2025年司法考試刑法模擬檢測試卷：刑法適用法律沖突試題考試時(shí)間：______分鐘總分：______分姓名：______一、甲于2023年1月犯A罪，根據(jù)當(dāng)時(shí)的法律應(yīng)判處有期徒刑5年。2024年5月，國家頒布新刑法，對A罪的規(guī)定進(jìn)行了修改，刑罰由有期徒刑5年改為有期徒刑3年。2025年3月，甲因涉嫌B罪被抓獲。在審理B罪時(shí)發(fā)現(xiàn)，新刑法對B罪規(guī)定了更重的刑罰，而舊刑法對B罪的規(guī)定相對較輕。請問，對于甲所犯的A罪和B罪，應(yīng)當(dāng)如何適用刑法？二、某地級市根據(jù)地方性法規(guī)制定了《關(guān)于加強(qiáng)市場管理的條例》，其中規(guī)定“對于情節(jié)嚴(yán)重的制售假冒偽劣商品行為，由市市場監(jiān)督管理局可以處以沒收全部非法所得并處非法所得一倍以上五倍以下的罰款”。該條例發(fā)布后，國務(wù)院某部發(fā)布了一項(xiàng)規(guī)章，規(guī)定“對于制售假冒偽劣商品行為，有關(guān)部門在依法沒收非法所得的基礎(chǔ)上，可以并處非法所得五倍以下的罰款”。甲在該村經(jīng)營小賣部，2024年10月，其銷售假冒偽劣商品，違法所得為2萬元。市場監(jiān)督管理局依據(jù)《地方性法規(guī)》進(jìn)行了處罰，甲不服，認(rèn)為國務(wù)院規(guī)章的規(guī)定更輕，應(yīng)當(dāng)適用國務(wù)院規(guī)章。請分析甲的觀點(diǎn)是否正確，并說明理由。三、乙系中國公民，2024年6月在中國境內(nèi)犯C罪，根據(jù)中國刑法規(guī)定應(yīng)判處有期徒刑10年。同年8月，乙前往某國（該國與中國簽訂有引渡條約，但未就刑事管轄權(quán)作出特別約定），該國法律將此行為定為D罪，并規(guī)定應(yīng)判處有期徒刑8年。中國司法機(jī)關(guān)欲將乙引渡回國追究其刑事責(zé)任。請根據(jù)國際法和中國刑法關(guān)于刑事管轄權(quán)的規(guī)定，分析是否應(yīng)當(dāng)引渡乙？理由是什么？四、某海域同時(shí)屬于中國管轄海域和某沿海國管轄海域，雙方對海域的歸屬存在爭議。2024年7月，中國一艘漁船在該海域進(jìn)行捕魚作業(yè)時(shí)，與該沿海國一艘軍艦發(fā)生碰撞，造成漁船受損。事后，中國漁民以對方軍艦責(zé)任為由向中國法院提起侵權(quán)損害賠償訴訟。請根據(jù)國際法和中國國內(nèi)法的相關(guān)規(guī)定，分析中國法院對該案是否具有管轄權(quán)？應(yīng)適用哪國法律來審理此案？請說明理由。五、甲乙兩國在邊境地區(qū)存在領(lǐng)土爭端。2024年9月，甲國議會通過一項(xiàng)決議，宣布其對爭議地區(qū)擁有主權(quán)。同年10月，乙國議會也通過決議，宣布其對同一地區(qū)擁有主權(quán)。兩國均表示將依據(jù)國際法解決爭端。請問，甲乙兩國議會的決議在性質(zhì)上屬于什么？是否構(gòu)成國際法上的國家行為？對于解決領(lǐng)土爭端具有何種法律意義？（請結(jié)合國際法相關(guān)理論進(jìn)行分析）六、甲在中國境內(nèi)實(shí)施了一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。該發(fā)明創(chuàng)造符合中國專利法規(guī)定的授權(quán)條件。在申請中國專利之前，甲已將該發(fā)明創(chuàng)造向乙國申請了專利，并獲得了乙國的專利授權(quán)。甲后來向中國申請專利，但其申請文件中未充分披露在乙國申請的情況。請根據(jù)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的相關(guān)規(guī)定，分析中國專利局是否應(yīng)當(dāng)授予甲中國專利？并說明理由。七、某公司在中國注冊成立，其主要業(yè)務(wù)涉及跨境數(shù)據(jù)傳輸。根據(jù)中國相關(guān)法律規(guī)定，其跨境數(shù)據(jù)傳輸需要獲得相關(guān)部門的許可。2024年11月，該公司未經(jīng)許可，將其用戶個(gè)人信息大量傳輸至境外存儲和處理。該公司辯稱，其行為屬于正常的商業(yè)經(jīng)營活動，且所傳輸?shù)男畔⒉粚儆诿舾袀€(gè)人信息。請根據(jù)中國數(shù)據(jù)安全法和個(gè)人信息保護(hù)法的相關(guān)規(guī)定，分析該公司的辯稱是否成立？其行為可能觸犯哪些具體法律規(guī)范？可能面臨哪些法律責(zé)任？八、甲乙雙方簽訂了一份貨物買賣合同，約定由甲向乙供應(yīng)一批貨物，乙在收到貨物后30天內(nèi)付款。合同中同時(shí)約定，若一方違約，守約方有權(quán)要求違約方支付違約金，違約金比例為合同總價(jià)的20%。后甲未能按時(shí)交貨，乙要求甲支付違約金。甲辯稱，其主要責(zé)任是未能組織好生產(chǎn)，而非運(yùn)輸環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題，且違約金比例過高，請求法院予以調(diào)低。請根據(jù)中國民法典合同編關(guān)于違約責(zé)任的規(guī)定，分析甲的辯稱是否成立？法院是否應(yīng)當(dāng)支持甲的請求？請說明理由。九、張某在中國境內(nèi)居住，其子是外國國籍。2024年12月，張某子在其外國國籍國發(fā)生交通事故，造成重傷。張某子向其所屬國法院申請宣告其失蹤。該外國法律規(guī)定，宣告失蹤必須提供失蹤人最后消息消失之日起滿3年的證據(jù)。張某子回國探親時(shí)，其所屬國駐華使領(lǐng)館出具了證明，稱自2023年12月張某子離境后，已與其失去聯(lián)系。請問，該使領(lǐng)館出具的證明是否足以構(gòu)成宣告張某子失蹤的證據(jù)？為什么？中國法院在審理宣告失蹤案件時(shí)，是否應(yīng)承認(rèn)并采信該外國法院的判決或決定？十、甲向乙借款10萬元，約定一年后歸還，并支付利息。借款期滿后，乙多次向甲催要借款，甲以乙提供的借款憑證丟失為由拒絕還款。乙遂向法院提起訴訟。在訴訟過程中，甲向法院提交了一份證據(jù)，證明其曾向乙歸還過5萬元，但乙否認(rèn)收到該筆還款，且無其他證據(jù)佐證。請問，對于甲提交的證據(jù)，法院應(yīng)如何處理？若法院最終認(rèn)定甲僅歸還了5萬元，則剩余5萬元的利息應(yīng)如何計(jì)算？請根據(jù)中國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定和民間借貸的法律規(guī)則進(jìn)行分析。試卷答案一、答案：對A罪適用2023年1月時(shí)的舊刑法；對B罪適用2024年5月生效的新刑法。解析：A罪的沖突屬于新法與舊法對同一行為規(guī)定不同刑罰的沖突，且甲在舊法時(shí)期犯罪，應(yīng)適用行為時(shí)的舊法，遵循從舊原則。B罪的沖突屬于新法對同一行為規(guī)定更重刑罰的沖突，根據(jù)從新兼從輕原則，應(yīng)適用新刑法，但新刑法規(guī)定更重，故適用新刑法。二、答案：甲的觀點(diǎn)不完全正確。市場監(jiān)督管理局依據(jù)《地方性法規(guī)》進(jìn)行處罰可能不合法。理由：國務(wù)院部頒規(guī)章與地方性法規(guī)就同一事項(xiàng)規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人大常委會裁決。在本案中，國務(wù)院規(guī)章規(guī)定的罰款上限（非法所得5倍以下）低于地方性法規(guī)規(guī)定的上限（非法所得5倍以上10倍以下），且未超過法律規(guī)定的上限（行政法lu?t對同一事項(xiàng)規(guī)定罰款幅度時(shí)，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定，但特別規(guī)定未超過一般規(guī)定罰款上限的，適用特別規(guī)定），因此，國務(wù)院規(guī)章的規(guī)定實(shí)際上優(yōu)先于地方性法規(guī)。甲應(yīng)適用國務(wù)院規(guī)章的規(guī)定。三、答案：是否應(yīng)當(dāng)引渡取決于乙在中國犯罪的行為是否構(gòu)成國際犯罪或中國是否具有優(yōu)先管轄權(quán)。若C罪按國際法標(biāo)準(zhǔn)屬于國際犯罪（如海盜、劫持航空器等），且中國與乙國均為該國際犯罪公約的締約國，且乙國根據(jù)公約無優(yōu)先管轄權(quán)，中國則可以根據(jù)公約和引渡條約進(jìn)行引渡。若C罪不構(gòu)成國際犯罪，則需看中國刑法是否具有優(yōu)先管轄權(quán)（如國籍管轄、保護(hù)管轄）。若中國刑法規(guī)定具有優(yōu)先管轄權(quán)，則不應(yīng)引渡。理由：引渡基于條約，遵守條約義務(wù)。同時(shí)，各國刑法對刑事管轄權(quán)有優(yōu)先適用規(guī)則。中國決定引渡需綜合考慮國際公約、引渡條約及中國刑法管轄權(quán)規(guī)定。四、答案：中國法院對該案具有管轄權(quán)（屬地管轄權(quán)或共同管轄權(quán)的體現(xiàn)）。應(yīng)適用中國法律審理此案。解析：該海域?yàn)橹袊c某沿海國共有或存在爭議，但中國漁船在該海域進(jìn)行合法捕魚活動，中國對該漁船及其活動具有管轄權(quán)。根據(jù)國際法“屬地管轄”原則的延伸或共同管轄原則，中國法院對發(fā)生在其管轄海域內(nèi)的事件具有管轄權(quán)。船舶碰撞事件通常適用碰撞發(fā)生地法律或船旗國法律。但由于案件發(fā)生在中國管轄海域，且涉及中國漁船，中國法院適用中國法律審理符合國際慣例和中國法律規(guī)定。五、答案：甲乙兩國議會的決議屬于單方面聲明或政治聲明，一般不直接構(gòu)成國際法上的國家行為，除非符合國際法承認(rèn)的單方面承諾的條件或被相關(guān)方接受為具有法律約束力的行為。對于解決領(lǐng)土爭端，此類決議主要具有政治意義，表明各國的立場和意愿，不必然啟動強(qiáng)制性的爭端解決程序，除非相關(guān)國家事先約定了將此類決議提交國際法院或仲裁庭，或其后達(dá)成協(xié)議將其納入具有法律約束力的條約。解析：國際法上的國家行為通常要求該行為是國家的正式行為，由國家機(jī)關(guān)作出，并具有表示國家意愿的屬性，且通常需要其他國家的承認(rèn)或接受才能具有法律約束力。議會決議雖然是國家機(jī)關(guān)作出的，但其性質(zhì)往往被視為政治宣言，除非明確表示為具有法律約束力的承諾，并滿足相關(guān)條件。領(lǐng)土爭端的政治聲明通常不自動產(chǎn)生法律強(qiáng)制力，需要通過談判、條約、國際司法或仲裁等方式解決。六、答案：中國專利局原則上應(yīng)當(dāng)授予甲中國專利。解析：根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第4條（之二）關(guān)于在先申請的規(guī)定，甲在乙國就相同發(fā)明已申請專利（并獲授權(quán)），構(gòu)成在先申請。甲向中國申請專利時(shí)，必須在申請之日起的12個(gè)月內(nèi)，提交乙國專利申請文件副本。如果甲未能提交，其中國申請可能被駁回。但題目設(shè)定甲“已獲得乙國的專利授權(quán)”，這意味著甲滿足了提交在先申請副本的要求或該要求在特定情況下可能被豁免（如已進(jìn)入實(shí)質(zhì)性審查階段）。因此，只要甲履行了公約要求的程序（或滿足豁免條件），其中國申請不應(yīng)因在先申請而在授權(quán)上受到不利影響。除非甲的中國申請晚于乙國申請且未滿足相關(guān)程序要求，否則中國專利局應(yīng)予授權(quán)。七、答案：該公司的辯稱可能不成立。其行為可能觸犯《網(wǎng)絡(luò)安全法》（未經(jīng)許可進(jìn)行跨境數(shù)據(jù)傳輸）、《數(shù)據(jù)安全法》（數(shù)據(jù)處理活動未履行安全評估等義務(wù)）和《個(gè)人信息保護(hù)法》（未取得個(gè)人同意處理個(gè)人信息等）。可能面臨的責(zé)任包括：責(zé)令停止違法行為、沒收違法所得、罰款（可按比例處罰）、責(zé)令整改、對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以罰款等。解析：根據(jù)中國“三駕馬車”數(shù)據(jù)立法，數(shù)據(jù)處理活動（包括跨境傳輸）需遵循法律、行政法規(guī)的規(guī)定，并取得必要許可（如安全評估、標(biāo)準(zhǔn)合同等）。該公司未經(jīng)許可傳輸數(shù)據(jù)，構(gòu)成違法。無論信息是否敏感，跨境傳輸個(gè)人信息通常需取得個(gè)人同意或滿足特定條件。其辯稱未涉及敏感信息或?qū)儆谏虡I(yè)經(jīng)營常規(guī)，不足以對抗法律的強(qiáng)制性規(guī)定。其行為同時(shí)違反了數(shù)據(jù)安全和個(gè)人信息保護(hù)的多部法律，將承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。八、答案：甲的辯稱有一定理由，法院可能支持其請求調(diào)低違約金。解析：根據(jù)《中華人民共和國民法典》第五百八十五條，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。第五百八十五條第二款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。”甲主張違約金比例（20%）過高，符合請求調(diào)低的條件。法院在審查時(shí)，會比較約定的違約金數(shù)額與實(shí)際造成的損失（包括直接損失和可得利益損失、合同履行后可以獲得的利益等）。若法院認(rèn)定違約金過分高于實(shí)際損失（通?？紤]合同履行情況、當(dāng)事人過錯(cuò)程度、預(yù)期利益等因素），可以依據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，在支持守約方獲得實(shí)際損失賠償?shù)那疤嵯?，適當(dāng)調(diào)低違約金數(shù)額。九、答案：該使領(lǐng)館證明不足以單獨(dú)構(gòu)成宣告失蹤的證據(jù)，但可作為重要參考。中國法院審理宣告失蹤案件，一般不承認(rèn)外國的判決或決定，但會審查外國證據(jù)的效力。使領(lǐng)館證明是外國使領(lǐng)館出具的關(guān)于失蹤人下落的證明，其證明力不如法院判決或經(jīng)公證的證明文件。中國法院會根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的證據(jù)規(guī)則和證明標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合該證明與其他證據(jù)（如失蹤人音訊全無的時(shí)間、地點(diǎn)、情形等），綜合判斷是否滿足宣告失蹤的條件。若其他證據(jù)充分，法院可能依職權(quán)或依申請宣告失蹤；若證據(jù)不足，則不能宣告失蹤。解析：宣告失蹤是法院基于失蹤人下落不明的客觀事實(shí)作出的法律推定，需符合法定條件和程序。外國使領(lǐng)館的證明屬于外國官方文件，在中國不具有當(dāng)然的法律效力。中國法院處理此類案件，主要依據(jù)中國法律規(guī)定和證據(jù)。雖然不能直接采信為定案依據(jù)，但可以作為了解失蹤人境外的下落情況的一個(gè)線索或參考信息，結(jié)合其他證據(jù)綜合認(rèn)定。十、答案：對于甲提交的證據(jù)，法院應(yīng)予以審查核實(shí)。若法院最終認(rèn)定甲僅歸還了5萬元，則剩余5萬元的利息應(yīng)按實(shí)際借款金額（10萬元）計(jì)算，即利息