十二五普通高等教育本科國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材

公司法學(xué)（第五版）第一章

公司與公司法公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中最重要的主體，是最典型的企業(yè)法人。公司法是調(diào)整公司法律關(guān)系的法律規(guī)范，是民商法體系中十分重要的法律部門。本章的學(xué)習(xí)重點(diǎn)在于公司的特征、公司法人人格否認(rèn)制度、公司與其他企業(yè)形態(tài)的聯(lián)系與區(qū)別、公司法的性質(zhì)、特點(diǎn)和基本原則等。本章的學(xué)習(xí)難點(diǎn)在于對(duì)公司概念的理解和界定，公司的社團(tuán)性，一人公司問題，公司法與民法、商法、經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系，以及公司法在法律體系中的地位。目錄第一節(jié)

公司概述第二節(jié)

公司與其他企業(yè)法律形態(tài)第三節(jié)

公司的沿革和作用第四節(jié)

公司法概述第一節(jié)

公司概述（一）大陸法系的公司概念大陸法系的公司概念多采取概括規(guī)定的方式，以社團(tuán)法人和營(yíng)利性為核心要素，韓國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)為其代表。（二）英美法系的公司概念英美法系不甚注重對(duì)法律概念的嚴(yán)格界定，因而也缺少明確的公司定義。（三）我國(guó)的公司概念公司是指股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。一、公司的概念二、公司的特征（一）公司是以營(yíng)利為目的的企業(yè)組織（二）公司具有獨(dú)立法人地位1.公司擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。2.公司設(shè)有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)。3.公司獨(dú)立承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。（1）公司責(zé)任與股東責(zé)任的獨(dú)立。（2）公司責(zé)任與其工作人員責(zé)任的獨(dú)立。（3）公司責(zé)任與其他公司或法人組織責(zé)任的獨(dú)立。（三）公司是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團(tuán)法人（四）公司是依法定條件和程序成立的企業(yè)法人三、公司法人人格否認(rèn)制度（一）公司法人人格否認(rèn)概述公司法人人格否認(rèn)制度，是指為阻止公司濫用獨(dú)立人格，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)的一種法律制度。三、公司法人人格否認(rèn)制度（二）我國(guó)公司法人人格否認(rèn)制度的形成與立法自1993年《公司法》頒布以來，我國(guó)公司制度得到了迅速發(fā)展，但是也出現(xiàn)了許多公司法人人格和股東有限責(zé)任被股東濫用的行為，“皮包公司”和人格形骸化的公司等嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的利益，破壞了交易秩序，也背離了公司法人制度的設(shè)立初衷。2005年的《公司法》修改，最終以成文法的形式明確肯定公司法人人格否認(rèn)制度。2019年《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（簡(jiǎn)稱《九民紀(jì)要》）在總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，專門對(duì)公司法人人格否認(rèn)制度作出了具體的審判指引。三、公司法人人格否認(rèn)制度（二）我國(guó)公司法人人格否認(rèn)制度的形成與立法《公司法》第23條規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！爆F(xiàn)行《公司法》作出的變動(dòng)主要有：（1）第23條第2款新增了橫向人格否認(rèn)制度。（2）第23條第3款調(diào)整了條文順序，并在內(nèi)容上進(jìn)行了實(shí)質(zhì)修改，將原本僅涵蓋一人有限責(zé)任公司的規(guī)則拓寬至一人有限責(zé)任公司和一人股份有限公司。三、公司法人人格否認(rèn)制度（三）公司法人人格否認(rèn)的適用要件1.主體要件。其適用的對(duì)象必須是具體的雙方當(dāng)事人。2.行為要件。（1）人格混同。第一，財(cái)產(chǎn)混同。第二，業(yè)務(wù)混同。第三，人員混同。第四，住所混同。（2）過度支配與控制。（3）資本顯著不足。3.結(jié)果要件。濫用行為造成了逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的結(jié)果。三、公司法人人格否認(rèn)制度（四）公司法人人格否認(rèn)的類型1.縱向人格否認(rèn)。指否認(rèn)公司獨(dú)立法人人格和股東有限責(zé)任原則，要求股東為公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2.橫向人格否認(rèn)。指否認(rèn)由一個(gè)股東控股的兩個(gè)或兩個(gè)以上關(guān)聯(lián)公司的人格，要求他們對(duì)彼此的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。3.逆向人格否認(rèn)。指公司對(duì)股東債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。三、公司法人人格否認(rèn)制度（五）公司法人人格否認(rèn)的適用后果1.對(duì)公司的適用后果。公司法人人格否認(rèn)僅在特定的法律關(guān)系中否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，在法律規(guī)定的情形不再存在時(shí)，公司仍然具有獨(dú)立的人格。2.對(duì)股東的適用后果。公司法人人格否認(rèn)所追究的責(zé)任主體應(yīng)限于實(shí)施濫用行為的股東，而不應(yīng)擴(kuò)及其他股東?！颈竟?jié)理論探討】·關(guān)于公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)·企業(yè)集團(tuán)的統(tǒng)一管理與人格混同·股東股權(quán)的保全與對(duì)公司資產(chǎn)的查封、凍結(jié)·公司法人人格否認(rèn)的連帶責(zé)任與適用·公司與股東的財(cái)產(chǎn)混同與出資責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】第二節(jié)

公司與其他企業(yè)法律形態(tài)（一）企業(yè)法律形態(tài)的含義所謂企業(yè)法律形態(tài)，是指企業(yè)法或商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。（二）企業(yè)法律形態(tài)的特點(diǎn)1.法定性。2.普遍性。3.穩(wěn)定性。一、企業(yè)法律形態(tài)概述（三）傳統(tǒng)企業(yè)法律形態(tài)與中國(guó)企業(yè)法律形態(tài)長(zhǎng)期以來，基于社會(huì)主義公有制的基本經(jīng)濟(jì)制度和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的管理體制，我國(guó)一直按所有制的性質(zhì)將企業(yè)分為全民所有制企業(yè)、集體企業(yè)和私營(yíng)企業(yè)。改革開放后，企業(yè)立法的思路和重心已轉(zhuǎn)向獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)的傳統(tǒng)分類。事實(shí)上，西方國(guó)家亦存在三種基本企業(yè)形態(tài)之外的企業(yè)，特別是存在類似于我國(guó)全民所有制企業(yè)的企業(yè)形態(tài)。一、企業(yè)法律形態(tài)概述（一）獨(dú)資企業(yè)的概念獨(dú)資企業(yè)(sole

propritorship或individual

enterprise)，亦稱個(gè)人企業(yè)，是由一人出資設(shè)立、由一人擁有和控制并由一人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的企業(yè)。（二）獨(dú)資企業(yè)的法律地位獨(dú)資企業(yè)法律地位的集中表現(xiàn)是其不具有獨(dú)立的法律人格，不具有法人地位，是典型的非法人企業(yè)。二、公司與獨(dú)資企業(yè)（三）公司與獨(dú)資企業(yè)的比較二、公司與獨(dú)資企業(yè)不同點(diǎn)公司獨(dú)資企業(yè)設(shè)立主體既可以是自然人，也可以是法人只能是自然人成員人數(shù)除“一人公司”外，都由多數(shù)人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)內(nèi)容由一個(gè)成員或投資者設(shè)立，一切利益和風(fēng)險(xiǎn)也概由該投資者承擔(dān)法律地位具有獨(dú)立的法律人格和法人地位無(wú)獨(dú)立法律人格，不具有法人地位財(cái)產(chǎn)關(guān)系財(cái)產(chǎn)不歸股東所有，而是歸公司本身所有，公司就是其財(cái)產(chǎn)的所有者由獨(dú)資企業(yè)主所有，企業(yè)本身不享有所有權(quán)經(jīng)營(yíng)管理公司的經(jīng)營(yíng)管理是由股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理等法定組織機(jī)構(gòu)實(shí)施的，公司的對(duì)外代表權(quán)則由法定代表人行使。所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)合二為一，獨(dú)資企業(yè)主享有對(duì)內(nèi)決定企業(yè)一切事項(xiàng)、管理企業(yè)經(jīng)營(yíng)和對(duì)外代表企業(yè)的權(quán)利責(zé)任承擔(dān)公司的債務(wù)不等同于其股東的債務(wù)，公司對(duì)其債務(wù)以其擁有的資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，其股東只承擔(dān)出資額范圍內(nèi)的有限責(zé)任如發(fā)生資不抵債的情況，企業(yè)主應(yīng)以其個(gè)人的全部財(cái)產(chǎn)而不是僅以其投資于該企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為限對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)責(zé)，即對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。（一）合伙企業(yè)的概念合伙(partnership)，是指二人以上按合伙協(xié)議，各自出資、共同經(jīng)營(yíng)組成的營(yíng)利性組織。（二）合伙企業(yè)的法律地位合伙企業(yè)法律地位的集中表現(xiàn)是其不具有獨(dú)立的法律人格，不具有法人地位，與獨(dú)資企業(yè)一樣，也是非法人企業(yè)。三、公司與合伙企業(yè)（三）公司與合伙企業(yè)的比較三、公司與合伙企業(yè)不同點(diǎn)公司合伙企業(yè)成立基礎(chǔ)章程合同法律地位具有獨(dú)立的法律人格和法人地位無(wú)獨(dú)立法律人格，不具有法人地位財(cái)產(chǎn)關(guān)系公司的財(cái)產(chǎn)歸公司獨(dú)立享有，公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是完全獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)。股東只享有股權(quán)，不享有公司財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸全體合伙人共有，包括按份共有和共同共有人身關(guān)系除無(wú)限公司外，多屬資合企業(yè)或人合兼資合企業(yè)，公司股東之間的人身聯(lián)系較為松散典型的人合企業(yè)，合伙人之間存在密切的人身信賴關(guān)系管理權(quán)利由公司的法定組織機(jī)構(gòu)統(tǒng)一行使由全體合伙人共同經(jīng)營(yíng)管理盈虧分配由公司法統(tǒng)一規(guī)定，基本的原則是按股東出資比例或按股東持有的股份分配，當(dāng)然如全體股東一致同意，也可作另外的約定通常按出資比例。但就法律規(guī)定而言，其分配完全可由合伙合同約定。責(zé)任承擔(dān)全體股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。在對(duì)外財(cái)產(chǎn)責(zé)任上，全體合伙人對(duì)合伙債務(wù)須承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任?！颈竟?jié)理論探討】·獨(dú)資企業(yè)與個(gè)體工商戶的關(guān)系·合伙應(yīng)否作為第三民事主體·合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)·獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)能否以自己的名義起訴和應(yīng)訴【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】第三節(jié)

公司的沿革和作用一、公司的沿革（一）西方國(guó)家公司的產(chǎn)生和發(fā)展1.公司的萌芽時(shí)期獨(dú)資企業(yè)是最原始的企業(yè)形式，與獨(dú)資企業(yè)并存的，是各種合伙組織。2.無(wú)限公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法。有關(guān)無(wú)限公司的第一個(gè)立法是1673年法國(guó)路易十四頒布的《商事條例》。無(wú)限公司產(chǎn)生以后，曾有過快速發(fā)展，但后來隨著股份有限公司、有限責(zé)任公司的出現(xiàn)，它便退居次要地位。3.兩合公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法。兩合公司由15世紀(jì)出現(xiàn)的康孟達(dá)(commenda)組織演變而來。一、公司的沿革（一）西方國(guó)家公司的產(chǎn)生和發(fā)展4.股份有限公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法。股份有限公司的產(chǎn)生，是集資經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的法律形式逐漸完善的表現(xiàn)，是歐洲殖民地國(guó)家商業(yè)活動(dòng)特別是進(jìn)出口貿(mào)易不斷發(fā)展的結(jié)果。在這方面，英國(guó)股份有限公司的產(chǎn)生過程具有典型性。5.有限公司的產(chǎn)生、發(fā)展及其立法。有限責(zé)任公司基本上吸收了無(wú)限公司、股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)，避免了二者的不足，尤其適用于中小企業(yè)，因而它一經(jīng)產(chǎn)生，便在歐美國(guó)家得到迅速推廣，進(jìn)而擴(kuò)展到世界各國(guó)。一、公司的沿革（一）西方國(guó)家公司的產(chǎn)生和發(fā)展6.西方國(guó)家公司立法的特點(diǎn)。（1）立法體例上，各國(guó)公司法逐漸脫離商法典而獨(dú)立成為單行法，其內(nèi)容則由簡(jiǎn)到繁，日趨具體、完備。（2）內(nèi)容日趨統(tǒng)一。（3）公法日益滲入公司法。（4）加強(qiáng)對(duì)公司的扶植和保護(hù)。（5）不斷改革和創(chuàng)新公司法的制度和規(guī)則。（6）加強(qiáng)對(duì)第三人和社會(huì)利益的保護(hù)。（二）中國(guó)公司的產(chǎn)生和發(fā)展1.1949年前（中華人民共和國(guó)成立前）清末帝國(guó)主義入侵后，清政府效仿英美通過招商集股方式興辦輪船、電報(bào)等企業(yè)，著名的招商局就是當(dāng)時(shí)以現(xiàn)代集股方式成立的最早的公司之一，而最早的成文公司立法則是清政府于1903年12月頒布的《公司律》。1929年，國(guó)民黨政府頒布了《公司法》，這是一部比較完整的現(xiàn)代中國(guó)公司立法。一、公司的沿革（二）中國(guó)公司的產(chǎn)生和發(fā)展2.1949—1956年（國(guó)民經(jīng)濟(jì)恢復(fù)時(shí)期）1950年政務(wù)院通過了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》，1951年又頒布了《私營(yíng)企業(yè)暫行條例實(shí)施辦法》?！端綘I(yíng)企業(yè)暫行條例》根據(jù)新中國(guó)成立初期的實(shí)際情況，規(guī)定了無(wú)限公司、有限公司、兩合公司、股份有限公司及股份兩合公司五種公司形式。政務(wù)院于1954年通過了《公私合營(yíng)工業(yè)企業(yè)暫行條例》，這種公私合營(yíng)企業(yè)實(shí)際上就是有限責(zé)任公司。3.1956—1979年（社會(huì)主義改造至改革開放之前）由于這一時(shí)期實(shí)行高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)和落后的管理體制，公司的發(fā)展處于低潮，不僅傳統(tǒng)的公司形式被取消了，而且聯(lián)合公司的設(shè)立也只限于某些行業(yè)，數(shù)量也不多。一、公司的沿革（二）中國(guó)公司的產(chǎn)生和發(fā)展4.1979年以后（改革開放時(shí)期）首先，聯(lián)合公司的設(shè)立在全國(guó)范圍內(nèi)展開。其次，在對(duì)外開放政策指導(dǎo)下，為了吸引外國(guó)投資，國(guó)家于1979年頒布了《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》，1986年頒布了《外資企業(yè)法》，1988年頒布了《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》。最后，以各種外商投資公司的出現(xiàn)為先導(dǎo)，傳統(tǒng)的出資聯(lián)合形式的股份制公司組織也開始復(fù)興。一、公司的沿革（二）中國(guó)公司的產(chǎn)生和發(fā)展5.公司法的制定和修改。1993年12月由第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議審議通過，《中華人民共和國(guó)公司法》正式頒布，該法于1994年7月1日正式施行，中國(guó)公司法的發(fā)展從此進(jìn)入了一個(gè)新的階段。2005年《公司法》修訂的內(nèi)容主要集中公司法的兩大支柱制度上，即資本制度和公司治理。2023年12月，第十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第七次會(huì)議對(duì)《公司法》予以修改，是歷次公司法修改中規(guī)模最大的一次修改。一、公司的沿革（一）獲取投資收益（二）限制投資風(fēng)險(xiǎn)（三）募集經(jīng)營(yíng)資金（四）實(shí)行科學(xué)管理二、公司的作用第四節(jié)

公司法概述公司法是規(guī)定各種公司的設(shè)立、活動(dòng)、解散以及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法調(diào)整的對(duì)象和范圍包括公司設(shè)立過程、存續(xù)期間和終止過程中的法律行為和法律關(guān)系。公司法的性質(zhì)是指公司法的主要屬性，即其在法律分類體系中的基本屬性。在法律性質(zhì)的界定上，公司法應(yīng)屬私法、商事法和商事主體法。一、公司法的概念和性質(zhì)（一）公司法是主體法和行為法的結(jié)合（二）公司法是強(qiáng)制性和任意性的結(jié)合（三）公司法表現(xiàn)為成文法（四）公司法具有一定的國(guó)際性二、公司法的特征（一）基本原則1.鼓勵(lì)投資原則。2.公司自治原則。3.公司及利益相關(guān)者保護(hù)原則4.股東平等原則。5.權(quán)力制衡原則。6.股東有限責(zé)任原則。7.公司社會(huì)責(zé)任原則。8.弘揚(yáng)企業(yè)家精神原則。三、公司法的基本原則和立法目標(biāo)（二）立法目標(biāo)1.保障公司的合法權(quán)益。2.保障股東合法權(quán)益。3.保障債權(quán)人利益和交易安全。4.保障職工的合法權(quán)益。三、公司法的基本原則和立法目標(biāo)（一）公司法與民法（二）公司法與商法（三）公司法與經(jīng)濟(jì)法（四）公司法與企業(yè)法（五）公司法與證券法（六）公司法與破產(chǎn)法（七）公司法與刑法四、公司法在法律體系中的地位【本節(jié)理論探討】·公司法究竟屬公法還是私法，屬商法還是經(jīng)濟(jì)法·如何界定公司法的強(qiáng)制性和任意性·公司糾紛的司法救濟(jì)與公司法的可訴性·公司可否以章程改變公司法規(guī)定的股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】第五節(jié)

公司法的形式一、統(tǒng)一公司法二、單行公司法或特種公司三、商法典法四、民法典五、特別法律、法令六、其他單行法中有關(guān)公司的規(guī)定第二章

公司的類型分析和理解公司的類型，有助于進(jìn)一步理解公司法的各種基本原理，完整地把握各種公司的特征、法律地位與法律關(guān)系，準(zhǔn)確地適用公司法對(duì)不同公司設(shè)置的行為規(guī)則。學(xué)習(xí)本章，應(yīng)重點(diǎn)掌握有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同點(diǎn)，母公司、子公司、分公司的不同法律地位和相互關(guān)系，國(guó)家出資公司的特點(diǎn)，外商投資公司法律地位的轉(zhuǎn)變；理解人合公司與資合公司劃分的立法意義與理論意義、股份有限公司的作用與公司上市的意義；應(yīng)對(duì)關(guān)聯(lián)公司與企業(yè)集團(tuán)的概念和法律關(guān)系、開放式公司與封閉式公司的劃分、無(wú)限公司與合伙的比較與立法取舍有一定的了解。目錄第一節(jié)

公司的分類第二節(jié)

有限責(zé)任公司第三節(jié)

股份有限公司第四節(jié)

一人公司第五節(jié)

國(guó)家出資公司第六節(jié)

上市公司第七節(jié)

外商投資企業(yè)第一節(jié)

公司的分類這是以股東對(duì)公司的責(zé)任形式為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的分類。（一）無(wú)限公司無(wú)限公司是無(wú)限責(zé)任公司的簡(jiǎn)稱，它是由兩個(gè)以上的股東組成的、全體股東對(duì)公司的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任的公司。1.必須由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成。2.股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任。3.公司組織穩(wěn)定。4.股東關(guān)系具有合伙性，公司具有法人地位。一、無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司與兩合公司（二）有限責(zé)任公司亦稱有限公司，是由兩個(gè)以上的股東出資組成，每個(gè)股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，而公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（三）股份有限公司又稱股份公司，是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。（四）兩合公司是指由無(wú)限責(zé)任股東與有限責(zé)任股東共同組成，無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，有限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司。一、無(wú)限公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司與兩合公司這是以公司的股份是否公開發(fā)行及股份是否允許自由轉(zhuǎn)讓為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。（一）封閉式公司封閉式公司，又稱不上市公司、私公司或非公開招股公司，是指股份只能向特定范圍的股東發(fā)行，而不能在證券交易所公開向社會(huì)發(fā)行，股東擁有的股份或股票可以有條件地轉(zhuǎn)讓，但不能在證券交易所公開掛牌買賣或流通的公司。（二）開放式公司開放式公司，又稱上市公司、公眾公司或公開招股公司，是指可以在證券市場(chǎng)上向社會(huì)公開發(fā)行股票，股東擁有的股票也可以在證券交易所自由買賣或交易的公司。二、封閉式公司與開放式公司這是根據(jù)公司信用基礎(chǔ)的不同所進(jìn)行的分類。（一）人合公司人合公司，指以股東個(gè)人條件為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。（二）資合公司資合公司，指以公司資本和資產(chǎn)條件為信用基礎(chǔ)的公司。（三）人合兼資合公司人合兼資合公司，指信用基礎(chǔ)兼具股東個(gè)人信用及公司資本和資產(chǎn)信用的公司，公司既有人合性質(zhì)又有資合性質(zhì)。三、人合公司、資合公司與人合兼資合公司這是根據(jù)公司資本的構(gòu)成進(jìn)行的分類。（一）國(guó)營(yíng)公司國(guó)營(yíng)公司，即資本主義國(guó)家的國(guó)有化企業(yè)，這種企業(yè)雖然名稱是“公司”，但不是公司法意義上的公司，不受公司法調(diào)整。（二）公營(yíng)公司與民營(yíng)公司公營(yíng)公司與民營(yíng)公司都屬于公司法上的公司。四、國(guó)營(yíng)公司、公營(yíng)公司與民營(yíng)公司這是根據(jù)公司之間的控制或從屬關(guān)系進(jìn)行的分類。母公司與子公司是兩個(gè)互相對(duì)應(yīng)的概念。母公司，是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營(yíng)進(jìn)行實(shí)際控制的公司。與其相對(duì)應(yīng)，其一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另一公司實(shí)際控制的公司為子公司。母公司與子公司之間法律關(guān)系的特點(diǎn)是：（1）子公司受母公司的實(shí)際控制。（2）母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制公司。（3）母公司、子公司各為獨(dú)立的法人。五、母公司與子公司這是根據(jù)公司之間的特殊聯(lián)系作的分類。（一）關(guān)聯(lián)公司關(guān)聯(lián)公司亦稱關(guān)聯(lián)企業(yè)，有廣義和狹義之分。廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在，相互之間具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。通常所稱的關(guān)聯(lián)公司是指廣義的關(guān)聯(lián)公司。（二）公司集團(tuán)公司集團(tuán)亦稱企業(yè)集團(tuán)，是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。六、關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)這是根據(jù)公司內(nèi)部管轄關(guān)系進(jìn)行的分類。許多大型公司的業(yè)務(wù)分布于各個(gè)地方甚至不同國(guó)家，直接從事這些業(yè)務(wù)的許多都是公司內(nèi)部設(shè)置的分支機(jī)構(gòu)或附屬機(jī)構(gòu)，它們就是所謂的分公司，而公司本身則稱為本公司或總公司。我國(guó)《公司法》第13條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。七、本公司與分公司這是根據(jù)公司的國(guó)籍進(jìn)行的一種分類。凡依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)登記設(shè)立的公司，無(wú)論有無(wú)外國(guó)股東，無(wú)論外國(guó)股東出資多少，都是中國(guó)公司，亦即本國(guó)公司。外國(guó)公司則是相對(duì)本國(guó)公司而言的，是指非依所在國(guó)（東道國(guó)）法律并且非經(jīng)所在國(guó)登記而成立，但經(jīng)所在國(guó)政府許可在所在國(guó)進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的機(jī)構(gòu)?？鐕?guó)公司是指以本國(guó)為基地，在其他國(guó)家或地區(qū)設(shè)立分公司、子公司或其他參股性投資企業(yè)，從事國(guó)際性生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)及服務(wù)活動(dòng)的大型經(jīng)濟(jì)組織。八、本國(guó)公司、外國(guó)公司與跨國(guó)公司·美國(guó)公司類型與大陸法系公司類型的比較·我國(guó)公司類型改革：是否應(yīng)取消發(fā)起設(shè)立的股份有限公司·關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)的法律地位與法律調(diào)整·“次級(jí)債權(quán)”理論【本節(jié)理論探討】【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】·分公司能否以自己名義簽約和成為訴訟主體·公司集團(tuán)的下屬公司對(duì)集團(tuán)的債務(wù)是否承擔(dān)責(zé)任第二節(jié)

有限責(zé)任公司有限責(zé)任公司，簡(jiǎn)稱有限公司，是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東組成，股東以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。第一，股東人數(shù)有法定限制。第二，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。第三，公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便，組織機(jī)構(gòu)簡(jiǎn)單。第四，公司兼具資合性與人合性。一、有限責(zé)任公司的概念和特征有限責(zé)任公司是公司制度發(fā)展中出現(xiàn)最晚的一種公司形式，應(yīng)該說，它兼采無(wú)限公司和股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)又克服了它們的不足。但有限責(zé)任公司也因其人合性和封閉性的特點(diǎn)，一般難以成長(zhǎng)為巨型企業(yè)。因此，總體說來，有限責(zé)任公司是更符合中小企業(yè)需要的公司形式，各國(guó)實(shí)踐中，大多數(shù)中小企業(yè)都采用了有限責(zé)任公司形式。二、有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)和適用第三節(jié)

股份有限公司股份有限公司，簡(jiǎn)稱股份公司，是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。第一，股東人數(shù)具有廣泛性。第二，股東的出資具有股份性。第三，股東責(zé)任具有有限性。第四，股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓的公開性、自由性。第五，公司經(jīng)營(yíng)狀況的公開性。第六，公司信用基礎(chǔ)的資合性。一、股份有限公司的概念和特征（一）股份有限公司的優(yōu)越性1.利于集資。2.分散風(fēng)險(xiǎn)。3.公眾性強(qiáng)。4.股東變更容易。5.管理科學(xué)。（二）股份有限公司的不足之處1.股份有限公司較之其他公司有些不靈活或不便。2.易于少數(shù)股東對(duì)公司的操縱、控制和壟斷的形成。3.股份有限公司股東流動(dòng)性很大，不易控制掌握，股東對(duì)于公司缺乏責(zé)任感，往往公司經(jīng)營(yíng)稍有不佳，股東就拋售股票，轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)，甚至?xí)箍赡芘ぬ澽D(zhuǎn)贏的公司因股票價(jià)格的跌落而一蹶不振。4.股票的自由流通，使得股票交易市場(chǎng)易于成為不法者的投機(jī)場(chǎng)所。二、股份有限公司的評(píng)價(jià)和地位股份有限公司是我國(guó)社會(huì)主義條件下商業(yè)投資和資本聯(lián)合的法律形式。股份有限公司是社會(huì)主義公有制的新型經(jīng)營(yíng)組織。二、股份有限公司的評(píng)價(jià)和地位第四節(jié)

一人公司一人公司，又稱獨(dú)資公司，是指股東（自然人或法人）僅為一人，該股東持有公司的全部出資或所有股權(quán)的公司。一人公司的突出法律特征在于其股東的唯一性，即一人公司的股東只有一人，包括一個(gè)自然人或一個(gè)法人，全部股權(quán)或出資額均由唯一的股東持有。一、一人公司的概念和特征法律性質(zhì)差異一人公司獨(dú)資企業(yè)法律地位可以依法取得法人資格，使一人股東與一人公司分別為不同的主體不具備獨(dú)立法人身份，該企業(yè)主仍以自然人身份從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)財(cái)產(chǎn)與責(zé)任承擔(dān)股東僅以出資額為限，對(duì)公司負(fù)責(zé)，承擔(dān)有限責(zé)任，同時(shí)要求一人公司的財(cái)產(chǎn)與股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)必須嚴(yán)格分開獨(dú)資企業(yè)主對(duì)企業(yè)債務(wù)要承擔(dān)連帶的無(wú)限責(zé)任經(jīng)營(yíng)管理應(yīng)當(dāng)按照公司法規(guī)定的組織機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)，采用董事會(huì)、監(jiān)事、經(jīng)理的科學(xué)組織模式，并受公司法規(guī)制組織機(jī)構(gòu)完全由企業(yè)主自行安排，一般僅設(shè)以經(jīng)理為首的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)（一）國(guó)外立法對(duì)一人公司的承認(rèn)絕大多數(shù)學(xué)者都主張一人公司具有法人性，但對(duì)于其法學(xué)理論依據(jù)則有不同主張。（二）我國(guó)公司法對(duì)一人公司的承認(rèn)我國(guó)1993年《公司法》不承認(rèn)一人公司，2005年《公司法》完全確認(rèn)了一人有限責(zé)任公司?，F(xiàn)行《公司法》又進(jìn)一步承認(rèn)了一人股份有限公司。這一重大立法變化的根據(jù)在于：1.尊重一人公司客觀存在的事實(shí)，鼓勵(lì)投資創(chuàng)業(yè)，便利公司設(shè)立，減少公司沖突和矛盾。2.順應(yīng)全球立法趨勢(shì)。3.一人公司與法人制度的本質(zhì)和債權(quán)人保護(hù)并不矛盾。二、對(duì)一人公司的承認(rèn)鑒于一人公司完全由一個(gè)股東控制，極易出現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)混同、公司財(cái)產(chǎn)被股東不當(dāng)占有和支配的情形，公司法設(shè)置了一條特別的規(guī)則，即“只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”（第23條第3款）?，F(xiàn)行《公司法》刪除了原《公司法》第二章第三節(jié)“一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定”中的6條規(guī)定。取消對(duì)自然人設(shè)立一人公司數(shù)量的限制，以及對(duì)自然人股東設(shè)立的一人公司再設(shè)立一人公司的限制，有助于投資主體通過設(shè)立一人公司進(jìn)行投資興業(yè)，增加市場(chǎng)主體數(shù)量，釋放市場(chǎng)主體活力，繁榮市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。三、一人公司的特別法律規(guī)則·一人公司的財(cái)務(wù)監(jiān)督問題【本節(jié)理論探討】【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】·因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而形成一人公司的法律適用第五節(jié)

國(guó)家出資公司國(guó)家出資公司，是指由國(guó)家出資，由國(guó)務(wù)院、地方人民政府，或者國(guó)務(wù)院、地方人民政府授權(quán)的國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或其他部門履行出資人職責(zé)的國(guó)有獨(dú)資公司和國(guó)有資本控股公司。一、國(guó)家出資公司的概念（一）國(guó)有獨(dú)資公司國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)投資，由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。1.國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的“一人公司”。2.國(guó)有獨(dú)資公司是特殊的有限責(zé)任公司。3.國(guó)有獨(dú)資公司不同于一般國(guó)有企業(yè)。4.國(guó)有獨(dú)資公司的適用和評(píng)價(jià)。二、國(guó)家出資公司的類型不同點(diǎn)國(guó)有獨(dú)資公司一般國(guó)有企業(yè)設(shè)立根據(jù)依照《公司法》設(shè)立，并受《公司法》調(diào)整依照《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》設(shè)立，并受《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》調(diào)整財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)依法享有和行使股權(quán)，國(guó)有獨(dú)資公司對(duì)公司財(cái)產(chǎn)享有法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)國(guó)家作為企業(yè)的所有人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，企業(yè)作為法人單位對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有的是經(jīng)營(yíng)管理權(quán)管理體制國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，其成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派實(shí)行廠長(zhǎng)（經(jīng)理）負(fù)責(zé)制，廠長(zhǎng)或經(jīng)理是企業(yè)的法定代表人（二）國(guó)有資本控股公司國(guó)有資本控股公司，顧名思義，是指國(guó)有資本處于控股地位的有限責(zé)任公司或股份有限公司。對(duì)此處“控股”的理解，參考《公司法》有關(guān)控股股東的規(guī)定，可推知，在國(guó)有資本控股公司中，國(guó)有資本出資額或持有股份占比應(yīng)達(dá)50%以上，或者雖不足50%,但其表決權(quán)足以對(duì)股東會(huì)決議產(chǎn)生重大影響。二、國(guó)家出資公司的類型·國(guó)有獨(dú)資公司是否應(yīng)當(dāng)與一人公司并存【本節(jié)理論探討】第六節(jié)

上市公司股份有限公司，依其發(fā)行的股票是否公開上市交易，分為上市公司和非上市公司。其中，所謂上市公司，是指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。第一，上市公司是股份有限公司的一種。第二，上市公司的股票上市必須符合法定條件，并經(jīng)證券交易所審核通過。第三，上市公司的股票在證券交易所上市交易。一、上市公司的概念和特征（一）增強(qiáng)公司融資功能（二）提高股東的投資回報(bào)（三）提高公司的知名度和商譽(yù)（四）規(guī)范公司行為，提高管理水平二、公司上市的目的和作用我國(guó)《證券法》第47條規(guī)定：“申請(qǐng)證券上市交易，應(yīng)當(dāng)符合證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件。證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的上市條件，應(yīng)當(dāng)對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)年限、財(cái)務(wù)狀況、最低公開發(fā)行比例和公司治理、誠(chéng)信記錄等提出要求?！薄蹲C券法》第12條第1款規(guī)定，公司首次公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（2）具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；（3）最近3年財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告被出具無(wú)保留意見審計(jì)報(bào)告；（4）發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近3年不存在貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪；（5）經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。三、公司上市的條件根據(jù)我國(guó)《證券法》及有關(guān)規(guī)定，上市的基本程序可概括如下：(1)向證券交易所提出申請(qǐng)并按規(guī)定報(bào)送各種申請(qǐng)文件。(2)注冊(cè)制下，上市材料由證券交易所審核同意，由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門負(fù)責(zé)證券發(fā)行申請(qǐng)的注冊(cè)。(3)與證券交易所簽訂上市協(xié)議。(4)在規(guī)定期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件置備于指定場(chǎng)所供公眾查閱。(5)公告有關(guān)上市事項(xiàng)。(6)掛牌上市。四、公司上市的程序第七節(jié)

外商投資企業(yè)中國(guó)的外商投資企業(yè)，是指依照中華人民共和國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，部分或全部資金來自境外，外國(guó)投資者有相應(yīng)的支配、控制權(quán)的企業(yè)，是國(guó)際私人資本對(duì)中國(guó)進(jìn)行直接投資的方式。第一，由外國(guó)投資者參與設(shè)立或由外國(guó)投資者單獨(dú)設(shè)立。第二，依照中國(guó)法律、在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立。第三，由外國(guó)投資者以私人資本直接投資方式設(shè)立。一、外商投資企業(yè)的概念和特征外商投資企業(yè)產(chǎn)生于20世紀(jì)70年代末中國(guó)改革開放的初期，是為引進(jìn)和吸收外資而創(chuàng)立的企業(yè)法律形式，并通過《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（合稱三資企業(yè)法）及其他配套法規(guī)和規(guī)則予以確定和規(guī)范。2020年《外商投資法》施行后，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》及其相關(guān)法規(guī)、規(guī)章被廢止。二、外商投資企業(yè)的立法沿革《外商投資法》由采用立體規(guī)制的方式轉(zhuǎn)變?yōu)椴捎眯袨橐?guī)制的方式，以規(guī)制外商投資合同為主。根據(jù)《外商投資法》第4條規(guī)定，國(guó)家對(duì)外商（包括港澳臺(tái)投資者、定居在國(guó)外的中國(guó)公民投資者）投資者實(shí)行準(zhǔn)入前國(guó)民待遇加負(fù)面清單管理制度；國(guó)家對(duì)負(fù)面清單之外的外商投資給予國(guó)民待遇，由此確立新時(shí)代外資管理新體制。最高人民法院頒布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)外商投資法〉若干問題的解釋》（簡(jiǎn)稱《外商投資法解釋》）規(guī)定以下投資合同無(wú)效和有效的情形。三、《外商投資法》的規(guī)制轉(zhuǎn)變第三章

公司的設(shè)立從各國(guó)或地區(qū)公司立法的歷史來看，隨著公司與社會(huì)生活的聯(lián)系日益緊密，公司的設(shè)立也就成為國(guó)家干預(yù)的重要領(lǐng)域之一。我國(guó)《公司法》作為規(guī)范公司組織和行為的基本法律，不僅在“總則”中對(duì)公司的設(shè)立作了概括性規(guī)定，而且用了相當(dāng)?shù)钠謩e對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司設(shè)立的方式、條件和程序等作了具體規(guī)定。本章從公司設(shè)立的法律概念和特征入手，闡釋了公司設(shè)立的基本原則、方式、條件、程序、效力等，以便學(xué)生對(duì)公司設(shè)立的理論和實(shí)踐有全面了解。本章的學(xué)習(xí)重點(diǎn)在于公司設(shè)立的原則、方式、條件和效力。本章的學(xué)習(xí)難點(diǎn)在于公司的設(shè)立與成立的區(qū)別、公司設(shè)立無(wú)效制度、發(fā)起人責(zé)任、設(shè)立中公司的法律地位。目錄第一節(jié)

公司設(shè)立概述第二節(jié)

公司的設(shè)立登記第三節(jié)

公司設(shè)立的條件第四節(jié)

公司設(shè)立的程序第五節(jié)

公司設(shè)立的效力第一節(jié)

公司設(shè)立概述（一）公司設(shè)立的概念公司設(shè)立是指設(shè)立人依照公司法的規(guī)定在公司成立之前為組建公司進(jìn)行的、目的在于取得法律主體資格的活動(dòng)。公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，成立則是設(shè)立的法律后果或直接目的。一、公司設(shè)立的概念和特征不同點(diǎn)設(shè)立成立發(fā)生階段發(fā)生于營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前發(fā)生于頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照之時(shí)行為性質(zhì)法律行為，該設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為核心要素，受平等、自愿、誠(chéng)信等基本原則的指導(dǎo)。必須向政府相關(guān)部門進(jìn)行注冊(cè)登記，該成立行為以主管機(jī)關(guān)頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照為基礎(chǔ)要素，發(fā)生在發(fā)起人與主管機(jī)關(guān)之間，被視為一種行政行為法律效力公司設(shè)立是成立的前提條件。在設(shè)立階段，如果公司最終未完成注冊(cè)登記，設(shè)立行為將類推適用有關(guān)合伙的規(guī)定，由設(shè)立人對(duì)設(shè)立行為承擔(dān)連帶責(zé)任；如果公司完成注冊(cè)登記，發(fā)起人為設(shè)立所實(shí)施的法律行為的后果原則上歸屬于公司。公司的成立使其成為獨(dú)立的主體，成立后所實(shí)施行為的后果原則上由公司承擔(dān)。（二）公司設(shè)立的特征1.發(fā)起人是設(shè)立的主體。2.設(shè)立行為只能發(fā)生在公司成立之前。3.設(shè)立行為的目的在于最終成立公司，取得法律主體資格。4.公司的種類影響設(shè)立行為的內(nèi)容。一、公司設(shè)立的概念和特征（一）公司設(shè)立原則的類型1.自由設(shè)立主義。自由設(shè)立主義又稱放任設(shè)立主義，指是否設(shè)立、設(shè)立何種公司以及怎樣設(shè)立等事宜完全由當(dāng)事人自主決定，法律不做任何干預(yù)。2.特許設(shè)立主義。要求公司的設(shè)立必須經(jīng)過國(guó)家元首特別許可或者經(jīng)過國(guó)家立法機(jī)關(guān)頒發(fā)特別法令予以許可。3.核準(zhǔn)設(shè)立主義。也稱許可設(shè)立主義，是指公司設(shè)立除了必須具備法律所規(guī)定的條件外，還必須經(jīng)過行政主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，否則不得成立。二、公司設(shè)立的原則（一）公司設(shè)立原則的類型4.單純準(zhǔn)則設(shè)立主義。是指公司設(shè)立只需要符合法律規(guī)定的要件即可，無(wú)須經(jīng)權(quán)力機(jī)關(guān)或行政機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。5.嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義。即通過法律進(jìn)一步明確規(guī)定公司設(shè)立的要件，加重發(fā)起人的責(zé)任，并規(guī)定公司設(shè)立必須經(jīng)國(guó)家主管機(jī)關(guān)登記方可成立并取得獨(dú)立主體資格。二、公司設(shè)立的原則（二）我國(guó)公司設(shè)立的原則我國(guó)現(xiàn)行公司法對(duì)公司設(shè)立采用了嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義與核準(zhǔn)設(shè)立主義：對(duì)于一般的公司設(shè)立，如果符合法定條件，便適用嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立主義，直接進(jìn)行登記注冊(cè)手續(xù)，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司；對(duì)于涉及國(guó)家安全、公共利益以及關(guān)系國(guó)計(jì)民生等特定行業(yè)，法律和行政法規(guī)規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的公司設(shè)立，應(yīng)履行相應(yīng)的審批手續(xù)，采用核準(zhǔn)設(shè)立主義。例如，對(duì)于銀行、保險(xiǎn)、證券等領(lǐng)域的公司設(shè)立，相關(guān)法律規(guī)定了專門的審批程序。二、公司設(shè)立的原則（一）發(fā)起設(shè)立1.概念及意義。發(fā)起設(shè)立，又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立。根據(jù)《公司法》第91條第2款規(guī)定，發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)設(shè)立公司時(shí)應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。2.法律限制。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立有限責(zé)任公司的，允許發(fā)起人所認(rèn)購(gòu)股份可以認(rèn)而不繳和分期繳納，全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起5年內(nèi)繳足。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行的股份，而不能僅認(rèn)購(gòu)其中一部分；發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款。三、公司設(shè)立的方式（二）募集設(shè)立1.概念及意義。募集設(shè)立，又稱漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立。根據(jù)我國(guó)《公司法》第91條第3款規(guī)定，募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)設(shè)立公司時(shí)應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向特定對(duì)象募集或者向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司。定向募集設(shè)立也稱為私募設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份不向社會(huì)公開發(fā)行，而是向特定對(duì)象募集，可向其他法人發(fā)行部分股份，經(jīng)批準(zhǔn)也可向本公司內(nèi)部職工發(fā)行部分股份。公開募集設(shè)立，是指公司發(fā)行的股份除由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)?fù)?，其余股份?yīng)向社會(huì)公開發(fā)行。三、公司設(shè)立的方式（二）募集設(shè)立2.法律限制。我國(guó)《公司法》對(duì)采用募集方式設(shè)立公司時(shí)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份應(yīng)占公司發(fā)行總股份的比例作了限制性規(guī)定。根據(jù)《公司法》第97條第2款的規(guī)定，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不能低于公司股份總數(shù)的35%，換言之，發(fā)起人在進(jìn)行創(chuàng)立公司的活動(dòng)時(shí)，在確定了股本總額及股份總數(shù)以后，應(yīng)當(dāng)承諾并購(gòu)買總數(shù)35%以上的股份。三、公司設(shè)立的方式·公司發(fā)起人的法律地位·公司設(shè)立行為的性質(zhì)【本節(jié)理論探討】【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】發(fā)起人在公司成立前所為的與設(shè)立無(wú)關(guān)的行為是否有效第二節(jié)

公司的設(shè)立登記（一）公司登記的含義公司登記，是指公司在設(shè)立、變更、終止時(shí)，由申請(qǐng)人依法在登記機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，登記機(jī)關(guān)審查無(wú)誤后予以核準(zhǔn)并記載法定登記事項(xiàng)的行為。對(duì)于公司的設(shè)立采取準(zhǔn)則設(shè)立主義的國(guó)家，一般同時(shí)采取公示主義對(duì)公司進(jìn)行登記注冊(cè)。目前我國(guó)的公司登記制度以《公司法》第二章為核心，具體規(guī)則主要體現(xiàn)在《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定實(shí)施辦法》等相關(guān)立法中。一、公司登記概述（二）公司登記與營(yíng)業(yè)登記公司登記屬于法人登記，目的是創(chuàng)設(shè)法律人格，賦予公司獨(dú)立法律主體資格。營(yíng)業(yè)登記又稱商事登記、商業(yè)登記，表明政府承認(rèn)了某項(xiàng)營(yíng)業(yè)及其某一商號(hào)的合法性，頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，準(zhǔn)許其開業(yè)。（三）公司登記的類型公司登記通常分為設(shè)立登記、變更登記和解散登記等。（四）公司登記的機(jī)關(guān)及權(quán)限公司登記須在國(guó)家規(guī)定的公司注冊(cè)登記機(jī)關(guān)進(jìn)行。我國(guó)《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》第5~7條對(duì)公司登記機(jī)關(guān)的職責(zé)范圍作了明確規(guī)定。一、公司登記概述（一）公司設(shè)立登記的概念公司設(shè)立登記，是指公司的籌辦人為創(chuàng)設(shè)公司主體資格，依照法定的程序，向主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由主管機(jī)關(guān)依法對(duì)其申請(qǐng)事項(xiàng)進(jìn)行審查、登記公示的一種復(fù)合行為。公司設(shè)立審批，是指在公司設(shè)立登記前，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定報(bào)經(jīng)政府主管部門或政府授權(quán)部門審查批準(zhǔn)。二、公司設(shè)立登記的概念和意義不同點(diǎn)設(shè)立登記設(shè)立審批發(fā)生的階段審批程序在登記程序之前，對(duì)于必須經(jīng)過公司設(shè)立審批才能設(shè)立的公司，必須先通過審批獲得許可，才能著手進(jìn)行設(shè)立活動(dòng)主管機(jī)關(guān)一律由法律規(guī)定的公司登記主管機(jī)關(guān)進(jìn)行由法律、行政法規(guī)規(guī)定的政府主管機(jī)關(guān)或者政府授權(quán)部門進(jìn)行條件和程序所有的公司一律依《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件，按《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》規(guī)定的要求向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理登記手續(xù)審批所依據(jù)的法律、行政法規(guī)往往只涉及某一類企業(yè)或某一行業(yè)的企業(yè)，由不同的政府部門負(fù)責(zé)，一個(gè)公司設(shè)立的審批很可能存在不同條件、不同程序、不同審批部門的情況（二）公司設(shè)立登記的意義1.可以從法律上確認(rèn)公司設(shè)立的事實(shí)。2.可以確認(rèn)公司的注冊(cè)地，進(jìn)而確認(rèn)公司的住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。3.將公司的法律形式明確地記載下來，可為確定投資人的責(zé)任范圍提供依據(jù)。4.既可以使國(guó)家掌握公司的行業(yè)分布、區(qū)域分布及其他資料，便于國(guó)家實(shí)施宏觀經(jīng)濟(jì)政策，合理安排生產(chǎn)力布局，以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展；又可以使國(guó)家對(duì)公司的微觀活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督管理，維護(hù)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)秩序。5.可以對(duì)非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)（如假冒偽劣產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售）進(jìn)行制止和打擊，依法保護(hù)登記公司的各項(xiàng)合法權(quán)益。二、公司設(shè)立登記的概念和意義（一）提出申請(qǐng)依照我國(guó)《公司法》第30條的規(guī)定，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)提交設(shè)立登記申請(qǐng)書、公司章程等文件，提交的相關(guān)材料應(yīng)當(dāng)真實(shí)、合法和有效。（二）審查核準(zhǔn)依《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》和《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)材料進(jìn)行形式審查（三）登記的撤銷依我國(guó)《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》第40~42條的規(guī)定，提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，受虛假公司登記影響的自然人、法人和其他組織可以向登記機(jī)關(guān)提出撤銷公司登記的申請(qǐng)。三、公司設(shè)立登記的程序（一）公司取得從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的合法憑證（二）公司取得法人資格（三）公司取得名稱專用權(quán)四、公司設(shè)立登記的法律效力（一）設(shè)立分公司的情形1.在公司設(shè)立的同時(shí)設(shè)立分公司。此時(shí)，出資者或股東一般在章程中可以就設(shè)立分公司的事項(xiàng)作出規(guī)定。2.在公司成立后設(shè)立分公司。在公司成立以后，股東可以根據(jù)需要決定設(shè)立分公司。（二）設(shè)立分公司的有關(guān)規(guī)定為了加強(qiáng)對(duì)分公司的管理，各國(guó)公司立法都規(guī)定分公司必須依法進(jìn)行登記后，才能以分公司的名義合法從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。我國(guó)《公司法》第38條、第259條以及相關(guān)法律規(guī)定明確了設(shè)立分公司應(yīng)當(dāng)遵守的要求。五、分公司的設(shè)立登記【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】·公司設(shè)立登記與第三人利益保護(hù)第三節(jié)

公司設(shè)立的條件（一）主體條件主體條件是指股東資格及人數(shù)要件，即股東須符合法定人數(shù)和資格要求。1.股東人數(shù)要求?！豆痉ā返?2條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由一個(gè)以上五十個(gè)以下股東出資設(shè)立?！?.股東資格要求。依據(jù)我國(guó)公司法及相關(guān)法律規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東必須具備相應(yīng)的資格。一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件（二）財(cái)產(chǎn)條件1.股東認(rèn)繳出資。2013年《公司法》取消了有限責(zé)任公司的最低資本要求，公司可以根據(jù)需要通過章程任意設(shè)定注冊(cè)資本?，F(xiàn)行《公司法》原則上也沒有最低注冊(cè)資本的要求，但《公司法》第47條第2款規(guī)定：“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！边@實(shí)際上是為金融等個(gè)別行業(yè)規(guī)定最低資本額留出了空間。現(xiàn)行《公司法》第47條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足?！崩碚撋蠈⒋朔Q為限期認(rèn)繳制。一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件2.資本構(gòu)成要求。我國(guó)《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司的出資是否劃分為股份及每股金額均未作規(guī)定，實(shí)踐中可由公司自行掌握。（三）組織條件1.公司名稱。（1）公司名稱具有唯一性。（2）公司名稱具有排他性。（3）公司名稱具有可轉(zhuǎn)讓性。2.公司住所。公司成立之前就應(yīng)有擬訂的住所，經(jīng)注冊(cè)登記后，便具有法律效力。一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件3.公司章程及組織機(jī)構(gòu)。設(shè)立有限責(zé)任公司必須具備公司章程。我國(guó)《公司法》第46條對(duì)公司章程應(yīng)該載明的事項(xiàng)作了明確規(guī)定。依我國(guó)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)分為股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等，但由于有限責(zé)任公司的具體形式、股東人數(shù)、經(jīng)營(yíng)規(guī)模、資本來源不同，法律、法規(guī)要求其建立的組織機(jī)構(gòu)也不盡一致。一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件（一）主體條件1.發(fā)起人必須符合法定人數(shù)。對(duì)于股份有限公司發(fā)起人人數(shù)的下限，我國(guó)《公司法》經(jīng)歷了由5人改為2人又改為目前1人的變化，現(xiàn)行《公司法》規(guī)定只需1人即可，進(jìn)一步降低了公司設(shè)立的門檻。我國(guó)《公司法》將股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)上限確定為200人。2.發(fā)起人的資格。根據(jù)我國(guó)《公司法》第92條的規(guī)定，股份有限公司須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。除對(duì)發(fā)起人住所的限制性規(guī)定外，對(duì)于其他方面的資格限制，我國(guó)《公司法》未作規(guī)定，實(shí)踐中應(yīng)適用《民法典》及其他法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。二、股份有限公司設(shè)立的條件（二）財(cái)產(chǎn)條件1.全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股本或公司募集實(shí)收股本。現(xiàn)行《公司法》原則上對(duì)股份有限公司仍然無(wú)最低資本要求，但該法第96條第2款規(guī)定“法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定”，這實(shí)際上為金融等個(gè)別行業(yè)規(guī)定最低資本額要求留出了空間。例如，我國(guó)《保險(xiǎn)法》《商業(yè)銀行法》《證券法》等法律對(duì)特殊類型的股份有限公司的最低注冊(cè)資本額作了特別規(guī)定。2.資本構(gòu)成要求。股份有限公司的資本應(yīng)劃分為股份，并且各股金額一般應(yīng)均等。二、股份有限公司設(shè)立的條件（三）組織條件組織條件主要包括公司名稱、公司類別、公司住所、公司經(jīng)營(yíng)范圍等的選定以及公司的組織機(jī)構(gòu)等。關(guān)于股份有限公司名稱與住所的規(guī)定與有限責(zé)任公司一致，這些內(nèi)容均為公司章程的主要內(nèi)容，也是公司登記的主要事項(xiàng)，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有著重要的影響。股份有限公司是通過公司的組織機(jī)構(gòu)進(jìn)行運(yùn)作的。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)分為股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)；股份有限公司設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)；股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例依法由公司章程規(guī)定。二、股份有限公司設(shè)立的條件·公司名稱權(quán)的法律性質(zhì)【本節(jié)理論探討】第四節(jié)

公司設(shè)立的程序（一）股東發(fā)起設(shè)立根據(jù)《公司法》第43條的規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)的股東可以簽訂設(shè)立協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。（二）制定公司章程《公司法》第45條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由股東共同制定公司章程。公司章程的內(nèi)容包括絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要事項(xiàng)及任意記載事項(xiàng)。（三）繳納出資（四）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（五）登記發(fā)照（六）公示一、有限責(zé)任公司的設(shè)立程序（一）簽訂發(fā)起人協(xié)議《公司法》第93條第2款規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。（二）制訂公司章程根據(jù)《公司法》第94條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人共同制訂公司章程。公司章程應(yīng)載明《公司法》第95條規(guī)定的13個(gè)事項(xiàng)，也可以記載一些相對(duì)必要記載和任意記載的事項(xiàng)。二、股份有限公司的設(shè)立程序（三）認(rèn)購(gòu)股份1.以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購(gòu)程序。（1）發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足公司章程規(guī)定的應(yīng)發(fā)行的全部股份。（2）發(fā)起人繳納股款。2.以募集設(shè)立方式設(shè)立的認(rèn)購(gòu)程序。（1）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)法定數(shù)額的股份。我國(guó)《公司法》第97條第2款規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！保?）公開募集股份。（3）繳納股款。二、股份有限公司的設(shè)立程序（四）召開公司成立大會(huì)并建立公司組織機(jī)構(gòu)根據(jù)《公司法》第103條第1款的規(guī)定，募集設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份的股款繳足之日起30日內(nèi)召開公司成立大會(huì)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在成立大會(huì)召開15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。成立大會(huì)應(yīng)當(dāng)有持有表決權(quán)過半數(shù)的認(rèn)股人出席，方可舉行。（五）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（六）公示二、股份有限公司的設(shè)立程序·認(rèn)股人認(rèn)股行為的法律性質(zhì)【本節(jié)理論探討】第五節(jié)

公司設(shè)立的效力發(fā)起人的目的是設(shè)立一個(gè)有獨(dú)立主體資格的法人，而非使發(fā)起人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，可見設(shè)立中的公司與其后成立的公司具有密不可分的聯(lián)系。因此，設(shè)立中的公司所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系原則上應(yīng)由成立后的公司承繼，而發(fā)起人的權(quán)限應(yīng)當(dāng)以與公司設(shè)立有關(guān)的行為為限，以設(shè)立中公司的名義進(jìn)行的與公司設(shè)立無(wú)關(guān)的行為，對(duì)設(shè)立中的公司和其后成立的公司均無(wú)約束力，原則上應(yīng)由發(fā)起人自己承擔(dān)責(zé)任。一、設(shè)立中公司的法律地位（一）設(shè)立完成的一般效力公司設(shè)立完成，意味著公司取得法律人格，可依注冊(cè)登記的經(jīng)營(yíng)范圍和經(jīng)營(yíng)方式開展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司設(shè)立完成后，對(duì)其名稱取得專用權(quán)，其他企業(yè)或個(gè)人不得盜用其名稱從事行為，而公司則可依法許可他人有償使用其名稱。二、公司設(shè)立完成（二）發(fā)起人的責(zé)任公司發(fā)起人的法律責(zé)任，是指公司發(fā)起人所承擔(dān)的基于發(fā)起人身份的特別法律責(zé)任。1.資本充實(shí)責(zé)任。我國(guó)《公司法》第50條、第88條第2款和第99條對(duì)發(fā)起人的資本充實(shí)責(zé)任作了明確規(guī)定。在責(zé)任承擔(dān)上，資本充實(shí)責(zé)任包括兩個(gè)方面：一是實(shí)施了上述兩種出資違約行為的股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的差額補(bǔ)足責(zé)任；二是公司發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的連帶責(zé)任。資本充實(shí)責(zé)任糾紛的適格原告包括公司、公司其他股東以及公司債權(quán)人。2.發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為的責(zé)任承擔(dān)。二、公司設(shè)立完成2.發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為的責(zé)任承擔(dān)。根據(jù)《公司法》第44條第1款的規(guī)定，發(fā)起人以設(shè)立公司為目的從事的民事活動(dòng)，法律后果由公司承受。若非以設(shè)立公司為目的，甚至為了發(fā)起人自己的私利而與他人進(jìn)行的交易，對(duì)于其法律后果，成立后的公司不予承受，而由作出此行為的發(fā)起人自己承擔(dān)。根據(jù)《公司法》第44條第3款的規(guī)定，設(shè)立時(shí)的股東為設(shè)立公司以自己的名義從事活動(dòng)而產(chǎn)生的責(zé)任，第三人有權(quán)請(qǐng)求公司或者公司設(shè)立時(shí)的股東承擔(dān)。根據(jù)《公司法》第44條第4款的規(guī)定，設(shè)立時(shí)的股東因履行公司設(shè)立職責(zé)造成他人損害的，公司或者無(wú)過錯(cuò)的股東承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯(cuò)的股東追償。二、公司設(shè)立完成（一）公司設(shè)立失敗的含義設(shè)立失敗，是指公司未能完成設(shè)立行為的情形。（二）發(fā)起人的責(zé)任1.對(duì)設(shè)立費(fèi)用及債務(wù)的連帶賠償責(zé)任。2.對(duì)已收股款的返還責(zé)任。3.侵權(quán)連帶賠償責(zé)任。三、公司設(shè)立失?。ㄒ唬┕驹O(shè)立瑕疵的含義是指公司設(shè)立雖然在形式上已經(jīng)完成甚至公司已經(jīng)獲得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但實(shí)質(zhì)上在設(shè)立過程中存在違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情形，存在條件或程序方面的缺陷，或者說設(shè)立有瑕疵。（二）公司設(shè)立瑕疵的原因1.設(shè)立主體有瑕疵。2.設(shè)立行為本身有瑕疵。3.其他原因。（三）公司設(shè)立無(wú)效之訴1.公司設(shè)立無(wú)效之訴的提出。2.設(shè)立無(wú)效訴訟的法律后果。四、公司設(shè)立瑕疵·公司設(shè)立無(wú)效訴訟的原告范圍的確定【本節(jié)理論探討】【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】·發(fā)起人以設(shè)立中公司的名義簽訂合同糾紛中善意相對(duì)人的認(rèn)定第四章

公司章程對(duì)于公司來講，章程是最為重要的自治規(guī)則，是公司高效有序運(yùn)行的重要前提，是維護(hù)公司利益、股東利益、債權(quán)人利益的自治機(jī)制，是公司、公司股東特別是公司控股股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的行為規(guī)則。公司法與公司章程是規(guī)范公司組織和活動(dòng)的重要保障。本章主要介紹公司章程的概念和特征、公司章程的制定、公司章程的內(nèi)容、公司章程的修改、公司章程的效力等基本內(nèi)容。學(xué)習(xí)重點(diǎn)是公司章程的概念和特征、公司章程的內(nèi)容和公司章程的效力。學(xué)習(xí)難點(diǎn)是公司章程的制定、公司章程的效力以及公司章程與設(shè)立協(xié)議的區(qū)別。目錄第一節(jié)

公司章程概述第二節(jié)

公司章程的制定和修改第三節(jié)

公司章程的效力第一節(jié)

公司章程概述公司章程是指公司必須具備的，由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員具有約束力、調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營(yíng)行為的自治規(guī)則。一、公司章程的概念（一）對(duì)公司章程性質(zhì)的一般認(rèn)識(shí)關(guān)于公司章程的性質(zhì)，主要有三種不同觀點(diǎn)，即契約說、自治法說和憲章說，還有權(quán)力法定說、秩序說等。契約說主要流行于以英、美為代表的英美法系，自治法說則主要流行于以德、日為代表的大陸法系。二、公司章程的性質(zhì)（二）公司章程與公司設(shè)立協(xié)議的區(qū)別公司設(shè)立協(xié)議又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議。二、公司章程的性質(zhì)不同點(diǎn)設(shè)立協(xié)議公司章程法律性質(zhì)作為當(dāng)事人之間的合同，主要根據(jù)當(dāng)事人的意思表示形成，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，體現(xiàn)了公司發(fā)起人就公司設(shè)立過程中有關(guān)權(quán)利和義務(wù)安排的意思表示，需要遵守合同法的一般規(guī)則要式法律文件，公司法對(duì)章程的內(nèi)容有明確規(guī)定，反映和體現(xiàn)公司法對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定效力范圍由合同或協(xié)議的相對(duì)性決定，公司設(shè)立協(xié)議由全體發(fā)起人訂立，反映了各發(fā)起人的意思表示，調(diào)整的是發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因而只在發(fā)起人之間具有法律約束力調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中股東包括制定章程時(shí)的原始股東和章程生效后加入公司的新股東效力期間從設(shè)立行為開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著設(shè)立協(xié)議因履行而終止效力及于公司成立后及其存續(xù)期間，直至公司完全終止（一）法定性所謂法定性，是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定。1.制定的法定性。公司章程是公司必須具備的法定文件之一。2.內(nèi)容的法定性。各國(guó)公司法對(duì)公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)均有明確的規(guī)定，而且，必要記載事項(xiàng)的欠缺可能會(huì)導(dǎo)致章程無(wú)效。3.效力的法定性。公司章程的效力是由公司法賦予的。4.修改權(quán)限和程序的法定性。公司章程的修改必須遵照《公司法》的明確規(guī)定進(jìn)行。5.公司章程須經(jīng)登記。三、公司章程的特征（二）公開性在我國(guó)，公司章程的公開性特征表現(xiàn)在以下幾方面：（1）公司章程須經(jīng)登記本身就是章程公開性的表現(xiàn)；（2）在公司日常經(jīng)營(yíng)過程中，股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程，公司應(yīng)當(dāng)將公司章程置備于本公司，我國(guó)《公司法》第57條、第109條、第110條對(duì)此均作了相應(yīng)規(guī)定。（3）對(duì)于交易過程之中公司債權(quán)人，公司可以根據(jù)約定為公司債權(quán)人查閱公司章程提供便利。對(duì)公司章程的知悉程度會(huì)影響債權(quán)人的決定，進(jìn)而也會(huì)影響到公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（4）公司章程是公司公開發(fā)行股票或者公司債券時(shí)必須披露的文件之一。三、公司章程的特征（三）自治性公司章程的自治性特征，首先強(qiáng)調(diào)了公司章程的對(duì)內(nèi)效力，即對(duì)公司、股東和董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。違反公司章程，表現(xiàn)為對(duì)內(nèi)部自治規(guī)則的違反，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，甚至法律責(zé)任。當(dāng)然，公司章程自治是以不違反法律、行政法規(guī)規(guī)定為前提的?；谡鲁痰姆ǘㄐ蕴卣?，公司章程必須依據(jù)公司法制定。三、公司章程的特征（一）公司章程是公司的自治規(guī)范（二）公司章程是內(nèi)部爭(zhēng)議糾紛的解決依據(jù)第一，公司章程規(guī)定了股東的權(quán)利與義務(wù)。第二，公司章程規(guī)范了董事和高級(jí)管理人員的權(quán)利與義務(wù)。第三，公司章程規(guī)定了公司內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)和運(yùn)作規(guī)范。第四，公司章程規(guī)定股東的退出機(jī)制和公司解散的程序。（三）公司章程是公司對(duì)外開展經(jīng)營(yíng)交往活動(dòng)的基本規(guī)范第一，公司章程明確了公司的法定身份和資格。第二，公司章程規(guī)定了公司的經(jīng)營(yíng)范圍。第三，公司章程約束了公司股東、法定代表人、管理層的行為。四、公司章程的作用·章程自治與中小股東保護(hù)·章程的公示效力與第三人的審查義務(wù)【本節(jié)理論探討】【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】·追究股東出資義務(wù)應(yīng)依設(shè)立協(xié)議還是依公司章程第二節(jié)

公司章程的制定和修改（一）公司章程的制定主體有限責(zé)任公司章程的制定者是公司設(shè)立時(shí)的所有股東。國(guó)有獨(dú)資公司由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)制定和修改章程。發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的章程由發(fā)起人共同制訂；募集設(shè)立的股份有限公司的章程在設(shè)立階段的成立大會(huì)上應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過。一、公司章程的制定（一）有限責(zé)任公司章程的內(nèi)容我國(guó)《公司法》第46條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或者名稱；（5）股東的出資額、出資方式和出資日期；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法；（8）股東會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。二、公司章程的內(nèi)容（二）股份有限公司章程的內(nèi)容我國(guó)《公司法》第95條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司注冊(cè)資本、已發(fā)行的股份數(shù)和設(shè)立時(shí)發(fā)行的股份數(shù)，面額股的每股金額；（5）發(fā)行類別股的，每一類別股的股份數(shù)及其權(quán)利和義務(wù)；（6）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式；（7）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（8）公司法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法；（9）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（10）公司利潤(rùn)分配辦法；（11）公司的解散事由與清算辦法；（12）公司的通知和公告辦法；（13）股東會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。二、公司章程的內(nèi)容第一，修改公司章程的權(quán)限專屬于公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。我國(guó)《公司法》第59條和第116條規(guī)定，公司章程的修改權(quán)屬于公司股東會(huì)。第二，公司章程的修改是公司權(quán)力機(jī)關(guān)的特別決議事項(xiàng)。我國(guó)《公司法》第66條規(guī)定，有限責(zé)任公司修改章程的決議，必須由代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；第116條規(guī)定，股份有限公司修改章程，需經(jīng)出席股東會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。此外，章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，不得對(duì)抗第三人，這是修改章程的對(duì)外效力。三、公司章程的修改第三節(jié)

公司章程的效力（一）公司章程的生效時(shí)間章程中有關(guān)發(fā)起設(shè)立公司發(fā)起人的內(nèi)容，相當(dāng)于公司設(shè)立協(xié)議，可以適用合同法的一般規(guī)則，發(fā)起人簽字蓋章時(shí)成立并生效，發(fā)起人均自章程成立時(shí)受其約束。章程中的其他內(nèi)容，則自公司成立時(shí)生效。（二）公司章程的失效時(shí)間公司章程并不因解散事由發(fā)生而失效，在公司清算過程中，仍然應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定的清算辦法組織清算組進(jìn)行清算。只有在公司徹底終止之時(shí)，公司章程才隨之失效。（三）設(shè)立公司過程中的章程約束力及其保障機(jī)制公司章程的約束本屬私力機(jī)制，但是公司法以強(qiáng)制性規(guī)定的形式肯定了章程中有關(guān)股東出資義務(wù)規(guī)定的合法性。一、公司章程的時(shí)間效力（一）公司章程對(duì)公司的效力我國(guó)《公司法》第5條明確規(guī)定公司章程對(duì)公司具有約束力。章程對(duì)公司的約束力表現(xiàn)為對(duì)內(nèi)約束力和對(duì)外約束力兩個(gè)方面。前者集中地表現(xiàn)為章程對(duì)公司內(nèi)部的組織和活動(dòng)的約束力；后者則表現(xiàn)為章程對(duì)公司自身行為的約束力，具體表現(xiàn)為對(duì)公司權(quán)利能力和行為能力的影響，尤其是公司的經(jīng)營(yíng)范圍的影響。（二）公司章程對(duì)股東的效力在有限責(zé)任公司和股份有限公司制度中，一旦股東履行了出資義務(wù)，對(duì)公司便不再負(fù)其他積極義務(wù)。因此，公司章程對(duì)于股東的效力，更多地表現(xiàn)為規(guī)制股東行使權(quán)利的行為，防止控股股東濫用權(quán)利。二、公司章程的主體效力（三）公司章程對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的效力我國(guó)《公司法》第179條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程。公司章程有關(guān)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則的規(guī)定，也是董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員行使職權(quán)的重要依據(jù)。公司法還建立了民事責(zé)任機(jī)制，以確保公司章程得到有效貫徹實(shí)施。二、公司章程的主體效力【本節(jié)實(shí)務(wù)研究】·章程范本、章程指引與章程制定的自主性與個(gè)性的關(guān)系第五章

公司的能力本章從基本概念出發(fā)，系統(tǒng)闡述了公司能力相關(guān)理論和制度，包括公司權(quán)利能力的概念及其在法律推理中的意義、公司權(quán)利能力的諸種限制、法定代表人的代表行為的構(gòu)成、公司侵權(quán)行為的構(gòu)成等，并結(jié)合實(shí)踐中的問題予以分析，使學(xué)生對(duì)公司能力有一個(gè)較為全面認(rèn)識(shí)。本章的重點(diǎn)在于公司權(quán)利能力的法律限制和目的上的限制、公司的法定代表人制度、公司行為能力中的代表理論、公司侵權(quán)行為的構(gòu)成。本章的難點(diǎn)在于公司權(quán)利能力及其范圍的理論含義、公司擔(dān)保行為的效力、公司超越經(jīng)營(yíng)范圍所訂立的合同的效力、法定代表人代表行為效力的認(rèn)定、公司侵權(quán)行為及其責(zé)任的認(rèn)定。目錄第一節(jié)

公司的權(quán)利能力第二節(jié)

公司的行為能力第三節(jié)公司的侵權(quán)行為能力第一節(jié)

公司的權(quán)利能力公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司的權(quán)利能力有重要意義：第一，公司的權(quán)利能力是判斷公司是否享有某種特定權(quán)利或承擔(dān)某種特定義務(wù)的首要標(biāo)準(zhǔn)。第二，公司的權(quán)利能力是判斷公司的法律行為（意思表示）的效力的首要標(biāo)準(zhǔn)。如果公司的法律行為超越公司的權(quán)利能力范圍，一般為無(wú)效行為。一、公司權(quán)利能力的概念和意義公司的權(quán)利能力從公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起開始，至公司注銷登記并公告之日起終止。設(shè)立中的公司沒有權(quán)利能力，處于清算中的公司的權(quán)利能力受到限制，只能在清算范圍內(nèi)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。二、公司權(quán)利能力的開始和終止（一）性質(zhì)限制作為法律上的主體，公司不同于自然人。公司不具有自然人所具有的自然性質(zhì)，如身體、性別、種族等，所以，公司也不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利，如生命權(quán)、健康權(quán)、肖像權(quán)、婚姻權(quán)等人身權(quán)。但是，公司仍享有某些特定的人身權(quán)，如名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)。三、公司權(quán)利能力范圍的限制（二）法律限制1.轉(zhuǎn)投資的限制。（1）轉(zhuǎn)投資對(duì)象的限制。現(xiàn)行《公司法》進(jìn)一步放松了轉(zhuǎn)投資的限制，即只要沒有法律規(guī)定公司不能成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人，公司就可以投資該企業(yè)。（2）轉(zhuǎn)投資數(shù)額的限制?，F(xiàn)行《公司法》延續(xù)之前的規(guī)定，并未對(duì)轉(zhuǎn)投資比例作出限制。三、公司權(quán)利能力范圍的限制（二）法律限制2.擔(dān)保的限制。（1）對(duì)外擔(dān)保的程序限制。首先，公司對(duì)外擔(dān)保的一般性限制。公司需按章程規(guī)定，由董事會(huì)或股東會(huì)對(duì)擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行決議，章程可對(duì)擔(dān)保數(shù)額作出總額限定。對(duì)于擔(dān)保事項(xiàng)，公司章程只能選擇由股東會(huì)決議或是由董事會(huì)決議，而不能規(guī)定該事項(xiàng)無(wú)須經(jīng)任何決議。其次，為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的特殊規(guī)定。法律要求此類擔(dān)保必須經(jīng)股東會(huì)決議，且關(guān)聯(lián)股東不得參與表決，決議由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。最后，上市公司擔(dān)保的特殊規(guī)定。一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的上市公司，對(duì)外擔(dān)保事項(xiàng)應(yīng)由股東會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議股東2/3以上表決權(quán)通過。三、公司權(quán)利能力范圍的限制（2）越權(quán)擔(dān)保的效力。第一，以相對(duì)人的善意與否為效力判斷標(biāo)準(zhǔn)，本質(zhì)上是判斷該越權(quán)擔(dān)保是否構(gòu)成表見代表。首先，相對(duì)人的審查客體是公司決議。其次，相對(duì)人的審查標(biāo)準(zhǔn)是合理審查。第二，若相對(duì)人構(gòu)成善意，則該越權(quán)擔(dān)保構(gòu)成表見代表。第三，若相對(duì)人不構(gòu)成善意，則可能承擔(dān)締約過失責(zé)任。（3）對(duì)外擔(dān)保的其他規(guī)定。第一，關(guān)于上市公司擔(dān)保。第二，擔(dān)保決議例外規(guī)則。第三，一人公司擔(dān)保的特殊規(guī)則。第四，分支機(jī)構(gòu)擔(dān)保的特殊規(guī)則。第五，關(guān)于債務(wù)加入的參照適用。三、公司權(quán)利能力范圍的限制（三）目的限制1.基本概念與問題。公司章程中應(yīng)當(dāng)記載公司的目的，即公司所從事的事業(yè)范圍，此條款為目的條款（objectclause）,我國(guó)公司法稱其為經(jīng)營(yíng)范圍條款。公司的經(jīng)營(yíng)范圍也是公司的必要登記事項(xiàng)。公司的權(quán)利能力是否受公司的目的范圍（經(jīng)營(yíng)范圍）的限制？2.比較法的考察。（1）英美法系的越權(quán)理論及其修正。（2）大陸法系的學(xué)說及其發(fā)展。3.我國(guó)的法律規(guī)定和實(shí)踐。2020年《民法典》。原《民法典》第505條：“當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同的效力，應(yīng)當(dāng)依照本法第一編第六章第三節(jié)和本編的有關(guān)規(guī)定確定，不得僅以超越經(jīng)營(yíng)范圍確認(rèn)合同無(wú)效?！比?、公司權(quán)利能力范圍的限制·權(quán)利能力與法律人格的差異【本節(jié)理論探討】第二節(jié)

公司的行為能力（一）公司行為能力的概念公司行為能力是指公司通過自己的意思表示構(gòu)建法律關(guān)系的資格。我國(guó)《民法典》第57條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織?！睋?jù)此，我國(guó)法律采法人實(shí)在說，承認(rèn)公司法人具有行為能力。（二）公司行為能力的特征1.公司作為一種組織，不同于自然人，公司的行為能力通過其機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)，而其機(jī)關(guān)最終由自然人擔(dān)任。2.公司的行為能力與權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)消滅，且行為能力的范圍與權(quán)利能力的范圍完全一致。而自然人則存在有權(quán)利能力卻不一定有行為能力的現(xiàn)象。一、公司行為能力的概念和特征現(xiàn)行《公司法》第10條第1款規(guī)定：“公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。”該條將可擔(dān)任法定代表人的人選范圍擴(kuò)展至“執(zhí)行公司事務(wù)的董事”。二、公司的法定代表人（一）代表行為1.代表行為與個(gè)人行為。如何認(rèn)定公司法定代表人的某一項(xiàng)具體行為是個(gè)人行為還是代表行為，是司法實(shí)踐中的一個(gè)重要問題。2.代表行為有效與公司的意思表示有效之間的差別。代表行為有效只表明董事長(zhǎng)的意思表示構(gòu)成公司的意思表示，而公司的意思表示有效以代表行為有效為前提，還應(yīng)符合意思表示（法律行為）的生效要件。三、代表行為及其構(gòu)成要件（二）代表行為構(gòu)成要件1.具有法定代表人的身份。2.以法定代表人的名義進(jìn)行活動(dòng)。3.在權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。（1）超越法定限制。越權(quán)行為違背法律法規(guī)的限制，相對(duì)人對(duì)此應(yīng)盡到合理審查義務(wù)，否則，代表行為無(wú)效。（2）超越意定限制。對(duì)于章程或公司決議對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，相對(duì)人沒有審查義務(wù)，代表行為當(dāng)然有效，但是，公司舉證證明相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該限制的除外。三、代表行為及其構(gòu)成要件本部分仍以董事長(zhǎng)作為公司的法定代表人為例予以分析。如果董事長(zhǎng)對(duì)外簽訂合同的行為構(gòu)成代表行為，其締約行為的一切法律后果將由公司承擔(dān)，公司因此可能承擔(dān)的責(zé)任包括締約上的過失責(zé)任、合同無(wú)效的責(zé)任、履行合同的責(zé)任以及違約責(zé)任。如果董事長(zhǎng)對(duì)外簽訂合同的行為不構(gòu)成代表行為，即非代表行為（個(gè)人行為），其行為的法律后果便與公司無(wú)關(guān)，完全由個(gè)人承擔(dān)。（1）以個(gè)人名義實(shí)施的非代表行為。此行為完全是個(gè)人的合同行為，個(gè)人為合同主體，個(gè)人承擔(dān)合同責(zé)任。（2）以公司名義實(shí)施的非代表行為。對(duì)于非代表行為，公司如有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。四、代表行為和非代表行為的法律后果一是法定代表人簽章。二是公司印章。公司印章、法定代表人簽章等表現(xiàn)形式可推定為公司的意思表示。若合同僅具備其中一種表現(xiàn)形式，如僅加蓋公司印章而未具法定代表人的簽章，該如何確認(rèn)此類合同對(duì)公司的效力？《民法典合同編通則司法解釋》第22條對(duì)此作出了詳細(xì)規(guī)定，具體而言：第一，印章的真實(shí)性并不影響合同效力。第二，合同未加蓋公司印章的，并不絕對(duì)影響合同效力。第三，合同沒有法定代表人簽名或按指印的，也不影響合同效力。五、公司意思表示的外在推定形式公司在對(duì)外活動(dòng)中，其意思表示不僅可以通過代表機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)，也可以通過代理人來實(shí)現(xiàn)，普通董事、公司經(jīng)理乃至普通工作人員在公司法定代表人或董事會(huì)的授權(quán)下，可以代理公司對(duì)外從事活動(dòng)。六、公司在對(duì)外活動(dòng)中的代理·法定代表人變更的生效要件和對(duì)抗要件【本節(jié)理論探討】【本節(jié)理論探討】·法定代表人代表公司從事非法活動(dòng)時(shí)代表行為的效力·法定代表人代表公司的贈(zèng)與行為是否有效第三節(jié)

公司的侵權(quán)行為能力公司侵權(quán)行為能力，又稱公司的責(zé)任能力，是指公司承擔(dān)侵權(quán)行為所致的損害賠償?shù)哪芰?。為保護(hù)受害人利益，加強(qiáng)公司的責(zé)任，大多數(shù)國(guó)家法律均承認(rèn)公司具有侵權(quán)行為能力，我國(guó)的法律也承認(rèn)公司有侵權(quán)行為能力?！睹穹ǖ洹返?1條規(guī)定的“法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受”，即反映了我國(guó)法律的立場(chǎng)。一、公司侵權(quán)行為能力的概念（一）須是公司的工作人員實(shí)施的行為一般認(rèn)為，只有與公司建立勞動(dòng)合同關(guān)系的人員才是公司的工作人員，而與公司僅存在勞務(wù)合同關(guān)系的人員則不是公司的工作人員。（二）公司工作人員實(shí)施的行為須與公司職務(wù)有密切關(guān)系“外觀主義”理論的解釋比較合理（三）須具備侵權(quán)行為的一般構(gòu)成要件包括過錯(cuò)、違法性、因果關(guān)系和損害四個(gè)方面，即公司工作人員須存在故意或過失，須違反法律、法規(guī)侵害他人權(quán)利，或故意以悖于善良風(fēng)俗的方法損害他人，工作人員的行為與他人損害之間須有相當(dāng)因果關(guān)系，以及造成損害后果。二、公司侵權(quán)行為的構(gòu)成要件（一）公司的責(zé)任一種侵權(quán)行為既然被認(rèn)定為公司侵權(quán)行為，其法律責(zé)任自然由公司直接承擔(dān)，由公司向受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。（二）行為人的責(zé)任1.行為人對(duì)公司的責(zé)任。在一般情況下，工作人員并不對(duì)受害人直接承擔(dān)賠償責(zé)任，但根據(jù)《民法典》第62、1191條的規(guī)定，公司法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯(cuò)的法定代表人追償，向有故意或者重大過失的工作人員追償。2.行為人與公司的連帶責(zé)任。我國(guó)《公司法》第191條對(duì)于公司的對(duì)外侵權(quán)責(zé)任、董事和高級(jí)管理人員對(duì)外承擔(dān)連帶責(zé)任作出了一般性規(guī)定。三、公司侵權(quán)行為的法律責(zé)任第六章

公司資本制度本章分析了