一.法治及其基本規(guī)定、原則（社會(huì)主義法治）

法治的含義：（已成立的法律獲得普遍的遵從，而大家所服從的法律又應(yīng)

當(dāng)是自身制定得良好的法律一一柏拉圖）

1.法治即“法律的統(tǒng)治”

規(guī)定確認(rèn)法律在實(shí)現(xiàn)社會(huì)治理和國家管理中權(quán)威性，把法律作為社會(huì)調(diào)

整的基本方式。

2.法治是法的價(jià)值觀念及有關(guān)制度設(shè)計(jì)的綜合體

法治作為一種治國方略，對(duì)法律的地位和功能作了基本定位。法治還深

入對(duì)法的價(jià)值屬性、詳細(xì)的法律制度和機(jī)制提出了規(guī)定，即法治規(guī)定

“良法之治”。

特定的價(jià)值觀念包括:人民主權(quán)、尊重和保障人權(quán)、權(quán)力受到有效制約、

法律面前人人平等、公平正義（包括程序正義）

有關(guān)制度設(shè)計(jì):立法制度、執(zhí)法制度、司法制度、法律監(jiān)督制度、人權(quán)保

障制度。

3.法治規(guī)定在嚴(yán)格依法辦事基礎(chǔ)上形成一種法律秩序。

嚴(yán)格依法辦事原則是法治的基本規(guī)定。

法治的基本規(guī)定：嚴(yán)格依法辦事，法律在多種社會(huì)調(diào)整措施中具有至上

性、權(quán)威性，并且法律應(yīng)當(dāng)是“良法”、“善法”。

中國特色社會(huì)主義法治的基本規(guī)定；，

一.法治的形式規(guī)定P181

1.法律要具有一般性、公開性、明確性和可訴性.

2.法的體系要構(gòu)造嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)部友好、內(nèi)容完備。

3.行政行為具有合法性。

4.司法權(quán)具有獨(dú)立性和中立性。

5.法律職業(yè)的專門化及職業(yè)共同體自治

6.一般社會(huì)主體具有法律積極性

二.法治的制度規(guī)定

1.科學(xué)的、民主的立法制度

2.國家行政權(quán)力受約束和監(jiān)督的法律機(jī)制

3.保障司法獨(dú)立和公正的各項(xiàng)制度

4.保障公民權(quán)力和自由的制度體系

5.國家權(quán)力恰當(dāng)配置的內(nèi)部互相制約制度

三、法治的價(jià)值理念規(guī)定

1、法律至上與黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民民主的三位一體

2、尊重利益和價(jià)值的多元化與尋求共同利益和價(jià)值共識(shí)的統(tǒng)一

3、約束國家權(quán)力、使之得以對(duì)的行使與尊重和保障人權(quán)的協(xié)調(diào)、統(tǒng)一。

4、秩序、效率與實(shí)質(zhì)公平的三位一體。

四、法治的觀念規(guī)定

1、社會(huì)公眾形成一種法律具有至上性、權(quán)威性的法律信奉。

2、社會(huì)公眾有法律參與的熱情，并確立對(duì)應(yīng)的權(quán)利義務(wù)觀念和責(zé)任觀

念。

3、國家公職人員確立對(duì)法治的對(duì)的觀念。

法治的基本原則：法律至上和法律面前人人平等

社會(huì)主義法治的基本原則：尊重和保障人權(quán)

二.中國特色法律體系的構(gòu)成部門及存在缺陷（未來應(yīng)當(dāng)怎樣修改）

?法律體系的含義:指一種國家現(xiàn)行所有的法律規(guī)范，根據(jù)一定的原

則和規(guī)定，根據(jù)調(diào)整對(duì)象和調(diào)整措施的不一樣，劃分為若干法律門

類,并由這些法律門類及其所包括的不一樣法律規(guī)范形成的互相聯(lián)

絡(luò)、有機(jī)統(tǒng)一的整體。

?構(gòu)成部門（宏觀上）：

?公法：強(qiáng)制性措施,調(diào)整不平等主體間的關(guān)系，重要是規(guī)范和約束

公權(quán)力的使用，奉行“合理性”和“合法性”兩大原則

?私法：自治、任意，調(diào)整平等主體之間的關(guān)系，奉行“意思自治”

的原則。

?社會(huì)法:任意性和強(qiáng)制性并重，貫徹“傾斜保護(hù)”的原則，立法上可

以在法律所維護(hù)的利益上有所側(cè)重，即把對(duì)弱者的保護(hù)作為法律原

則。

（微觀上）；1.憲法及憲法有關(guān)法：國家制度、社會(huì)制度、公民的基

本權(quán)利和義務(wù)、國家機(jī)關(guān)的組織與活動(dòng)原則

2.民法商法：規(guī)范社會(huì)民事和商事活動(dòng)的基礎(chǔ)性法律

3.行政法:行政懲罰、復(fù)議、監(jiān)察和許可

4.經(jīng)濟(jì)法：國家調(diào)控經(jīng)濟(jì)的法律

5.社會(huì)法:調(diào)整有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障和社會(huì)福利

6.刑法:規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑事懲罰

7.訴訟與非訴訟程序法：保證前面六個(gè)部門實(shí)行法。

缺陷：（1）我國既有法律仍為壓制性法律，分權(quán)原則令地方和部門的

積極性、積極性難以調(diào)動(dòng)，公民參與法律的熱情缺乏。（2）我國既有

法律具有很強(qiáng)的宣布法意味，令法律技巧和可操作性大為減弱，法律

操作只能依托司法解釋完畢，有法而無序。（3）我國既有法律體系重

實(shí)體而輕程序，沒有統(tǒng)一的行政程序法、政黨活動(dòng)法。形式正義是法治

的重要構(gòu)成部分，而程序法的缺失令法律行為難以預(yù)測，法律的實(shí)行

和監(jiān)督更難保障（4）我國既有法律落后，缺乏前瞻性，立法受經(jīng)驗(yàn)主義

影響，落后于社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，對(duì)社會(huì)缺乏引導(dǎo)（5）重視經(jīng)濟(jì)立法，忽視社

會(huì)立法；法律部門背部構(gòu)造混亂，反復(fù)抵悟多;行政法規(guī)重政府管理,

輕政府服務(wù)；法律缺乏穩(wěn)定性。（6）立法的整體協(xié)調(diào)性不夠、立法程序

不完善，重視數(shù)量立法輕質(zhì)量立法。（7）法律自身邏輯性較弱，隨意性

大,構(gòu)造不嚴(yán)謹(jǐn)，缺乏對(duì)異常狀況的處理考慮。

未來應(yīng)當(dāng)怎樣修改

1.政治經(jīng)濟(jì)文化和社會(huì)生活的各個(gè)方面均有法可依

2.各類法律從精神到原則再到詳細(xì)內(nèi)容統(tǒng)一、協(xié)調(diào)可行、將矛盾沖

突和漏洞減少到最低程度。

3.無論是法典還是單行法，從內(nèi)容到形式，各得其所。

4.對(duì)過時(shí)落后矛盾沖突的法律可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)修改補(bǔ)充,做到法律與形

勢發(fā)展同步。

5.重點(diǎn)轉(zhuǎn)向法律實(shí)行，從數(shù)量型立法向質(zhì)量型立法轉(zhuǎn)變

（1）切實(shí)堅(jiān)持民主立法和科學(xué)立法

（2）深入完善立法程序

（3）深入強(qiáng)化立法飛可實(shí)行性和可操作性

（4）深入完善立法的整體協(xié)調(diào)性

（5）及時(shí)調(diào)整立法方略和立法方式。

三.法系（英美法系和大陸法系的區(qū)別和未來的發(fā)展趨勢）

大陸法系:以羅馬法為基礎(chǔ)

法律分類:公法和私法（社會(huì)法興起）

一班采用審理方式，訴訟中法官居于主導(dǎo)地位,法官審理案件除了案

件事實(shí)外，首先考慮制定法怎樣規(guī)定的，隨即按有關(guān)規(guī)定來判決案

件。

法學(xué)家的地位高，法學(xué)教育偏重理論

英美法系：（一般法系，以英國法為基礎(chǔ)）

法律分類:一般法和衡平法

采用對(duì)抗制，法官一班充當(dāng)消極的中立的裁判者的角色,首先要考慮此

前類似案件的判例，將本案的事實(shí)與此前的案件事實(shí)加以比較，然后

從此前判例中概括出可以使用與本案的法律規(guī)則。

法官的地位高，法學(xué)教育偏重于實(shí)務(wù)。

大陸法系與英美法系的比較

（1）從訴訟程序和措施論上看：一般法系的司法判決，古代的成

文法和判決仍要引證；大陸法系的法律先鋒是法學(xué)家而非

法官

（2）構(gòu)造的不一樣：大陸法系的法官，終身制，職業(yè)法官;一般法

系的法官,律師業(yè)和法官流動(dòng)，從律師變?yōu)榉ü佟?/p>

第一、法律淵源的不一樣。在大陸法系國家,法律以制定法首先是法典的

方式存在，正式的法律淵源是指立法機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性法律文獻(xiàn),行政機(jī)

關(guān)制定的多種行政法規(guī)，只有它們才具有法律上的約束力，法院的判例不是

法律淵源。在英美法系國家和地區(qū)，制定法和判例法都是法律淵源，并

且,判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。判例法與制定法的重

要區(qū)別在于：判例法是詳細(xì)訴訟案件的成果，而制定法是立法機(jī)關(guān)或其

他有權(quán)制定法律、法規(guī)的機(jī)關(guān)對(duì)一般狀況所作的規(guī)定；制定法是以比較

精確的條文化的形式出現(xiàn)的，而判例法是一種判決中所具有的法律原則和

規(guī)則，這些原則和規(guī)則，有的也許體現(xiàn)得相稱清晰，但一般來說并非如此。

判例法的基礎(chǔ)是“遵從先例”原則，這個(gè)原則的規(guī)定是，上級(jí)法院的判決，甚

至本法院此前審理類似案件的判決中所包括的法律原則和規(guī)則，具有約束

力。就制定法而言，大陸法系沿襲羅馬法的老式，習(xí)慣于使用方法典的形

式對(duì)某一法律部門所包括的規(guī)范做統(tǒng)…一?的系統(tǒng)的規(guī)定，法典成為法律

的重要形式。英美法系很少制定法典，制定法往往是以單行法的形式對(duì)某?

一類問題做專門的規(guī)定V

第二,法律構(gòu)造的不一樣。在大陸法系國家，法律構(gòu)造的一種共同特性是:

公法和私法是法律的基本分類。英美法系國家在老式上并沒有公法和私

法之分，它的法律基本分類是一般法和平衡法。

第三，法官的權(quán)限不一樣。在大陸法系國家，法官審理案件，除了案件

事實(shí)外，首先必須考慮制定法的規(guī)定，根據(jù)制定法的規(guī)定來判決案件，法官

對(duì)制定法的解釋也必須受制定法自身的嚴(yán)格限制，故法官只能適使用方法

律而不能發(fā)明法律。英美法系的法官既可以援用制定法也可以援用已經(jīng)

有的判例來審理案件。在審理案件時(shí)，法官首先考慮此前類似案件的判

例，將本案的事實(shí)與此前案件的事實(shí)加以比較，然后從此前判例中概括

出可以合用于本案的法律規(guī)則。并且，法官可以在一定的條件下運(yùn)使用

方法律解釋和法律推理的技術(shù)發(fā)明新的判例，從而，法官不僅在適使用

方法律，也在一定的范圍內(nèi)發(fā)明法律。

未來的發(fā)展趨勢：互相影響，無限靠近,趨同。

四.勞動(dòng)教養(yǎng)制度的存廢問題

勞動(dòng)教養(yǎng)制度的含義：勞動(dòng)教養(yǎng)制度是將違法尚不夠刑罰懲罰的人員，送

進(jìn)勞動(dòng)教養(yǎng)管理所進(jìn)行強(qiáng)制性勞動(dòng)教育改造的一種行政措施，與勞動(dòng)改

造不一樣,勞動(dòng)教養(yǎng)并非《中華人民共和國刑法》規(guī)定的刑罰，而是一句

國務(wù)院勞動(dòng)教養(yǎng)有關(guān)法規(guī)的一種行政懲罰，公安機(jī)關(guān)不必經(jīng)法庭審訊定罪,

即可對(duì)疑犯突入勞教場所實(shí)行最高期限為四年的限制人身自由、強(qiáng)迫勞

動(dòng)、思想教育等措施。

背景：1950年代，中央發(fā)動(dòng)訴請(qǐng)暗藏反革命分子運(yùn)動(dòng),1957年8月1日全

國人大常委會(huì)第78次會(huì)議同意頒布的《有關(guān)勞動(dòng)教養(yǎng)問題的決定》，正式

確立勞動(dòng)教養(yǎng)制度。中國的勞動(dòng)教養(yǎng)工作，實(shí)行“教育感化、挽救”的

方針，立足于教育，著眼于挽救。12月28日，全國人大常委會(huì)通過了有關(guān)廢

止有關(guān)勞動(dòng)教養(yǎng)法律規(guī)定的決定,勞動(dòng)教養(yǎng)制度被依法廢止。

勞動(dòng)教養(yǎng)制度的爭議與批評(píng)

1,存在“沒有法律的授權(quán)和規(guī)范”“勞動(dòng)教養(yǎng)疝象不明確”“懲

罰過于嚴(yán)厲”“程序不合法”“規(guī)范不統(tǒng)一和司法解釋多元

化”等弊端，而這些成為有關(guān)部門濫用權(quán)力、非法剝奪公民人身

自由現(xiàn)象頻頻發(fā)生的本源。

2,在實(shí)際執(zhí)行中，勞動(dòng)教養(yǎng)出現(xiàn)勞動(dòng)條件惡劣、勞動(dòng)時(shí)間超長、

勞動(dòng)安全保護(hù)局限性、侵吞勞動(dòng)酬勞、嚴(yán)禁信奉活動(dòng)等現(xiàn)象。

3,廢除勞動(dòng)教養(yǎng)制度之因此被公安部門抵制，在于勞教制度可以

不通過嚴(yán)格的程序和證據(jù)，隨意的限制公民的人身自由，這可

以以便的處理政治異見人士、民間自由信奉者及上訪人員等特

殊公民。

針對(duì)勞教制度的幾種觀點(diǎn)；

1.在我國建立保安處分制度：將勞動(dòng)教養(yǎng)的合用對(duì)象的一部分納入

保安處分中。

2.將勞動(dòng)教養(yǎng)合用范圍中的違法行為納入刑法之中，將其定性為輕

微的犯罪,并合用較輕的刑罰。

3.保持目前的將勞動(dòng)教養(yǎng)作為一種特殊的懲罰措施的現(xiàn)實(shí)狀況，并

在此基礎(chǔ)上做合適改革，例如縮短勞動(dòng)教養(yǎng)期限，改革勞動(dòng)教養(yǎng)的決

定權(quán)限主體和合用程序。

勞動(dòng)教養(yǎng)制度的法律缺陷

1.有關(guān)勞動(dòng)教養(yǎng)的規(guī)范性文獻(xiàn)制定主體混亂，多種規(guī)范性文獻(xiàn)間無

法形成科學(xué)完整的體系，在我國有關(guān)勞動(dòng)教養(yǎng)的規(guī)范性文獻(xiàn)都是

行政法規(guī)、部門規(guī)章或其他的規(guī)范性文獻(xiàn)所構(gòu)成，制定主體層次不

一，效力等級(jí)參差不齊。

2.有關(guān)勞動(dòng)教養(yǎng)的規(guī)范性文獻(xiàn)中存在矛盾，低層次與高層次規(guī)范間

存在嚴(yán)重沖突；低層次的規(guī)范性文獻(xiàn)不停對(duì)相對(duì)層次較高的規(guī)范

性文獻(xiàn)鎖規(guī)定的勞教使用對(duì)象和范圍做無限制的擴(kuò)充規(guī)定，違反

了法的統(tǒng)一性原則。

3.勞教制度在法理上難以得到確立，對(duì)勞教的性質(zhì)確定有兩種觀點(diǎn)(1)

行政強(qiáng)制措施(2)限制人身自由的行政懲罰。

勞動(dòng)教養(yǎng)制度反應(yīng)出的問題:怎樣限制國家公共權(quán)力以保證個(gè)人權(quán)力

和自由不受任意侵犯?法治國家的一種基本原則是：未經(jīng)合法公開的

審判，不能確定一種公民有罪，不得剝奪公民的人身自由。勞教制度

明顯違反了這一點(diǎn)。

有關(guān)之前受過勞動(dòng)教養(yǎng)的人員規(guī)定國家予以賠償?shù)膯栴}

12月28日，全國人大常委會(huì)通過了廢止勞教制度的決定。根據(jù)決定，勞

教制度廢止前,依法作出的勞教決定有效；在勞教制度廢止后,對(duì)正在被

依法執(zhí)行勞教的人員，解除勞動(dòng)教養(yǎng),剩余期限不再執(zhí)行。這意味著延續(xù)

半個(gè)多世紀(jì)的勞動(dòng)教養(yǎng)制度正式廢止。

五.人權(quán)(從思想到實(shí)行到基本人權(quán))

，思想：權(quán)利：社會(huì)關(guān)系主體所主張的，由一定的社會(huì)價(jià)值觀所認(rèn)為，具有

社會(huì)合法性的行為也許性。

權(quán)利的發(fā)展：(1)自然權(quán)利或天賦人權(quán)⑵自然權(quán)利的實(shí)證化

三代人權(quán)理論(法籍捷克人1979年)：第一代:消極權(quán)利：公民的權(quán)利和

義務(wù)

第二代：積極權(quán)利:經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化權(quán)利

第三代:集體權(quán)利咱決權(quán)、發(fā)展權(quán)、友好權(quán)

其他三代人權(quán)理論：生存權(quán)、發(fā)展權(quán)、友好權(quán)

自然權(quán)利的開創(chuàng)者一一霍布斯（古典自然法：承認(rèn)人的權(quán)利）

思想淵源：1.數(shù)學(xué)，自然科學(xué)，反目的論的世界觀

2.伊壁鳩魯主義:唯物主義,無神論

3.古代自然法（以義務(wù)為導(dǎo)向、規(guī)定人承擔(dān)道德義務(wù)）的理想主義:追

求理想政治

洛克的自然權(quán)利論：1,自然狀態(tài)—自我保全一一平等

2自我保全的最佳措施一一財(cái)產(chǎn)權(quán)⑴人成為價(jià)值淵源,勞動(dòng)成為價(jià)值尺

度⑵釋放欲求，推進(jìn)資本主義經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

自然權(quán)利的實(shí)證化

1776年6月，美國弗吉尼亞州Bil1ofrights（世界上第一部成文憲法）重要

內(nèi)容:自然權(quán)利，主權(quán)在民，三權(quán)分立

1791年，美國憲法修正案1——10條

自然權(quán)利的實(shí)證化一一法國

1789年，法國《人權(quán)和公民權(quán)宣言》1,在權(quán)利方面，人們生來就是自

由而平等的2.整個(gè)主權(quán)的本原重要是寄托于國民。3,自由就是有權(quán)從事

一切無害于他人權(quán)利的行為4法律是公共意識(shí)的體現(xiàn)5任何人在其未被

宣布為犯罪此前應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為無罪。6私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯。

刑法的改造：保障人權(quán)

罪刑法定、罪行相適應(yīng)、人道主義原則

人權(quán)國際化舊內(nèi)瓦公約體系、海牙公約體系

人權(quán)世界化:聯(lián)合國憲章,世界人權(quán)宣言

人權(quán)發(fā)展第二波1.社會(huì)主義思潮2從防衛(wèi)性權(quán)利到給付型權(quán)利3權(quán)利的

保障：個(gè)人、國家消極保障到國家積極保障一一后果:社會(huì)國家、福利國

家興起。

人權(quán)的內(nèi)容：（1）公民權(quán)利和政治權(quán)利:生命、自由、財(cái)產(chǎn)、選舉、結(jié)

社、罷工和言論（2）經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化權(quán)利：勞動(dòng)權(quán)、社會(huì)保障權(quán)、教

育權(quán)

政治權(quán)利：選舉權(quán)、監(jiān)督權(quán)、服公職權(quán)、抵御權(quán)（德國承認(rèn)）

普選權(quán)

平等權(quán):任何人不得由于出身，性別，種族，膚色，年齡，語言，宗教，性取向，

身心障礙等受到歧視

財(cái)產(chǎn)權(quán)：1.物權(quán)+知識(shí)產(chǎn)權(quán):占有，使用,處分，繼承。2限制：稅收，

沒收，征收，社會(huì)義務(wù)

人身自由權(quán):1.非經(jīng)法定程序及要件，不得限制2.如受限制,應(yīng)告知其限制

的原因和申訴救濟(jì)的途徑，并告知其家人。

體現(xiàn)自由權(quán)：言論自由，學(xué)術(shù)自由，出版自由，通訊自由

遷徙和居住自由權(quán)

信奉自由權(quán)

集會(huì)和結(jié)社自由權(quán):以和平方式集會(huì)，自由加入某一會(huì)社的權(quán)利

婚姻家庭自由權(quán)

社會(huì)權(quán)利：勞動(dòng)權(quán)、罷工權(quán)，教育權(quán)，小朋友、老人、婦女，殘疾人的特

殊權(quán)利，合適生活水準(zhǔn)權(quán)

程序及訴訟權(quán)利：訴權(quán)，沉默權(quán)，人民不受軍事審判等特殊審判的權(quán)

利，懲罰法定主義，一事不二罰

新型權(quán)利：環(huán)境權(quán)，基因權(quán)利，網(wǎng)絡(luò)虛擬財(cái)產(chǎn)權(quán),互聯(lián)網(wǎng)自由權(quán)

中國的人權(quán)觀:人權(quán)，首先是生存權(quán)和發(fā)展權(quán),生存權(quán)和發(fā)展權(quán)是最基本、

最重要的人權(quán)，人權(quán)需要主權(quán)來維護(hù)，沒有主權(quán)就沒有人權(quán)。1991年《白

皮書》生存權(quán)是中國人民長期爭取的首要人權(quán)

1992年《生存權(quán)論》生命是其自然形式，財(cái)產(chǎn)是其實(shí)現(xiàn)的物質(zhì)條件，勞

動(dòng)是其實(shí)現(xiàn)的一般手段，社會(huì)保障是其救濟(jì)方式。

發(fā)展權(quán):個(gè)人民族和國家