第三章民事法律行為和代理

學(xué)習(xí)要求民事法律行為的特征、分類、成立；有效和欠缺有效要件的民事行為；附條件和附期限的民事法律行為。代理的特征與分類；無權(quán)代理與表見代理。7/7/20251第一節(jié)民事法律行為

一、民事法律行為的概念和特征二、分類三、民事法律行為的形式四、民事法律行為的成立與有效五、欠缺有效要件的民事行為六、無效民事行為七、附條件和附期限的民事法律行為

7/7/20252一、民事法律行為的概念和特征(一〕概念：1、?民法通那么?定義：第54條：“民事法律行為是公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。〞2、學(xué)理定義：民事法律行為是民事主體以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)為目的，以意思表示為要素，依法產(chǎn)生民事主體預(yù)期的法律后果的合法行為。法律行為不過是私人愿望的法律表達方式，意思表示是法律行為不可或缺的根本要素。7/7/20253意思表示

1、意思表示的概念指民事主體將欲產(chǎn)生一定民事法律效果的內(nèi)心意思，通過一定的方式表達于外部，從而使對方當(dāng)事人或社會知曉的活動。2、意思表示的構(gòu)成意思表示=意思+行為7/7/20254〔三〕特征：〔1〕民事法律行為是表意行為，屬于民事行為?！?〕民事法律行為以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的，即發(fā)生民事主體預(yù)期的法律后果?！?〕民事法律行為是合法行為——我國?民法通那么?的規(guī)定7/7/20255〔四〕民事法律行為與民事行為民事行為是我國民法通那么關(guān)于民事法律行為制度規(guī)定的一個概念。是民事法律行為的上位概念。民事行為民事法律行為無效民事行為可變更、可撤銷的民事行為效力未定的民事行為7/7/20256二、分類〔一〕以法律行為人數(shù)為標準，分單方法律行為、多方法律行為、雙方法律行為；〔二〕

以法律行為中有無對價為標準，分有償行為與無償行為；〔三〕以法律行為之成立是否以物之交付為要件，分為：諾成性法律行為與實踐性法律行為；〔四〕

以法律行為之成立是否依一定方式，分要式法律行為與不要式法律行為；7/7/20257三、民事法律行為的形式1、口頭形式——“口說無憑〞2、書面形式——“立字為據(jù)〞——公證、簽證、審核登記等3、推定形式——“事實勝于雄辯〞4、沉默方式——“此時無聲勝有聲〞〔意思表示〕沉默——既無語言表示又無行為表示的消極行為。7/7/20258四、民事法律行為的成立與有效〔一〕三個概念的區(qū)別——成立、有效與生效7/7/20259成立是對事實狀態(tài)的描述，揭示的是法律行為是否已經(jīng)存在的問題；有效是法律意義的價值判斷，揭示的是已經(jīng)存在的法律行為，是否是符合法律規(guī)定的要求之問題；生效是實際發(fā)生約束力的動態(tài)過程。當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。7/7/202510〔二〕成立要件1、一般成立要件：〔1〕當(dāng)事人；〔2〕意思表示；〔3〕標的。2、特別成立要件：〔1〕交付標的物；〔2〕意思表示一致；〔3〕其他特別的形式〔如形式上的要求〕。7/7/202511〔三〕有效要件P1561、行為人具有相應(yīng)的行為能力：行為人的行為能力，因法人與自然人的不同而不同。自然人：完全民事行為能力；限制民事行為能力人實施的與其年齡、智力或精神健康狀況相適應(yīng)的民事行為，或經(jīng)其法定代理人同意的民事行為；無民事行為能力人實施的純獲利的民事行為及滿足日常生活零用的小額購置。法人：注意經(jīng)營范圍。7/7/2025122、意思表示真實。意思表示真實，是指行為人內(nèi)心意思與其表示內(nèi)容相符，以下情形，屬意思表示不真實：一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思情況下所作的意思表示。行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的，按最高法院的意見，凡對行為的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量的錯誤認識，使行為后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，視為重大誤解。意思表示不真實并不一定構(gòu)成法律行為無效的原因，須區(qū)別造成意思表示不真實的原因，具體對待。案例3、法律行為的內(nèi)容須確定、可能、合法并具有社會的妥當(dāng)。7/7/202513成立要件與有效要件的比較成立要件

當(dāng)事人意思表示標的有效要件

當(dāng)事人有行為能力意思表示真實標的、內(nèi)容合法7/7/202514五、欠缺有效要件的民事行為〔一〕無效的民事行為〔違法行為、損害國家、集體及第三人利益的行為〕〔二〕可變更、可撤銷的民事行為〔意思表示有瑕疵的行為〕〔三〕效力未定的民事行為〔四〕三種民事行為的區(qū)別7/7/202515〔一〕無效的民事行為1、概念——指因欠缺民事行為的有效要件，在法律上確定的當(dāng)然的完全不發(fā)生法律效力的民事行為。2、認定 〔1〕行為人不具備相應(yīng)民事行為能力的行為； 〔2〕意思表示不真實，且損害國家利益；〔3〕違反法律或社會公共利益的民事行為。 實例：串通投標行為。

7/7/202516〔二〕可變更、可撤銷的民事行為1、概念

指當(dāng)事人依照法律規(guī)定針對欠缺有效條件而請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷的民事行為?？勺兏?、可撤銷的民事行為區(qū)別于無效民事行為。

2、認定 〔1〕重大誤解——為的是保護行為人利益 〔2〕顯失公平〔實例：廠商免責(zé)條款〕 〔3〕欺詐、脅迫或乘人之危案例

7/7/2025177/7/202518處理：區(qū)人民法院依據(jù)?民法通那么?第59條第1款第1項之規(guī)定，判決段勇在判決生效3日以內(nèi)支付北街商店人民幣1000元。 法院判決正確嗎？為什么？第五十九條以下民事行為，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷：

〔一〕行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的；

〔二〕顯失公平的。

被撤銷的民事行為從行為開始起無效。7/7/202519欺詐欺詐是指因一方當(dāng)事人成心告知對方虛假情況，或者成心隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的情況下而為民事行為。

認定該民事行為中的欺詐，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

〔1〕欺詐方以欺詐的成心。

〔2〕欺詐方實施了欺詐行為。包括成心告知對方虛假情況〔作為〕或者成心隱瞞真實情況〔不作為〕。

〔3〕被欺詐方對于欺詐行為是不知的。

〔4〕欺詐行為與被欺詐方實施的民事行為之間存在因果關(guān)系。

7/7/202520脅迫脅迫是指由于一方當(dāng)事人以給公民及其親友的生命健康、榮譽、財產(chǎn)等造成損害，或者以給法人的榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實意志的意思表示而為民事行為。

脅迫，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

〔1〕脅迫方有脅迫的成心。

〔2〕脅迫方實施了脅迫行為，即正在發(fā)生或者在將來可能發(fā)生危害，并且足以使被脅迫方產(chǎn)生恐懼，害怕脅迫的發(fā)生。

〔3〕被脅迫方實施的民事行為與脅迫行為之間存在因果關(guān)系，就是說該被脅迫方因受脅迫而被迫作出違背真實意志的意思表示并實施相應(yīng)的民事行為。

案例7/7/202521乘人之危，應(yīng)當(dāng)具有以下條件：

〔1〕一方當(dāng)事人處于危難境地，如本人或其親屬突患危重病癥。

〔2〕另一方當(dāng)事人以牟取不正當(dāng)利益為目的，利用對方的危難情況，提出苛刻的條件，嚴重損害對方的利益。

〔3〕乘人之危一方主觀上是成心的。

〔4〕危難一方所為的民事行為與乘人之危行為之間存在因果關(guān)系。

7/7/202522某手表廠為紀念千禧年特制紀念手表兩千只，每只售價2萬元。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：1.紀念表為金表；2.紀念表鑲有進口鉆石。后經(jīng)證實，該紀念表為鍍金表；進口鉆石為進口人造鉆石，每粒價格為1元。手表本錢約1000元。為此，購置者與該手表廠發(fā)生糾紛。該糾紛該如何處理？〔〕按無效合同處理，理由為欺詐按可撤銷合同處理，理由為欺詐按可撤銷合同處理，理由為重大誤解按有效合同處理7/7/2025233、效力

行為成立〔可變更、可撤銷〕變更撤銷〔有效〕〔無效〕4、撤銷權(quán)的行使 〔1〕期限〔從行為成立時起1年〕 〔2〕機關(guān)〔人民法院或仲裁機構(gòu)〕7/7/202524〔三〕效力未定的民事行為 1、概念效力未定的民事行為是指其效力處于懸置狀態(tài)，須取決于有確認權(quán)的人的態(tài)度而使其產(chǎn)生效力或歸于無效的民事行為。 2、認定： 〔1〕無民事行為能力人或限制民事行為能力人的民事行為； 〔2〕無權(quán)代理人以被代理人名義實施的民事行為； 〔3〕無權(quán)處分人的處分行為。

7/7/2025253、效力 〔1〕成立時效力有待確定； 〔2〕效力確實定取決于有追認權(quán)的第三人。 〔3〕確認后轉(zhuǎn)化為民事法律行為；拒絕后為無效的民事行為。7/7/202526〔四〕三種有瑕疵的民事行為的區(qū)別 1、效力不同。 2、欠缺民事法律行為的有效要件不同〔無效民事行為欠缺的是根本性的要件〕 3、主張并影響效力變化的當(dāng)事人不同?！矡o效：當(dāng)事人、利害關(guān)系人、人民法院或仲裁機構(gòu)；可：變更或撤銷權(quán)人；未：享有形成權(quán)的第三人〕 4、受時間限制不同?！矡o：不受；可：一年；未：在法律規(guī)定的催告或追認期間〕7/7/2025277/7/202528六、無效的民事行為的后果注意：無效的民事行為并不是不會產(chǎn)生法律后果，它同樣會產(chǎn)生法律后果，只不過這種法律后果不是當(dāng)事人的意思表示所追求的。 〔一〕返還財產(chǎn) 1、雙方返還 2、單方返還 〔二〕賠償損失 〔三〕其他法律后果〔追繳國庫等〕7/7/202529第二節(jié)代理一、代理概述二、代理人的義務(wù)與代理權(quán)三、無權(quán)代理四、表見代理7/7/202530 甲是一名患有間歇性精神病的人，但他卻繼承獲得了一大筆財產(chǎn)， 請問：他應(yīng)當(dāng)以怎樣的方式才能管理好自己的財產(chǎn)？7/7/202531一、代理概述〔一〕代理的社會作用 1、在現(xiàn)代經(jīng)濟社會，分工越來越細密，從事交易活動，事必親躬，不大可能，假手他人，實有必要。個人雖可依自己的意思處理社會生活關(guān)系，雖然是近代法的理想，但個人之精力、時間有限，假手自己信任的人，利用他人的才能，可以擴張私法自治的范圍，滿足社會經(jīng)濟生活的需要。 2、在近代法雖然依據(jù)“天賦人權(quán)〞、“人人生而平等〞的思想，賦予一切自然人以民事權(quán)利能力，但無行為能力或限制行為能力者，卻不能自為之。需要補充無行為能力或限制行為能力人的行為，以使其能享受權(quán)利、負擔(dān)義務(wù)，參與社會生活。此為私法自治的補充。7/7/202532〔二〕代理制度的產(chǎn)生 民事法律行為或民法意思自治的要求：行為人的意思真實，行為人對自己的意思負責(zé)。 代理行為那么要求：本人對他人的行為及意思負責(zé)。 1、在古代法階段，崇尚簡明，他人的獨立行為，不能視為當(dāng)事人的意愿，早期的法律并不認可代理制度。 2、因由代理具備補充自治能力、擴張意思自治范圍的功能，后期羅馬法成認了監(jiān)護人制度，成為后世“法定代理〞的雛形。 3、17、18世紀，自然法學(xué)家突破債只能自為的狹隘思想，開始開展今天的代理制度，直到19世紀終于清晰地顯現(xiàn)，紛紛為各國法典所成認。7/7/2025331、民法中的代理通常有三種意義：〔1〕代理法律制度，即關(guān)于代理法律關(guān)系、代理行為、代理責(zé)任的民事法律制度?！?〕代理法律關(guān)系，即代理人依代理權(quán)與第三人為法律行為，由此產(chǎn)生的后果由被代理人承擔(dān)的相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系。〔3〕代理行為，即代理人所為的行為?！踩掣拍?/7/2025342、代理的根本概念： 指一人代另一人為法律行為，其所產(chǎn)生的法律效果直接歸屬于所代的另一人?！裁袷路芍贫?民事法律關(guān)系/民事法律行為〕被代理人(本人)代理人第三人〔相對人〕7/7/202535 〔四〕特征：1、代理人必須在授權(quán)范圍內(nèi)進行代理活動。否那么，就可能構(gòu)成超越代理權(quán)。 2、代理的直接法律后果歸屬于被代理人。 原因〔1〕代理人的活動基于代理權(quán)的行使?！?〕代理人為被代理人的利益。使代理區(qū)別于行紀。

7/7/2025363、代理人得作出獨立的意思表示或受領(lǐng)第三人意思表示，具有獨立的法律地位。 〔1〕使代理人區(qū)別于傳達使者、受領(lǐng)使者等使者和居間人等無獨立意思表示的人?！蔡嫔硌輪T〕 〔2〕使代理人區(qū)別于法定代表人：代表人是法人本身的機關(guān)，不是獨立主體；代表人的行為效果法人是當(dāng)然承受〔代理人那么依代理制度的規(guī)定〕；與法人不是兩個平等主體間的關(guān)系。 實例：國有資產(chǎn)、經(jīng)理層控制的代理理論居間行為是指居間人向委托人報告訂守合同的時機或者提供訂立合同的媒介效勞，居間人的作用僅限于‘傳話筒〞，不能獨立地進行意思表示。因此，居間行為不屬于代理。7/7/2025377/7/2025387/7/2025397/7/202540【例題1根據(jù)?民法通那么?的規(guī)定，以下行為中，不能進行代理的是〔〕。A、約稿B、遺囑C、申請行為D、訴訟行為7/7/202541【答案】AB【解析】根據(jù)?民法通那么?的規(guī)定，代理適用于民事主體之間設(shè)立、變更或者終止權(quán)利義務(wù)的法律行為，也適用于法律行為之外的其他行為〔如申請行為、申報行為、訴訟行為〕。不能代理的行為：〔1〕依照法律規(guī)定或行為性質(zhì)必須有本人親自進行的行為〔如遺囑、婚姻登記、收養(yǎng)子女〕；〔2〕具有嚴格人身性質(zhì)的行為〔如約稿、預(yù)約繪畫、演出〕；〔3〕違法行為不得適用代理。7/7/202542〔六〕代理的分類 1、委托代理、法定代理和指定代理基于代理權(quán)產(chǎn)生的原因的分類。 〔1〕法定代理：代理權(quán)因法律規(guī)定而當(dāng)然發(fā)生的，為法定代理。 〔2〕指定代理：代理權(quán)因法院及其他有權(quán)機關(guān)的指定而發(fā)生的，為指定代理。如?民法通那么?第21條規(guī)定：“失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。〞這里的指定的人代管，就有指定代理的內(nèi)容。應(yīng)注意，要將指定代理與指定監(jiān)護分開，指定監(jiān)護人也是法定代理人。7/7/202543張正與張明法定代理糾紛案 案情介紹：張正與王洋于1985年結(jié)婚，1986年生育一子張明。1990年張正與王洋離婚，張明隨其父張正共同生活。1995年張明在與同院小孩玩耍過程中將一男孩楊山打傷，楊治療費等共花去四千余元。楊山父母屢次找張正商議解決，但張正稱，這孩子我管不了，我也不為他惹的事操心。楊山父母遂訴至縣人民法院，要求予以賠償，縣人民法院在開庭前通知張正到庭，但張正拒不到庭?？h人民法院認為此案中的一些問題需要張正到庭才能查清，遂延期審理，又向張正送達兩次傳票，要求其到庭，張正仍予以拒絕?？h人民法院遂決定對其拘傳。開庭以后，張正到縣人大常委會控告法院限制其人身自由，理由是楊山受傷并非他所致，他沒有法律責(zé)任，法院拘傳他是錯誤的，要求予以抱歉并賠償他的精神損失。7/7/202544 處理：人民法院經(jīng)過審理認為，張正作為張明的法定代理人，完全有義務(wù)承擔(dān)張明所引起的民事責(zé)任，經(jīng)人民法院兩次傳喚而拒不到庭，人民法院在認為必須到庭的情況下對其適用的拘傳措施是合法的。 法院處理是否適宜？7/7/202545〔3〕委托代理：代理權(quán)因本人授權(quán)行為而發(fā)生的，為委托代理，又稱意定代理。

7/7/202546二、代理人的義務(wù)與代理權(quán)〔一〕代理人的義務(wù)〔二〕代理權(quán)7/7/202547〔一〕代理人的義務(wù)?民法學(xué)? 1、為被代理人的利益實施代理行為的義務(wù)。 〔1〕為本人利益計算 〔2〕必須勤勉工作〔竭盡所能〕 〔3〕盡相當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù) 〔4〕遵從本人的指示。 2、親自代理的義務(wù)。 3、代理人的報告義務(wù)〔本人要求或代理人認為有必要時，代理人應(yīng)將處理委托事務(wù)的一切重要情況向本人報告。 4、代理人的保密義務(wù)。在代理關(guān)系的有效期間或終止后，代理人均負有為本人保密的義務(wù)。但本人的秘密情況和資料涉及或構(gòu)成違法行為時，代理人無此義務(wù)。7/7/202548〔二〕代理權(quán)代理權(quán)是：代理人所具有的，能夠以被代理人的名義進行的意思表示，其法律后果由被代理人來承擔(dān)的一種身份地位或資格。 1、代理權(quán)的發(fā)生 〔1〕基于法律的直接規(guī)定； 〔2〕基于有權(quán)機關(guān)的指定； 〔3〕本人授權(quán)行為； 〔4〕依“外表授權(quán)〞〔即表見授權(quán)〕。 2、代理權(quán)的行使 〔1〕根本要求 不得越權(quán)；親自代理；勤勉和謹慎代理；維護被代理人合法利益；禁止濫用代理權(quán)。7/7/202549〔2〕濫用代理權(quán)：條件： 有代理權(quán)； 行使了代理權(quán)； 違背了代理權(quán)行使的根本原那么； 損害了被代理人的利益。B.類型 自己代理；——代理人在代理權(quán)限內(nèi)與自己為法律行為。 雙方代理——“一仆二主〞； 代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益的行為 違法代理。7/7/202550李青濫用代理權(quán)糾紛案案情介紹：時達時裝公司爭于推銷其積壓產(chǎn)品，號召職工都參與銷售。為此該公司還制訂了一系列銷售獎勵措施。該公司職工張玲找到其在盛豐百貨公司當(dāng)業(yè)務(wù)員的同學(xué)李青，讓其幫助銷售。按照盛豐公司管理制度規(guī)定，凡進貨都須經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)同意，但李青為顯示自己有本領(lǐng)，很爽快地簽應(yīng)幫張玲忙，進一批貨。隨后，李青用自己保存的蓋過章的空白合同書與時達公司簽訂了一份購置時達公司價值10萬元的時裝鞋的合同。時達公司按內(nèi)部獎勵措施，獎給了張玲一筆獎金。隨后，時達公司按合同給盛豐公司發(fā)去了價值10萬元的時裝鞋，并委托銀行托收貨款。盛豐公司得知此事后，查明了真情，遂堅持它沒有委托過李青購置這批貨，并拒絕付款。時達公司那么認為它同盛豐之間有書面的合同，堅持要求盛豐公司付款。雙方幾經(jīng)協(xié)商未果，時達公司訴至區(qū)人民法院，要求盛豐公司支付貨款。7/7/2025517/7/2025527/7/2025533、代理權(quán)的終止〔1〕委托代理的終止第六十九條有以下情形之一的，委托代理終止：

〔一〕代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；

〔二〕被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

〔三〕代理人死亡；

〔四〕代理人喪失民事行為能力；

〔五〕作為被代理人或者代理人的法人終止。

7/7/202554〔2〕法定代理的終止第七十條有以下情形之一的，法定代理或者指定代理終止：

〔一〕被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；

〔二〕被代理人或者代理人死亡；

〔三〕代理人喪失民事行為能力；

〔四〕指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；

〔五〕由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系消滅。7/7/202555三、無權(quán)代理〔一〕無權(quán)代理的概念 無代理權(quán)的人以他人的名義實施的代理行為，稱為無權(quán)代理?！捕碂o權(quán)代理的發(fā)生原因： 無權(quán)代理的發(fā)生原因，不外三種： 1、自始不存在代理權(quán)，卻以代理人的身份，對相對人為代理行為。 2、代理權(quán)終止后，仍以代理人身份對相對人為代理行為。 3、超越代理權(quán)范圍。7/7/202556〔三〕無權(quán)代理的效力： 無權(quán)代理行為本人不予追認的，不能依代理制度對本人發(fā)生代理行為的效力。 但須注意，該無權(quán)代理行為并非當(dāng)然無效。如果該行為具備一般民事法律行為的有效要件，雖不發(fā)生代理行為的效力，卻仍將發(fā)生一般民事法律行為的效力，并由該無權(quán)代理人自己作為當(dāng)事人承擔(dān)其法律效果：即由該無權(quán)代理人自己作為當(dāng)事人履行該民事行為中對相對人的義務(wù)，或者，不能履行時對善意相對人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。7/7/2025571、本人的追認： 〔1〕所謂追認，是指在無權(quán)代理情形，本人欲使無權(quán)代理人的民事法律行為的效力歸屬于己而對無權(quán)代理行為的成認。無權(quán)代理行為，經(jīng)本人追認的，就成為有權(quán)代理，由本人承擔(dān)代理行為的法律效力。 〔2〕追認的方式 可以明示，也可默示； 可以向行為人作出，也可向第三人作出或公告。 可以追認全部，也可追認局部。7/7/2025582、相對人的催告權(quán)與撤銷權(quán) 法律為本衡本人與相對人的利益，在賦予本人追認權(quán)的同時，也賦予相對人催告權(quán)和撤銷權(quán)。 撤銷權(quán)的效力在于：在本人對無權(quán)代理行為未予追認前，相對人可以行使撤銷權(quán)，消滅該無權(quán)代理行為的效力。 但相對人行使撤銷權(quán)受到一定的限制： 〔1〕唯有善意相對人才有撤銷權(quán)。 〔2〕此撤銷權(quán)須在本人未追認前行使，如果本人已經(jīng)追認，善意相對人的撤銷權(quán)即歸于消滅。7/7/2025597/7/202560這算不算無權(quán)代理？案情介紹：某糕點廠的臨時推銷員陳某持糕點廠的價紹信銷芝麻糊。一次他到鄰縣出差時，看到該縣土產(chǎn)公司削價出售核桃，他覺得價格十分廉價，便自作主張以糕點廠的名義，將當(dāng)時所剩的兩千多斤核桃全部購下。他以推銷芝麻糊收回的款，預(yù)交了五百元定金，和對方約好，其余的錢他回廠后再匯來。陳某將核桃運回糕點廠后，廠領(lǐng)導(dǎo)認為這核桃雖然廉價，但廠里剛購進一大批核桃仁，故不能再進貨了。推銷員不負有采購任務(wù)，擅自進貨須自己負責(zé)。陳某只好自己托人去推銷這批核桃，但一個多月后，仍然尚有一大半沒的賣出。土產(chǎn)公司沒有收到陳某的核桃款，就屢次給某糕點廠打，發(fā)電報催款，廠里都將電報轉(zhuǎn)給了陳某。又過了一個月，時間已到年底，土產(chǎn)公司又派人到某糕點廠催款。某糕點廠告訴他們，陳某只是我們廠的一個臨時工，我們只讓他推銷產(chǎn)品，并沒有讓他采購核桃，所以這筆錢只能讓他自己還，我們不負這個責(zé)任。土產(chǎn)公司說，陳某是你們廠的推銷員，有你們的工作證，還拿有你們的介紹信，他不就是你們廠的代理人嗎？他與我們訂了口頭合同，還預(yù)付了定金，你們不負責(zé)誰負責(zé)？這個糾紛長期得不到解決，土產(chǎn)公司起訴到法院，要求糕點廠承擔(dān)付款責(zé)任。該案該如何處理？7/7/202561四、表見代理

——交易平安與用人不善 〔一〕表見代理的概念與特征 1、概念。表見代理又稱表示代理，指代理人的代理行為，雖實無代理權(quán)，但有可使第三人信其有代理權(quán)之理由，因而使本人對于第三人負授權(quán)人責(zé)任之無權(quán)代理行為。 表見代理屬無權(quán)代理，按理對本人應(yīng)不發(fā)生任何效力，但由于本人與無權(quán)代理人之間有某種特殊關(guān)系，具有授予代理權(quán)的虛像，即外觀授權(quán)，這種虛像成為第三人信其有代理權(quán)的理由而與其為法律行為，法律使之發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律效果。7/7/2025622、表見代理的特征： 〔１〕行為人實施無權(quán)代理行為，即行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍以被代理人名義訂立合同； 〔２〕相對人依據(jù)一定事實，相信或認為行為人具有代理權(quán)，在此認識根底上與行為人簽訂合同。相對人依據(jù)的事實包括兩個方面：其一是被代理人的行為，如被代理人知道行為人以本人名義訂立合同而不作否認表示；其二是相對人有正當(dāng)?shù)目陀^理由，如行為人持有單位的業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書等； 〔３〕相對人主觀上善意、無過失。7/7/202563〔二〕表見代理的要件： 1、須代理人無代理權(quán)。 2、須該無權(quán)代理人有被授予代理權(quán)的外表或虛像。亦即所謂“外表授權(quán)〞。 3、須相對人有正當(dāng)理由信賴無權(quán)代理人有代理權(quán)。 〔1〕相對人要信賴該無權(quán)代理人有代理權(quán)，如果相對人根本就不相信該代理人有代理權(quán)仍與之實施民事法律行為，那么屬狹義無權(quán)代理。 〔2〕相對人的信賴須有正當(dāng)理由。所謂“正當(dāng)理由〞，不僅是無權(quán)代理人具有被授予代理權(quán)的假像、虛像，而且，要無權(quán)代理人與被代理人之間有某種特殊關(guān)系，使相對人信賴其有代理權(quán)，至于某種特殊關(guān)系究竟是什么關(guān)系，應(yīng)根據(jù)法律行為的具體情況、商業(yè)習(xí)慣和一般作法而予以具體的判斷。7/7/202564 4、須相對人基于此信賴而與該無權(quán)代理人成立法律行為。即使相對人有正當(dāng)理由信賴無權(quán)代理人有代理權(quán)，如果沒有實施法律行為，也不發(fā)生表見代理問題。 只有具備上述四個條件，就成立表見代理，相對人可以基于表見代理對被代理人主張代理的效果。 注意：表見代理制度的目的，在于保護交易平安，保護善意無過失的相對人，因此，當(dāng)相對人基于表見代理制度主張無權(quán)代理人的代理行為有效時，被代理人不得以無代理權(quán)為由而主張無效，反之，如果相對人知道代理權(quán)人無代理權(quán)的真相后，當(dāng)然可以行使撤銷權(quán)，被代理人不得以表見代理為由對抗。7/7/202565【解釋】所謂表見代理是指行為人“實際〞沒有代理權(quán)，但“善意〞相對人從“外表〞上有充分的理由相信其有代理權(quán)的，為了保護“善意第三人〞的利益，法律規(guī)定，該代理視同有效代理，直接由“被代理人〞承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。需要指出的是，一般情況下，正是被代理人自己的“過失〞造成善意第三人“有理由〞相信行為人有代理權(quán)的“假象〞，因此，由被代理人直接承擔(dān)合同責(zé)任并不“冤枉〞。在案例分析題中，如考到表見代理，整個故事將圍繞“善意〞和“有理由〞展開，因為相對人是否“善意〞、是否“有理由〞是判斷被代理人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任的關(guān)鍵詞。7/7/202566請問：在表見代理中，被代理人實際并未對他人授權(quán)，但最終由被代理人承擔(dān)法律責(zé)任，請問被代理人是否“冤枉〞？答：所謂表見代理是指行為人“實際“沒有代理權(quán)，但“善意〞相對人從‘表向〞上有充分的理由相信其有代理權(quán)的，為了保護‘善意第三人〞的利益，法律規(guī)定，該代理視同有效代理，直接由“被代理人〞承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。需要指出的是，一般情況下，正是被代理入自己的“過失〞造成善意第三人“有理由〞相信行為人有代理權(quán)的“假象〞。因此，由被代理入直接承擔(dān)合同責(zé)任并不“冤枉“。在司法實踐中如遇到表見代理，整個故事將圍繞“善意〞和“有理由〞展開．因為相對人是否“善意〞、是否“有理由〞是判斷被代理人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任的關(guān)鍵。7/7/202567情形效力對被代理人的法律效力一般情況下的無權(quán)代理視同無效民事行為對被代理人不產(chǎn)生任何法律效力如果經(jīng)過本人追認的無權(quán)代理視同有權(quán)代理由被代理人承擔(dān)代理的法律效果本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的的無權(quán)代理無權(quán)代理人所為的代理行為，善意相對人有理由相信其有代理權(quán)的表見代理（重點掌握）由被代理人承擔(dān)代理的法律效果無權(quán)代理的法律效力7/7/202568案例1：

1997年10月，某書畫裝裱店與著名書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某在1998年2月以前交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。1997年12月，趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托自己的兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝旅店，裝裱店支付了全部報酬。但是不久裝旅店感到作品風(fēng)格與趙某不同，遂請專家作鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。

[問題]1．趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作？

2．趙某兒子的行為是否屬于無權(quán)代理？

7/7/2025697/7/202570案情4： 王平與張真系朋友，1988年2月，張真因結(jié)婚需要錢，遂從王平處借款5000元。張真結(jié)婚后宴請一些好友。在宴席上，其他朋友對王平開玩笑講：“都是哥們，這5000元還借什么，干脆給張真算了。〞王平也隨口講：“算就算了。〞張真遂笑著講：“那我就不還了，算你送的。〞 時隔數(shù)月后，王平因事需用錢，向張真催還借款。張真對王平講：“這錢你已當(dāng)著大家說過送我的，不用還了，現(xiàn)在怎么又向我要？〞王平向張真解釋，那是他隨口開玩笑。張真表示，他是當(dāng)真的。王平屢次催要無果，遂向人民法院起訴，要求張真歸還借款。7/7/202571 處理：一審法院認為，王平有贈款的意思表示，張真有接受贈與的表示，且該款已實際給付，此贈與關(guān)系合法有效，故依據(jù)?民法通那么?第57條之規(guī)定，判決駁回王平的訴訟請求。王平不服，向上級法院提起上訴，二審法院經(jīng)審理后，依據(jù)?民法通那么?第55條、第57條之規(guī)定，判決張真在判決生效5日以內(nèi)歸還該筆借款。 請對該案作一評析。7/7/202572返回第五十五條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

〔一〕行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

〔二〕意思表示真實；

〔三〕不違反法律或者社會公共利益。

第五十七條

民事法律行為從成立時起具有法律約束力。行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或者解除。

7/7/202573案情5：