第三章公司法第一節(jié)公司與公司法概述一、公司的概念與法律特征 （一）公司的概念 公司是依照（各國的）公司法所組成并登記成立的以營利為目的的企業(yè)法人。法定性營利性法人資格

（二）公司的法律特征1.公司是依照公司法設(shè)立的經(jīng)濟組織2.由法定數(shù)量的股東共同出資形成并對公司承擔有限責任3.公司是具有法人資格的經(jīng)濟組織（1）獨立的財產(chǎn)權(quán)（2）獨立地享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)（3）具有永久存續(xù)性【例題·單選題】甲有限責任公司注冊資本是500萬元，甲公司對乙企業(yè)負有1000萬元的合同債務(wù)。下列說法正確的是（）。A.甲公司僅以500萬元注冊資本為限對公司債務(wù)承擔責任B.甲公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔責任C.如果甲公司資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，由全體股東清償D.如果甲公司資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，任何情況下股東都不再清償『正確答案』B『答案解析』本題考核點是有限責任公司的性質(zhì)。有限責任公司是指股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其“全部財產(chǎn)”對公司的債務(wù)承擔責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任，因此選項D表述過于絕對。第一節(jié)公司與公司法概述二、公司的種類 （一）無限公司、兩合公司、有限公司、股份公司、股份兩合公司1.無限公司：全部由無限責任股東組成的公司2.兩合公司：由無限責任股東和有限責任股東組成的公司

3.有限公司

也稱有限責任公司，股東以出資額為限對公司承擔有限責任的公司。特點：（1）股東人數(shù)限制英美法均規(guī)定不超過50人，我國：50個以下（2）禁止向公眾招募股本（3）股東的股權(quán)不得任意轉(zhuǎn)讓我國公司法規(guī)定，有限公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)（4）組織與管理較股份公司簡易股東人數(shù)較少的一般不設(shè)立股東大會和監(jiān)事會；財務(wù)報告可以不公開（二）母公司、子公司 1.母公司是指擁有另一個公司一定比例股權(quán)或股份，并能夠控制另一個公司的公司。母公司也稱控股公司。2.子公司是指被另一個公司擁有一定比例的股權(quán)或股份，并被另一個公司控制的公司。子公司也稱為被控股公司。注意：子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任?！纠}·單選題】下列關(guān)于母公司與子公司法律關(guān)系的判斷中，錯誤的是（）。A.一個公司只有擁有另一個公司50%以上的股份時，才成立母子公司關(guān)系B.兩公司間是否成立母子公司關(guān)系，應(yīng)以母公司對子公司是否有實際控制能力為標準C.母公司和子公司是兩個完全獨立的法人D.全資母公司如果濫用控制權(quán)損害了子公司少數(shù)股東和債權(quán)人利益的，會導(dǎo)致子公司人格被否認，全資母公司對子公司的債務(wù)承擔責任『正確答案』A『答案解析』本題考核點是母公司與子公司的關(guān)系。母公司與子公司一般是由持股關(guān)系形成的。此外，公司之間還可能由于其它原因形成控制與依附關(guān)系，成為控制公司與附屬公司，如表決權(quán)控制、人事關(guān)系、契約關(guān)系、信貸及其它債務(wù)關(guān)系、婚姻親屬關(guān)系等。（三）外國公司與本國公司 （四）本（總）公司與分公司 1.分公司是指由公司依法設(shè)立，并以本公司名義進行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承擔的分支機構(gòu)。2.相對分公司而言，公司稱為本公司或總公司。分公司沒有獨立的公司名稱、章程，沒有獨立的財產(chǎn)，不具有法人資格，但可領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，進行經(jīng)營活動，其法律后果由本公司承受?！究碱}·單選題】甲是乙公司依法設(shè)立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（）。A.甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔民事責任B.甲應(yīng)有獨立的法人資格，以自己的名義進行營業(yè)活動，并獨立承擔民事責任C.甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，可以沒有獨立的財產(chǎn)，但獨立承擔民事責任D.甲應(yīng)有自己的營業(yè)執(zhí)照，并以自己的名義進行營業(yè)活動，但不獨立承擔民事責任『正確答案』D『答案解析』本題考核點是分公司的特征。公司設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔?！纠}·單選題】關(guān)于分公司和子公司，下列說法正確的是（）。A.分公司和子公司都不具備法人資格B.分公司具備法人資格，子公司不具備法人資格C.分公司不具備法人資格，子公司具備法人資格D.分公司和子公司都具備法人資格『正確答案』C『答案解析』本題考核點是公司分類。根據(jù)規(guī)定，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。分公司沒有獨立的公司名稱、章程，沒有獨立的財產(chǎn)，不具有法人資格。（五）人合公司和資合公司三、公司法公司法是指規(guī)定公司企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范，所以公司法主要是規(guī)定公司的組織與活動的法。第二節(jié)公司的一般制度一、公司的設(shè)立 （一）國家對設(shè)立公司的管理原則1.自由設(shè)立主義:即放任主義，自由設(shè)立，不加限制2.特許主義：必須經(jīng)國家元首特許或者立法機關(guān)制定專門法律3.許可主義：須經(jīng)行政機關(guān)逐個批準4.準則主義：公司法律規(guī)定各種要件，只要符合所定條件，國家給予登記，賦予法人資格，公司即可成立我國：以準則主義為原則，但輔助實行許可主義

（二）公司的創(chuàng)辦人 也稱發(fā)起人，指公司初始章程的簽名者。1.西方國家普遍規(guī)定，創(chuàng)辦人須具有行為能力，無行為能力或限制行為能力者不得充當創(chuàng)辦人2.公司成立前，創(chuàng)辦人對設(shè)立公司的費用和債務(wù)承擔連帶責任3.創(chuàng)辦人的數(shù)量我國：設(shè)立股份公司，2人以上200人一下，半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所（三）公司的設(shè)立登記登記后才能以公司名義進行活動。我國：設(shè)立公司，應(yīng)依法登記，公司營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立日期第二節(jié)公司的一般制度二、公司名稱及住所公司的名稱為章程內(nèi)必須規(guī)定的事項，也是必須登記的事項。公司的名稱必須標明公司的種類。公司的住所為公司的總公司所在地，亦即主營業(yè)機構(gòu)所在地，亦即公司一切活動的中心。公司的住所為必須登記的事項。公司住所登記后在法律上即成為確定公司審判管轄的依據(jù)，又是向公司送達一切文件的法定地址。第二節(jié)公司的一般制度三、公司的能力公司既然是法人，就有各種能力，包括權(quán)利能力與行為能力，這是公司從事其經(jīng)營活動的基礎(chǔ)。公司的能力是法律授予的。世界各國公司法對公司的基本權(quán)力(power)或權(quán)利(right)的規(guī)定一般是采取兩種方法：一是在公司法中列舉公司的各種權(quán)力，另一種方法就是公司法中不作具體規(guī)定，但規(guī)定“公司享有法人可享有的一切權(quán)力”。公司能力的限制1.專屬自人人的能力，公司不能享有2.法律上的限制我國：除法律另有規(guī)定外，不得成為承擔連帶責任的出資人3.公司章程中目的事業(yè)或營業(yè)范圍的限制第二節(jié)公司的一般制度四、公司章程公司章程（ArticlesofCorporation）是指規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準則。公司章程是組建公司的必備的和核心的法律文件，必須提交政府的登記部門核準并備案。

第二節(jié)公司的一般制度五、公司資本 （一）公司資本的概念 （二）公司資本制度1、法定資本制（StatutoryCapitalSystem）又稱確定資本制，指公司設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認足，否則公司不能成立。2、授權(quán)資本制（AuthorizedCapitalSystem）指在公司設(shè)立時，資本總額雖然記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認繳其中的一部分，公司即可成立。3、折中資本制又稱認可資本制或許可資本制，是指公司資本總額在公司設(shè)立時仍由章程明確規(guī)定，但股東只需認足一定比例的資本數(shù)額，公司即可成立。我國公司法：股份公司采取發(fā)起方式設(shè)立的。。。發(fā)起人首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余部分由發(fā)起人在公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。第三節(jié)公司組織機構(gòu)與公司治理一、公司治理概說日本模式美國模式德國模式

二、股東（大）會 （一）股東的權(quán)利與義務(wù)各國公司法中股東的權(quán)利可以劃分為（1）財產(chǎn)權(quán)和管理參與權(quán)（2）自益權(quán)和公益權(quán)我國公司法規(guī)定的股東權(quán)利（1）知情權(quán)（2）股東大會召集權(quán)（3）提案權(quán)（4）質(zhì)詢權(quán)（5）異議股東股份收購請求權(quán)股東的義務(wù)

（1）出資的義務(wù)（2）不得濫用股東權(quán)利的義務(wù)（3）損害賠償義務(wù)（二）股東（大）會的組成與權(quán)限

我國公司法規(guī)定的股東會職權(quán)(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；(3)審議批準董事會或者執(zhí)行董事的報告；(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(5)審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(8)對發(fā)行公司債券作出決議；(9)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；(10)修改公司章程；(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)?！纠}·單選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列選項中，屬于有限責任公司股東會職權(quán)的是（）。A.決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案B.審議批準董事會的報告C.要求董事和經(jīng)理糾正損害公司利益的行為D.監(jiān)督董事在執(zhí)行職務(wù)時違法的行為『正確答案』B『答案解析』本題考核點是有限責任公司股東會的職權(quán)。本題A選項是董事會的職權(quán)；C、D選項是監(jiān)事會的職權(quán)。（三）股東（大）會的表決股東對公司實施一定程度的控制，傳統(tǒng)的做法是在股東大會上進行表決。因此，股東們以什么方式來進行表決，就構(gòu)成了股東對公司行使間接控制權(quán)的關(guān)鍵。例如，美國公司法規(guī)定，股東大會的表決方式主要有直接投票(straightvoting)、累積投票(accumulativevoting)、分類投票(classvoting)、偶爾投票(contingentvoting)、不按比例投票(disproportionalvoting)五種。究竟各個公司在何種情況下應(yīng)用何種表決方式，除了公司法有所限制外，一般都由公司章程予以規(guī)定。我國《公司法》第43條明確規(guī)定:“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。我國公司法規(guī)定：股東會決議股東會表決程序一般事項過半數(shù)，重大事項2/3以上多數(shù)通過（股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。）【考題·多選題】根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，有限責任公司股東會作出的下列決議中，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過的有（）。A.對股東轉(zhuǎn)讓出資作出決議B.對發(fā)行公司債券作出決議C.對變更公司形式作出決議D.對修改公司章程作出決議『正確答案』CD『答案解析』本題考核點是股東會特別決議。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

【例題·多選題】某有限責任公司由甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立，其中甲出資10萬元、乙出資20萬元、丙出資60萬元、丁出資10萬元，公司按照出資比例行使表決權(quán)。當股東會對與其他公司合并的議案表決時，下列情形不能通過的有（）。A.甲、乙同意，丙、丁反對B.甲、乙反對，丙、丁同意C.甲、乙、丁同意，丙反對D.乙、丙、丁反對，甲同意『正確答案』ACD『答案解析』本題考核點是股東會特別決議。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。本題表決的議案屬于特別決議，丙與丁合計占70%的表決權(quán)，大于2/3，可以通過。第三節(jié)公司組織機構(gòu)與公司治理三、董事會 （一）董事會的組成 1、董事會的組成和人數(shù)。各國公司法對董事的人數(shù)及資格有不同的規(guī)定，如德國1966年股份有限公司法規(guī)定，董事會至少須由三人組成；股本金額在120萬馬克以下者，不得超過9人；股本金額在800萬馬克以下者，不得超過15人。2、我國公司法規(guī)定，有限責任公司董事會成員為3—13人，股份有限公司董事會人數(shù)為5—19人3、董事的資格（1）積極資格（2）消極資格我國公司法規(guī)定的公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的消極資格：

有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（二）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；（三）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；（四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（五）個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。

董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當解除其職務(wù)。吉祥醫(yī)藥保健品有限責任公司為了擴大生產(chǎn)，12月初向社會公開招聘總經(jīng)理人選，請分析以下人選是否可以錄用：

A.趙某，某政府辦公廳副秘書長，未辭職。

B.錢某，某醫(yī)科大學藥劑專業(yè)教師，桃李某天下，但5年前曾因過失殺人被判刑，2年前減刑出獄

C.孫某，曾任某藥材廠加工廠廠長，因經(jīng)營管理不善導(dǎo)致該廠破產(chǎn)，破產(chǎn)清算完結(jié)至今已逾3年

D.張某，2年前接管一個長期虧損的企業(yè)，接管半年后企業(yè)破產(chǎn)。

E.李某，曾擔任外企高級職員，但目前欠他人債務(wù)50萬元，明年1月到期。（二）董事會的權(quán)限 我國公司法規(guī)定的董事會職權(quán)

(1)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(2)執(zhí)行股東會的決議；(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(4)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(6)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(7)制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項；(10)制定公司的基本管理制度；(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。【例題·多選題】根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列各項中，屬于有限責任公司董事會職權(quán)的有（）。A.決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃B.決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案C.決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置D.修改公司章程『正確答案』BC『答案解析』本題考核點是公司董事會的職權(quán)范圍。選項A、D屬于股東會的職權(quán)。（三）董事會會議 （1）董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。（2）代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限?！鞠嚓P(guān)考點】合營企業(yè)董事會每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。（3）董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議的表決實行一人一票。董事會會議應(yīng)由董事本人出席，董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。【例題·單選題】甲股份有限公司的董事張某因故不能出席董事會，下列人員中，可以接受張某書面委托代為出席董事會的是（）。A.甲股份有限公司的董事李某B.甲股份有限公司的經(jīng)理趙某C.乙股份有限公司的監(jiān)事王某D.乙股份有限公司的董事劉某『正確答案』A『答案解析』本題考核點是股份有限公司董事會的會議制度。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的董事因故不能出席董事會的，可以書面委托（本公司的）其他董事代為出席。（四）董事的義務(wù)與責任 1、董事的注意義務(wù)2、董事的忠實義務(wù) 3、董事的責任 第三節(jié)公司組織機構(gòu)與公司治理四、監(jiān)事會隨著股份有限公司董事會權(quán)力的不斷擴大，各國公司法都采取不同形式加強對公司業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)的檢查與監(jiān)督，防止他們?yōu)E用職權(quán)，危及股東和第三人的利益。因此現(xiàn)代公司便產(chǎn)生了專門行使監(jiān)督權(quán)的機關(guān)------監(jiān)事會（監(jiān)察會）和監(jiān)事（監(jiān)察人）。在英、美國家公司立法上并無獨立的監(jiān)事會機關(guān)設(shè)立的規(guī)定，但實質(zhì)上也通過外部董事或?qū)徲媶T充當監(jiān)事會的作用。我國公司法相關(guān)規(guī)定（1）監(jiān)事會是由依法產(chǎn)生的監(jiān)事組成，對董事和經(jīng)理的經(jīng)營管理行為以及對公司財務(wù)進行監(jiān)督的常設(shè)機構(gòu)。（2）有限責任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)1～2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。（3）監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和不得低于1/3比例的公司職工代表，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（4）監(jiān)事會設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。（5）董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

監(jiān)事會的職權(quán)(1)檢查公司財務(wù)；(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(4)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行法律規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；(5)向股東會會議提出提案；(6)依照《公司法》的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；(7)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議?！究碱}·單選題】下列有關(guān)公司董事、監(jiān)事以及高級管理人員兼任的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（）。A.公司董事可以兼任公司經(jīng)理B.公司董事可以兼任公司監(jiān)事C.公司經(jīng)理可以兼任公司監(jiān)事D.公司董事會秘書可以兼任公司監(jiān)事『正確答案』A『答案解析』本題考核點是公司的組織機構(gòu)。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理。第三節(jié)公司組織機構(gòu)與公司治理五、獨立董事獨立董事(independentdirectororoutsidedirector)，是指與公司的交易活動沒有實質(zhì)性的、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。獨立董事是英美法系國家，尤其是美國判例法中的一個創(chuàng)造，它產(chǎn)生的主要背景是這些國家實行單一的董事會制度，公司的實際經(jīng)營管理權(quán)基本上掌握在董事會和管理層之手，股東的管理作用日趨形式主義，從而產(chǎn)生了如何監(jiān)督董事會以及高級管理人