèn)可法律規(guī)范的活動，其目的在于產(chǎn)生具有普遍約束力的一般規(guī)范。二、法的制定形式的演變一般說來，法的制定主要采取兩種方式：①制定法律規(guī)范；②認(rèn)可法律規(guī)范。所謂制定，即一定的國家機關(guān)根據(jù)社會的需要，以國家的名義運用立法技術(shù)，依法創(chuàng)制、修改和廢止規(guī)范性法律文件的活動。所謂認(rèn)可，即一定的國家機關(guān)根據(jù)社會的需要，以國家的名義賦予社會上已經(jīng)存在的某些社會規(guī)范以法律的效力。第二節(jié)法的制定的原則一、法的制定的一般原則

法的制定的原則又稱立法的原則，與立法的指導(dǎo)思想是緊密相連的。所謂立法指導(dǎo)思想，是指一定的國家機關(guān)進行立法活動時所遵循的根本性的理論依據(jù)；而立法原則就是立法指導(dǎo)思想體現(xiàn)在各種立法活動中所必須遵循的具體準(zhǔn)則。

根據(jù)黨的十五大報告的精神，鄧小平理論是當(dāng)代中國各項工作的基本指導(dǎo)思想，也成為中國立法的基本指導(dǎo)思想之一。以這種思想為指導(dǎo)形成的當(dāng)代中國立法的總原則應(yīng)當(dāng)是中國共產(chǎn)黨在社會主義初級階段的基本路線和黨的十五大提出的“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的根本方針。在這個總原則下，又形成立法的一系列基本原則。二、當(dāng)代中國社會主義法的制定的基本原則（一）遵循實事求是，從實際出發(fā)的科學(xué)原則

實事求是，從實際出發(fā)的原則，是關(guān)于立法路線的原則，是辯證唯物主義的思想路線在立法工作中的體現(xiàn)。1.我國社會主義立法要實事求是，從實際出發(fā)，首先就要從我國現(xiàn)在所處的社會主義初級階段社會政治、經(jīng)濟、文化發(fā)展的現(xiàn)狀和實際需要出發(fā)，正確反映其規(guī)律和要求。2.正確處理理論和實際的關(guān)系。3.從實際出發(fā)，正確地借鑒和吸收我國歷史上和外國的有益經(jīng)驗。4.深入實際，調(diào)查研究。（二）遵循社會主義民主原則，從最大多數(shù)人的最大利益出發(fā)

立法中堅持社會主義民主原則，就是指在立法過程中，要體現(xiàn)和貫徹人民主權(quán)思想，貫徹和實現(xiàn)人民參與國家事務(wù)管理，集中和反映人民的智慧、利益、要求和愿望，使立法與人民群眾相結(jié)合，使立法機關(guān)與人民群眾參與相結(jié)合。

立法的民主性原則應(yīng)該包括兩個方面：1.立法程序的民主性，是指立法主體的產(chǎn)生和活動過程具有民主性、公開性、合法性。2.立法內(nèi)容的民主性，是指法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)，立足全局，統(tǒng)籌兼顧。（三）遵循法制統(tǒng)一原則法制統(tǒng)一的原則，即法律體系內(nèi)部和諧統(tǒng)一的原則。它要求一國法律體系內(nèi)部各法律部門之間、各項法律、法規(guī)之間以及法律規(guī)范之間要相互銜接、相互協(xié)調(diào)。1.合憲性原則，即一切立法必須以憲法為依據(jù)。2.體系協(xié)調(diào)性原則，即要注意法律體系各個層次的協(xié)調(diào)一致。（四）保持法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和及時立、改、廢相結(jié)合原則法的穩(wěn)定性是指法律一經(jīng)制定和頒布，必須在一定時期內(nèi)保持穩(wěn)定，不得隨意修改、中斷和廢棄，以保持法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。穩(wěn)定性是法作為一種行為規(guī)則的內(nèi)在屬性。（五）堅持總結(jié)實踐經(jīng)驗和科學(xué)預(yù)見、超前立法相結(jié)合原則法一般是對實踐經(jīng)驗的總結(jié)，其作用也主要是確認(rèn)、保護和發(fā)展現(xiàn)實生活中已經(jīng)存在的一些社會關(guān)系?？偨Y(jié)實踐經(jīng)驗始終是立法的主要方式和內(nèi)容。但是，僅僅總結(jié)實踐經(jīng)驗，對于立法來說是很不夠的，往往不能滿足人們對法律調(diào)整的需求。這一點，在社會關(guān)系大量、急劇變化的時期尤其明顯。因此，立法在堅持總結(jié)實踐經(jīng)驗的同時，還要堅持科學(xué)預(yù)見、超前立法的原則。（六）堅持原則性與靈活性相結(jié)合的原則立法堅持這一原則的主要依據(jù)在于：1.在理論上，原則性與靈活性相結(jié)合是馬克思主義的認(rèn)識論，既承認(rèn)事物發(fā)展存在普遍性，又承認(rèn)事物發(fā)展的特殊性。2.在實踐上，這一原則是我國現(xiàn)階段經(jīng)濟發(fā)展和法制建設(shè)的水平和特點所要求的。3.我國的特殊國情也決定了必須堅持這一原則。

堅持原則性與靈活性相結(jié)合的原則，關(guān)鍵是正確處理原則性與靈活性的關(guān)系。這就要注意以下幾點:1.原則性是首要的、起主導(dǎo)作用，靈活性是第二位的、起輔助作用。2.原則性是根本，靈活性是為實現(xiàn)原則性服務(wù)的。3.立法的原則性和靈活性是相輔相成、有機結(jié)合、相互作用、相互制約的，不是對立的。第三節(jié)立法體制、立法程序與立法技術(shù)一、立法體制（一）立法體制的概念及分類一般地說，立法體制是關(guān)于立法權(quán)的配置方面的組織制度，其核心是立法權(quán)限的劃分，特別是中央和地方立法權(quán)限的劃分問題，此外還包括中央國家機關(guān)之間及地方各級國家機關(guān)之間關(guān)于法律制定權(quán)限劃分問題。

總的來說，當(dāng)今世界的立法體制，主要有三種形式：

1.單一(或一元)立法體制

2.復(fù)合(或多元)立法體制

3.制衡立法體制。（二）當(dāng)代中國的立法體制我國2000年出臺的《立法法》基本上肯定了我國立法實踐中長期形成的“一元兩級多層次”的立法體制?！耙辉獌杉壎鄬哟巍钡牧⒎w制是當(dāng)代中國的特色。

我國的立法體制有一個發(fā)展變化過程，大致上分為三個階段：

1.第一階段是建國初期，即1949年中華人民共和國成立到1954年我國第一部憲法的頒布；

2.從1954年憲法的頒布實施到1979年五屆人大二次會議的召開為第二階段，

3.自1979年6月五屆人大二次會議召開至今，為第三階段（三）立法權(quán)限的分類1.中央立法權(quán)限和地方立法權(quán)限。2.明示立法權(quán)限和默示立法權(quán)限。3.權(quán)力機關(guān)的立法權(quán)限和行政機關(guān)的立法權(quán)限。4.職權(quán)立法權(quán)限與授權(quán)立法權(quán)限。5.立法實體權(quán)限和立法程序權(quán)限。二、立法程序（一）立法程序的概念、意義和分類1.立法程序的概念通常認(rèn)為立法程序是有關(guān)國家機關(guān)制定、修改和廢止規(guī)范性法律文件的法定步驟和方式。

立法程序的特點有以下幾點:①它是以法律形式確定的程序。②它以立法步驟和方式為內(nèi)容。③立法程序作為法定程序，是一切有權(quán)制定、修改和廢止規(guī)范性法律文件的國家機關(guān)在立法活動中必須遵循的程序。2.立法程序的意義

完善立法程序，并使立法程序制度化、法律化，具有十分重要的意義。①它不但表明一個國家的決策過程是否民主、科學(xué)，而且是一個國家民主與法制建設(shè)水平和國家文明程度的標(biāo)志之一。②它對于立法活動的民主化、科學(xué)化、規(guī)范化和合法化具有重要的保障作用，能夠有效地避免立法的隨意性。③立法程序?qū)τ诒３址傻倪B續(xù)性、穩(wěn)定性和權(quán)威性，對于提高法的效用有重要的促進作用。3.立法程序的分類

①依據(jù)法律形式的不同可以把立法程序首先分為判例法的立法程序和成文法的立法程序，然后再進行進一步的分類。如在成文法的立法程序中又可分為憲法的立法程序、法律的立法程序、行政法規(guī)的立法程序和地方性法規(guī)的立法程序。

②依照立法主體的不同可以分為國內(nèi)法立法程序和國際法立法程序，然后再進一步分類，如將國內(nèi)法立法程序分為中央立法機關(guān)的立法程序和地方立法機關(guān)的立法程序。

③依據(jù)法律類別的不同可以分為根本法的立法程序和普通法的立法程序，一般法的立法程序和特別法的立法程序等。（二）我國的立法程序1.立法議案的提出。2.法律草案的審議。3.法律草案的表決和通過。4.法律的公布。三、立法技術(shù)（一）立法技術(shù)的概念和意義我們認(rèn)為，立法技術(shù)是指在制定、修改和廢止各種規(guī)范性法律文件的活動中所應(yīng)遵循的經(jīng)驗、方法和技巧的總稱。

立法技術(shù)對于法的制定和完善具有重要意義：①它可以使立法者在立法過程中明確有效地表達(dá)自己的意志，保證法的表達(dá)形式與所要表達(dá)的法律的內(nèi)容相一致，并便于法的解釋和適用；②立法機關(guān)可以利用立法技術(shù)，及時制定新的法律，并及時地進行法律的立、改、廢活動；③立法機關(guān)還可以利用立法技術(shù)進行系統(tǒng)的法典編纂，以消除現(xiàn)行法的某些缺陷。（二）立法技術(shù)的種類1.根據(jù)立法活動的進程或順序，將立法技術(shù)分為立法預(yù)測技術(shù)、立法規(guī)劃技術(shù)和法律規(guī)范的表達(dá)技術(shù)。2.根據(jù)立法技術(shù)適用的具體程度，將它分為宏觀立法技術(shù)和微觀立法技術(shù)。3.根據(jù)立法所用技術(shù)的綜合性程度，將立法技術(shù)分為綜合性技術(shù)和單一性技術(shù)。4.根據(jù)立法技術(shù)運用于立法的活動過程，將它分為縱向立法技術(shù)和橫向立法技術(shù)。5.根據(jù)所屬法系的不同，將其分為大陸法系立法技術(shù)和英美法系的立法技術(shù)。第十六章法律規(guī)范與法律體系目錄第一節(jié)法律規(guī)范第二節(jié)法律部門第三節(jié)法律體系第四節(jié)公法與私法第一節(jié)法律規(guī)范一、法律規(guī)范的概念

法律規(guī)范是由國家制定和認(rèn)可、反映掌握國家政權(quán)階級的意志、具有普遍約束力、以國家強制力保證實施的行為規(guī)則。1.法律規(guī)范是由國家制定或者認(rèn)可，并以國家強制力保證實施的，因而具有國家意志和國家權(quán)力的屬性。2.法律規(guī)范是以規(guī)定法律權(quán)利和法律義務(wù)為內(nèi)容、具有完整邏輯結(jié)構(gòu)的特殊行為規(guī)范。3.法律規(guī)范具有普遍約束力，并且對任何在其效力范圍內(nèi)的主體行為用同一標(biāo)準(zhǔn)進行指導(dǎo)和評價。二、法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)一般所指法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)為法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)，它在實踐中應(yīng)用最多。所謂邏輯結(jié)構(gòu)是指從邏輯角度看法律規(guī)范是由哪些部分組成的，以及每一個法律規(guī)范必須具備的構(gòu)成要素有哪些。

對法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)，學(xué)術(shù)界尚有不同看法，主要有“三要素說”和“兩要素說”兩種觀點。1.三要素說認(rèn)為，每一法律規(guī)范通常由假定、處理、制裁三個要素組成。（1）假定（2）處理（3）制裁2.兩要素說認(rèn)為，法律規(guī)范是由行為模式和法律后果兩部分構(gòu)成的。（1）行為模式（2）法律后果

我們認(rèn)為，法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)既要考慮其全面性，又要考慮其簡練性。比較好的做法是將上述兩種學(xué)說綜合起來，形成一個新三要素說，即法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)由前提條件、行為模式和法律后果三個要素構(gòu)成。三、法律規(guī)范的分類1.依照法律規(guī)范行為模式內(nèi)容的不同，可以分為授權(quán)性規(guī)范和義務(wù)性規(guī)范。2.依照法律規(guī)范內(nèi)容的確定性程度的不同，可以分為確定性規(guī)范、準(zhǔn)用性規(guī)范(相對確定性規(guī)范)和非確定性規(guī)范(委托性規(guī)范)。3.依照法律規(guī)范所表明的行為要求程度的不同，可以分為強行性規(guī)范(或稱強制性規(guī)范)與任意性規(guī)范。4.依照法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系的不同，可以分為憲政規(guī)范、行政規(guī)范、刑事規(guī)范、民事規(guī)范、經(jīng)濟管理規(guī)范、環(huán)境管理規(guī)范和社會管理規(guī)范等。5.依照法律規(guī)范的制定機構(gòu)及制定方式的區(qū)別，可分為各種不同效力等級的法律規(guī)范，如國內(nèi)法律規(guī)范與國際法律規(guī)范。第二節(jié)法律部門一、法律部門的概念

法律部門，又稱部門法，是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的同類法律規(guī)范的總稱。如憲法、刑法、民法等。二、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)和原則1.法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)法律部門劃分的標(biāo)準(zhǔn)首先是法律調(diào)整的對象，即法律調(diào)整的社會關(guān)系，其次是法律調(diào)整的方法。2.法律部門的劃分原則在劃分法律部門時僅依靠調(diào)整對象和調(diào)整方法這兩個客觀標(biāo)準(zhǔn)是不夠的，還應(yīng)考慮一些原則，使法律部門的劃分更加科學(xué)、合理。這些原則可以概括為以下幾點:（1）粗細(xì)得當(dāng)。（2）多寡合適。（3）主題定類。（4）邏輯與實用兼顧。第三節(jié)法律體系一、法律體系的概念

法律體系，也稱部門法體系，是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系的整體。二、當(dāng)代中國的法律體系（一）憲法憲法作為一個法律部門，在當(dāng)代中國的法律體系中具有特殊的地位，是整個法律體系的基礎(chǔ)。它不僅反映了當(dāng)代中國法的本質(zhì)和基本原則，也規(guī)定了其他法律部門的指導(dǎo)原則。（二）行政法行政法是調(diào)整國家行政管理活動中各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。（三）刑法刑法是規(guī)定犯罪和刑罰的法律，是當(dāng)代中國法律體系中一個基本法律部門。（四）軍事法軍事法是有關(guān)軍事管理和國防建設(shè)的法律和法規(guī)。（五）訴訟法訴訟法，又稱訴訟程序法，是有關(guān)各種訴訟活動的法律，它從訴訟程序方面保證實體法的正確實施，保證實體權(quán)利、義務(wù)的實現(xiàn)。（六）民法民法是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律。（七）商法商法是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。（八）經(jīng)濟法經(jīng)濟法是調(diào)整國家在經(jīng)濟管理中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律。（九）環(huán)境法環(huán)境法是關(guān)于保護環(huán)境和自然資源、防治污染和其他公害的法律，通常指自然資源法和環(huán)境保護法。（十）勞動與社會保障法勞動法是調(diào)整勞動關(guān)系的法律。社會保障法是調(diào)整有關(guān)社會保障、社會福利的法律。第四節(jié)公法與私法一、公法與私法劃分的標(biāo)準(zhǔn)在全球范圍內(nèi)劃分公法與私法的標(biāo)準(zhǔn)并不統(tǒng)一，主要有以下幾種學(xué)說：1.利益標(biāo)準(zhǔn)說或目的標(biāo)準(zhǔn)說。2.主體標(biāo)準(zhǔn)說。3.權(quán)力與權(quán)利標(biāo)準(zhǔn)說。4.公權(quán)關(guān)系與私權(quán)關(guān)系說。二、公法與私法的發(fā)展1.大體說來，自古羅馬有公法和私法劃分之后，古羅馬的私法在調(diào)整簡單商品關(guān)系方面有明顯的發(fā)展。2.近代資本主義國家產(chǎn)生以后，出現(xiàn)了具有不同歷史傳統(tǒng)的兩大法系的對立。3.19世紀(jì)末20世紀(jì)初，出現(xiàn)了所謂法的社會化運動，又有學(xué)者(主要是社會法學(xué)派的學(xué)者)提出公法、私法之外的另一種法——社會法。三、公法與私法的劃分和當(dāng)代中國法治建設(shè)

公法與私法的劃分問題與中國法治建設(shè)關(guān)系密切，這可以從中國法學(xué)界近幾年來的反思和辯論中看出一些端倪。

1.中國法學(xué)界傳統(tǒng)的觀點是反對把法劃分為公法和私法，更反對把社會主義法劃分為公法與私法。

其理論根據(jù)是列寧在十月革命勝利后前蘇聯(lián)第一次制定民法時曾說過的一段話:“我們不承認(rèn)任何‘私法’，在我們看來，經(jīng)濟領(lǐng)域中的一切都屬于公法范圍，而不屬于私法范圍?！?/p>

2.我國改革開放以來，尤其是20世紀(jì)90年代以來，法學(xué)界對原來傳統(tǒng)的理論觀點不斷進行反思，對于社會主義法能否劃分公法和私法的問題展開了討論。討論中主要有兩種不同意見：

（1）一種意見認(rèn)為，社會主義市場經(jīng)濟的法律體系應(yīng)劃分為公法和私法；（2）另一種意見認(rèn)為，搞市場經(jīng)濟不一定必須劃分公法和私法。持前一種觀點者提出的理由有以下幾點:1.不能把列寧反對社會主義國家劃分公法和私法的論斷作絕對化的理解，因為列寧的那段話是在實行新經(jīng)濟政策以前講的，當(dāng)時實行的是計劃經(jīng)濟體制。2.公法和私法的劃分在一切商品經(jīng)濟社會里都是公認(rèn)的(實際上也有例外，如英美法系國家一般不采用這種劃分方法。)3.劃分公法和私法的意義。持后一種觀點的人則認(rèn)為：普通法系國家就不崇尚公法和私法的劃分，但英國和其他普通法系國家的市場經(jīng)濟并未因此而受到影響。

我們認(rèn)為，在當(dāng)代中國法治建設(shè)的過程中，既要堅持正確地理解馬克思列寧主義的基本原理和基本觀點，又要大膽地吸收和借鑒西方國家政治法律制度中先進的因素。因此，就如何對待公法、私法的劃分問題，應(yīng)該采取實事求是的態(tài)度來對待它：1.列寧確實講過反對公私法劃分的話，這是一個事實，不容否認(rèn)。2.公法私法的劃分并不是資產(chǎn)階級的獨創(chuàng)，而是古羅馬法學(xué)家的發(fā)明。3.就有些資本主義國家和資產(chǎn)階級的法學(xué)家(如英國和英國的學(xué)者奧斯丁)反對有“私法”之說來看，“私法”也不是資本主義的專利或者資本主義法的專門特征，社會主義國家的法律不必對它產(chǎn)生恐慌或排斥。4.就我國學(xué)者提出的在公私法的發(fā)展上應(yīng)采取“私法優(yōu)先”的態(tài)度而言，我們認(rèn)為，這是針對我國法制的現(xiàn)狀所提出的一個比較中肯的建議。

公法和私法的劃分與法治的密切關(guān)系還可以通過市場經(jīng)濟的特性來說明。1.市場經(jīng)濟是一個需要自由、平等競爭的經(jīng)濟，這就需要有濃厚的平等、自由觀念的私法來調(diào)整和規(guī)范，公私法的劃分，使調(diào)整市場經(jīng)濟中私人、私人組織利益的法律突現(xiàn)出來，使私法觀念更深入人心。2.市場經(jīng)濟是一個開放的經(jīng)濟，它需要與國際接軌，調(diào)整它的法律也會經(jīng)常發(fā)生國際間的交流。第十七章法的淵源與法的分類目錄第一節(jié)法的淵源的概念和種類第二節(jié)當(dāng)代中國法的淵源第三節(jié)法的分類第一節(jié)法的淵源的概念和種類一、法的淵源的概念

法的淵源這一概念在本書中專指法的各種具體表現(xiàn)形式，主要是由不同國家機關(guān)制定或認(rèn)可的，具有不同法律效力或法律地位的各種類別的規(guī)范性法律文件的總稱。二、法的淵源的種類從歷史的角度考察，法的淵源主要有以下五種：1.習(xí)慣法。2.判例法。3.制定法。4.協(xié)議法。5.法理。三、法的淵源的演進法的淵源的歷史形式大體上可以分為習(xí)慣法、判例法、制定法、協(xié)議法、法理。但在不同的時代，不同的文化背景和社會制度下，它們的地位和作用也不完全相同。法的淵源的歷史發(fā)展總體上呈現(xiàn)出由習(xí)慣法向制定法，由多元向單一，由野蠻向文明，由法律、道德、宗教混為一體向逐漸分離過渡等規(guī)律。在這一發(fā)展過程中，法的淵源日趨穩(wěn)定化、法定化與明確化。第二節(jié)當(dāng)代中國法的淵源一、當(dāng)代中國法的正式淵源（一）憲法憲法是國家的根本大法，是我國社會主義法的主要淵源，由全國人民代表大會通過和修改。（二）法律法律是由全國人大及其常委會經(jīng)過特定的立法程序制定的規(guī)范性法律文件。它的地位和效力僅次于憲法。（三）最高國家行政機關(guān)的行政法規(guī)和其他規(guī)范性文件行政法規(guī)是由國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)國家行政管理活動的規(guī)范性法律文件，其地位和效力僅次于憲法和法律。（四）地方國家機關(guān)的地方性法規(guī)和其他規(guī)范性文件地方性法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省級人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的社區(qū)的市的人民代表大會及其常委會制定的適用于本地方的規(guī)范性文件。（五）民族自治地方的自治條例、單行條例自治條例和單行條例是由民族自治地方的人民代表大會依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點制定的規(guī)范性文件。（六）特別行政區(qū)的規(guī)范性文件我國現(xiàn)行《憲法》第31條規(guī)定，“國家在必要時得設(shè)立特別行政區(qū)?！碧貏e行政區(qū)同中央的關(guān)系是地方與中央的關(guān)系，其權(quán)限根據(jù)全國人大制定的關(guān)于特別行政區(qū)的法律來行使。（七）國際條約這里講的國際條約是指我國同外國締結(jié)或加入并生效的國際法規(guī)范性文件。二、當(dāng)代中國法的非正式淵源1.法的非正式淵源

在每一個國家，除了法的正式淵源以外，社會秩序的形成還往往依賴更多的、更“民間”的、比較而言不很“正式”的社會規(guī)范。這些規(guī)范雖然不屬于法的正式淵源，但在法律的實施過程中，不僅對法的遵守有相當(dāng)?shù)淖饔茫覍?zhí)法、司法活動也有一定的影響。2.我國法的非正式淵源的主要種類對學(xué)說、法理、判斷在法的實施中的實際作用，學(xué)術(shù)界認(rèn)識尚不完全一致。應(yīng)該指出的是，在正式的國家法律實施制度中，專業(yè)化趨勢使學(xué)說和法理在執(zhí)法、司法人員業(yè)務(wù)能力的訓(xùn)練過程中發(fā)揮了重要作用；在執(zhí)法、司法工作中，專家學(xué)者的意見有時也具有重要參考價值。至于判例，由于上訴制度和再審制度的存在，上級法院的判決也就不可能不對下級法院的審判活動有所影響。三、規(guī)范性法律文件的規(guī)范化與系統(tǒng)化1.規(guī)范性法律文件的規(guī)范化是指由各種國家機關(guān)依照法定職權(quán)制定的、屬于法的正式淵源的各種規(guī)范性法律文件，必須有統(tǒng)一的規(guī)格與標(biāo)準(zhǔn)，從而使一個國家法的表現(xiàn)形式成為規(guī)格嚴(yán)整、和諧協(xié)調(diào)的整體。2.規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化是指對已經(jīng)制定的各種規(guī)范性法律文件加以整理和歸類并使之系統(tǒng)化的活動。

規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化的方法有三種：1.法律(或法規(guī))匯編。2.法律(或法典)編纂。3.法律清理。第三節(jié)法的分類一、成文法與不成文法（一）成文法

成文法是指國家機關(guān)制定和公布的、以比較系統(tǒng)的法律條文形式出現(xiàn)的法，又稱制定法。（二）不成文法

不成文法是指由國家認(rèn)可的、不具有規(guī)范的條文形式的法。

它大體上可以分為：1.習(xí)慣法2.判例法3.法理二、實體法與程序法實體法與程序法的劃分是根據(jù)法的內(nèi)容對法進行的分類。（一）實體法

實體法是直接規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)的實際關(guān)系，即確定權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、變更、消滅的法。（二）程序法

程序法是規(guī)定保證權(quán)利和義務(wù)得以實現(xiàn)的程序的法律。三、根本法與普通法

根本法與普通法的劃分是根據(jù)法的地位、內(nèi)容和制定程序的不同對法進行的分類。這種分類僅適用于成文憲法制國家。（一）根本法

根本法即憲法，在有的國家又稱基本法，是規(guī)定國家各項基本制度、基本原則和公民的基本權(quán)利等國家根本問題的法。（二）普通法這里所說的普通法是指憲法以外、確認(rèn)和規(guī)定社會關(guān)系某個領(lǐng)域問題的法。其法律地位和效力低于根本法。四、一般法與特別法

一般法與特別法的劃分是按照法的效力范圍的不同，對法進行的分類。（一）一般法

一般法是指針對一般人或一般事項，在全國適用的法。（二）特別法

特別法是指針對特定的人群或特別事項，在特定區(qū)域有效的法。

具體說：

1.以人為標(biāo)準(zhǔn)的劃分。

一般法指適用于一般的人或所有的人的法，如民法、刑法、訴訟法；特別法指僅適用于特定身份的人的法，如國家公務(wù)員法、青少年法。2.以事項為標(biāo)準(zhǔn)的劃分。一般法是廣泛適用于一般事項的法，如民法；特別法是僅適用于特別事項的法，如合同法。3.以區(qū)域為標(biāo)準(zhǔn)的劃分。一般法是原則上在全國所有地方都有效的法；特別法是僅適用于特別地方的法，如特別行政區(qū)法。4.以時間為標(biāo)準(zhǔn)的劃分。一般法在實施期限上一般不作限制；特別法則嚴(yán)格限制其有效期，如戒嚴(yán)法。五、國際法與國內(nèi)法國際法與國內(nèi)法的劃分是按照法的創(chuàng)制和適用主體的不同，對法進行的分類。（一）國內(nèi)法

國內(nèi)法是一國立法者制定的、適用于本國的個人和組織的行為、規(guī)定一個國家內(nèi)部關(guān)系的法。（二）國際法

國際法是不同國家或地區(qū)經(jīng)過協(xié)商形成的處理雙邊或多邊關(guān)系的協(xié)議，用以規(guī)定國家間、地區(qū)間相互關(guān)系。六、公法與私法

公法與私法的劃分也是根據(jù)法的內(nèi)容對法進行的分類。這種分類源于古羅馬法。目前，公私法的劃分尚沒有統(tǒng)一的共同認(rèn)可的標(biāo)準(zhǔn)。第十八章法的效力目錄第一節(jié)法的效力的概念第二節(jié)法的效力范圍第一節(jié)法的效力的概念一、法的效力的含義在我國法學(xué)界，法的效力通常有廣義和狹義兩種理解。1.廣義的法律效力泛指法的約束力和強制力。既包括規(guī)范性法律文件的效力，又包括非規(guī)范性法律文件的效力。2.狹義的法律效力僅指法律的生效范圍或適用范圍，即法對什么人、什么事、在什么地方和什么時間適用。二、法的效力的來源和條件（一）法的效力來源我們認(rèn)為，法的效力來源于多方面因素的綜合影響，即它既有現(xiàn)實的根據(jù)，也有道德和心理的根據(jù)。就當(dāng)代中國法的根本效力來源而言，應(yīng)該是人民的理性與人民的權(quán)力。（二）法的效力條件

法的有效條件是指法律規(guī)范得以實施生效的內(nèi)部環(huán)境和外部環(huán)境。

1.法的有效條件就內(nèi)部環(huán)境而言，有以下幾點:①必須是現(xiàn)行有效的法律規(guī)范；

②必須與上一等級的法律規(guī)范不相沖突或抵觸；③法律規(guī)范必須在它約束的時間、對象和范圍之內(nèi)才有效。

2.就外部環(huán)境而言，其條件為：①它必須是在合法政權(quán)機關(guān)的制定或認(rèn)可下產(chǎn)生的；②它必須公布；③它必須有合法有效的國家強制力保障。三、法的效力層次和原則

法的效力層次，又稱法的效力等級或法的效力位階。法的效力層次就是指在一個國家法律體系的各種法的淵源中，由于其制定主體、程序、時間、適用范圍等不同，導(dǎo)致各種法的效力也不同，由此而形成的一個法的效力等級體系。

當(dāng)代中國就已形成了一個以憲法為核心的社會主義法律體系，在這個法律體系中的各種法律規(guī)范所依附的各類法律淵源之間就有一個等級位階體系。法的效力層次遵循一定的原則，主要包括:（一）憲法至上原則

憲法至上原則是指一國憲法作為國家的根本大法，具有在法律規(guī)范中至高無上的法律地位。（二）等差順序原則

等差順序原則是指根據(jù)法律規(guī)范的效力等差順序來確定不同法律規(guī)范的效力地位。（三）特別法優(yōu)先原則特別法是相對于一般法而言的。特別法優(yōu)先是指在效力地位上特別法高于一般法，優(yōu)先于一般法而適用。（四）實體法優(yōu)先原則實體法是相對于程序法而言的。實體法優(yōu)先原則是指由于實體性的權(quán)利義務(wù)對人們更為直接更為重要，因而相對于程序法而言，自然居于主導(dǎo)地位。（五）國際法優(yōu)先原則即國際法優(yōu)先于國內(nèi)法原則。就一般而言，國際法既不高于、也不從屬于國內(nèi)法，同時，國內(nèi)法也既不高于也不從屬于國際法。（六）后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則

后法優(yōu)先于前法、新法優(yōu)先于舊法的原則，是指在認(rèn)定出自同等或同一效力淵源的不同法律規(guī)范相互之間的效力地位關(guān)系時，如果依據(jù)上述諸項原則仍難以認(rèn)定的話，則可以依據(jù)規(guī)范制定的時間先后來確定其優(yōu)先順序，后來制定的法律規(guī)范在效力地位上要高于先前制定的法律規(guī)范，后法優(yōu)先適用。第二節(jié)法的效力范圍

法的效力范圍通常包括法律的時間效力、空間效力、對人的效力和對事的效力。一、法的時間效力

法的時間效力是指法生效的時間范圍，包括法開始生效和終止生效的時間，以及對法律頒布以前的事件和行為該法律是否有效，即法的溯及力問題。（一）法律開始生效的時間

我國法律開始生效的時間有以下幾種情況:1.自法律公布之日起開始生效。2.由法律明文規(guī)定該法律開始生效的時間。3.規(guī)定法律公布后到達(dá)一定期限或滿足一定條件后開始生效。（二）法律終止生效的時間

法律終止生效是指法律被廢止，于是其效力消滅。廢止法律一般分為明示的廢止和默示的廢止兩類。1.明示的廢止；2.默示的廢止。（三）法律的溯及力問題

法律的溯及力是指法律溯及既往的效力。法的溯及力問題則是指新法頒布以后對其生效以前所發(fā)生的事件和行為是否適用的問題。

各國刑法在這個問題上采用的原則一般有以下幾種：1.從舊原則；2.從新原則；3.從輕原則；4.從新兼從輕原則；5.從舊兼從輕原則。二、法的空間效力

法的空間效力是指法生效的地域范圍，即法在哪些地方具有拘束力。（一）法的域內(nèi)效力

法的域內(nèi)效力是指法在本國主權(quán)管轄領(lǐng)域內(nèi)的約束力。①法在全國范圍內(nèi)有效；②法在國家部分區(qū)域有效。（二）法的域外效力

法的域外效力，指法不僅在國內(nèi)而且在本國主權(quán)管轄領(lǐng)域外有效。三、法的對人效力（一）法對人的效力的一般原則法對人的效力的一般原則主要有以下幾種：1.屬人主義2.屬地主義3.保護主義4.以屬地主義為主、以屬人主義和保護主義為補充。（二）當(dāng)代中國法律對人的效力的規(guī)定

我國法對人的效力大體包括兩個方面:1.對我國公民的效力。2.對外國人的效力。四、法對事的效力

法對事的效力是指法在實施過程中對哪些事項具有約束力。

法律規(guī)范對事的效力還要遵循下面兩個原則：1.一事不再理原則。2.一事不二罰的原則。第四編法的實施第十九章法的實施概述目錄第一節(jié)法的生成第二節(jié)法的實效第三節(jié)法的實現(xiàn)第一節(jié)法的生成一、法的生成的概念

法的生成是指特定國家的法和法律制度在特定環(huán)境與條件下的產(chǎn)生與形成。二、法的生成的特征（一）法的生成具有一定的過程性法在一定意義上就是一種秩序。無論是新秩序的建立，還是舊秩序的衰亡，都要經(jīng)歷一個漫長的斗爭的過程。（二）法的生成體現(xiàn)了高度的國家意志性馬克思主義認(rèn)為，法是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、私有制的出現(xiàn)、階級的分化及國家的產(chǎn)生而產(chǎn)生的。在現(xiàn)代化及正在向現(xiàn)代化發(fā)展的國家，法的內(nèi)容則具有了更多的國家意志性，體現(xiàn)出國家對經(jīng)濟乃至整個社會生活的積極干預(yù)。（三）法的生成還反映了法的深刻的社會性一方面，作為現(xiàn)代法的主要淵源的制定法、成文法，更多地表現(xiàn)為國家意志的產(chǎn)物；另一方面，制定法只有在符合并滿足一定的社會需要時，才能有效地發(fā)揮作用，否則，往往是一紙空文。第二節(jié)法的實效一、法的實效的概念

法的實效一般是指具有法律效力的制定法在實際社會生活中被執(zhí)行、適用、遵守的狀況，即法的實際有效性。

與法的實施緊密聯(lián)系的還有一個概念：法律效益。在法學(xué)中，一般是在兩種意義上使用這一概念：1.將法律效益與法的效果相等同，認(rèn)為法律效益就是指法的實施是否給人們或社會帶來某種有效的利益和好處，是否滿足了人們或社會的某種需要和利益。2.從實證分析的角度把握法律效益。二、法的實施的產(chǎn)生條件

概括地說，法的實效的產(chǎn)生條件可以分為：（一）法的內(nèi)容的有效性法的有效性是法律產(chǎn)生實效的前提。（二）法律制度的整體有效性在一個國家，一般地說，法律應(yīng)該是統(tǒng)一的、協(xié)調(diào)的，圍繞法的實施的各項制度是相互配套的。（三）法的實效還依賴其他社會(廣義)因素

法律現(xiàn)象是社會現(xiàn)象之一，法是社會的組成部分，不可能脫離社會而存在。因此，法的實效必然受到其他社會因素的制約：①法的實效依賴于國家的基本制度，如國家的性質(zhì)、政權(quán)的組成方式、所有制形式、國家的結(jié)構(gòu)等。②法的實效依賴于國家的管理體制和運行機制。解決，法制建設(shè)不可能深入進行；體制問題解決一些，法制建設(shè)就向前推進一步。③法的實效依賴于人的思想觀念。④比較重要的，法的實效特別依賴國家的權(quán)威性。第三節(jié)法的實現(xiàn)一、法的實現(xiàn)的概念

法的實現(xiàn)是指法的要求在社會生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實。

法的實現(xiàn)的意義在于：①法律只有實現(xiàn)，才能起到建立和維護社會秩序的作用。②法的實現(xiàn)也是法所體現(xiàn)的國家意志的實現(xiàn)。

法是通過合法行為實現(xiàn)的。具體地說，法的實現(xiàn)大體經(jīng)過下列過程:（1）法律規(guī)范的確定階段。（2）法律事實的出現(xiàn)階段。（3）法律關(guān)系的形成階段。（4）法定權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)階段。二、法的實現(xiàn)的基本形式（一）按照法的實現(xiàn)過程中國家干預(yù)的程度和方式的不同，法的實現(xiàn)可以分為法的遵守、法的執(zhí)行、法的適用

1.法的遵守2.法的執(zhí)行3.法的適用（二）按照法律規(guī)范所規(guī)定的行為模式的不同，法的實現(xiàn)可以分為權(quán)利的行使和義務(wù)的履行

1.權(quán)利的行使。2.義務(wù)的履行。（三）以法的實現(xiàn)是否通過具體的法律關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，法的實現(xiàn)可以分為通過具體法律關(guān)系的法的實現(xiàn)和不通過具體法律關(guān)系的法的實現(xiàn)

1.通過具體法律關(guān)系的法的實現(xiàn)2.不通過具體法律關(guān)系的法的實現(xiàn)第二十章法的適用目錄第一節(jié)法的適用的概念與特征第二節(jié)法的適用的形式第三節(jié)法的適用的基本要求與原則第一節(jié)法的適用的概念與特征一、法的適用的概念

法的適用是指國家專門機關(guān)、國家授權(quán)的特定單位依照法定的職權(quán)與程序，將法律適用于具體的人或組織的活動。二、法的適用的基本屬性（一）合法性法的適用必須是合法的行為。其