電子商務(wù)法律法規(guī)實務(wù)項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)概述/網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律保護(hù)/電子商務(wù)專利權(quán)的法律保護(hù)/電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)目錄CONTENTS電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)概述網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律保護(hù)010203電子商務(wù)專利權(quán)的法律保護(hù)04電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)概述01項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.1.1知識產(chǎn)權(quán)與電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)（一）知識產(chǎn)權(quán)

知識產(chǎn)權(quán)又稱為智力成果權(quán)，是指自然人、法人或非法人組織對其在科學(xué)技術(shù)和文學(xué)藝術(shù)等領(lǐng)域內(nèi)，主要基于腦力勞動創(chuàng)造完成的智力成果所依法享有的專有權(quán)利。

知識產(chǎn)權(quán)是基于人類的智力成果而產(chǎn)生的法定權(quán)利，是有別于通常財產(chǎn)權(quán)的特殊私有權(quán)，是民事權(quán)利的重要組成部分。知識產(chǎn)權(quán)有專有性、法定性、地域性、時間性等特征。

如前所述，世界各國和各國際組織傳統(tǒng)上將知識產(chǎn)權(quán)分為著作權(quán)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)兩大類，包含了新的設(shè)想、獨創(chuàng)性的表現(xiàn)形式、具有顯著性的名稱和使產(chǎn)品與眾不同和富有價值的外觀。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.1.1知識產(chǎn)權(quán)與電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)（一）知識產(chǎn)權(quán)

（1）著作權(quán)和鄰接權(quán)：著作權(quán)又稱為版權(quán)，是作者因其文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品而產(chǎn)生的權(quán)利。著作權(quán)是一個廣義的概念，包括著作權(quán)和鄰接權(quán)（又稱為相關(guān)權(quán)）。著作權(quán)包括文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品，如小說、詩歌和戲劇、電影、音樂作品、藝術(shù)作品（諸如繪圖、繪畫、攝影、雕塑及建筑設(shè)計）。鄰接權(quán)包括表演藝術(shù)家對其表演的權(quán)利、錄音制品制作者對其錄音制品的權(quán)利，以及廣播電視組織對其廣播和電視節(jié)目的權(quán)利。

（2）工業(yè)產(chǎn)權(quán)：工業(yè)產(chǎn)權(quán)是指除著作權(quán)之外的知識產(chǎn)權(quán)，傳統(tǒng)上包括專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)。根據(jù)1979年修正的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》（以下簡稱《巴黎公約》）第一條第二款的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象有專利、實用新型、工業(yè)品外觀設(shè)計、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、貨源標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱和制止不正當(dāng)競爭。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.1.1知識產(chǎn)權(quán)與電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)（二）電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)主要是指互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)，即由數(shù)字網(wǎng)絡(luò)發(fā)展引起的或與其相關(guān)的各種知識產(chǎn)權(quán)。電子商務(wù)活動中知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的常見形式及其要點說明如表7-1所示。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.1.2電子商務(wù)經(jīng)營主體的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)義務(wù)

《電子商務(wù)法》第四十一條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則，與知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人加強合作，依法保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)?！?/p>

《電子商務(wù)法》第四十二條規(guī)定：“知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人認(rèn)為其知識產(chǎn)權(quán)受到侵害的，有權(quán)通知電子商務(wù)平臺經(jīng)營者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施。通知應(yīng)當(dāng)包括構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時采取必要措施，并將該通知轉(zhuǎn)送平臺內(nèi)經(jīng)營者；未及時采取必要措施的，對損害的擴(kuò)大部分與平臺內(nèi)經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。因通知錯誤造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損害的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。惡意發(fā)出錯誤通知，造成平臺內(nèi)經(jīng)營者損失的，加倍承擔(dān)賠償責(zé)任。”項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.1.2電子商務(wù)經(jīng)營主體的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)義務(wù)

《電子商務(wù)法》第四十三條規(guī)定：“平臺內(nèi)經(jīng)營者接到轉(zhuǎn)送的通知后，可以向電子商務(wù)平臺經(jīng)營者提交不存在侵權(quán)行為的聲明。聲明應(yīng)當(dāng)包括不存在侵權(quán)行為的初步證據(jù)。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者接到聲明后，應(yīng)當(dāng)將該聲明轉(zhuǎn)送發(fā)出通知的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，并告知其可以向有關(guān)主管部門投訴或者向人民法院起訴。電子商務(wù)平臺經(jīng)營者在轉(zhuǎn)送聲明到達(dá)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人后十五日內(nèi)，未收到權(quán)利人已經(jīng)投訴或者起訴通知的，應(yīng)當(dāng)及時終止所采取的措施。”

《電子商務(wù)法》第四十四條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)及時公示收到的本法第四十二條、第四十三條規(guī)定的通知、聲明及處理結(jié)果?！?/p>

《電子商務(wù)法》第四十五條規(guī)定：“電子商務(wù)平臺經(jīng)營者知道或者應(yīng)當(dāng)知道平臺內(nèi)經(jīng)營者侵犯知識產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)采取刪除、屏蔽、斷開鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施；未采取必要措施的，與侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。”網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律保護(hù)02項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.1網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的概念

網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)主要是指人們受知識產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的作品，在網(wǎng)絡(luò)范圍內(nèi)享有的權(quán)利，在這一概念的背景基礎(chǔ)上，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的含義為：和一般實體作品比起來，是指實體的作品被上傳到網(wǎng)絡(luò)空間的時候著作權(quán)人享有的權(quán)利。這里主要是指在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中流通的權(quán)利。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.2網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的主體和客體

網(wǎng)上數(shù)字作品的著作權(quán)主體與一般作品的著作權(quán)主體是一樣的，即作品的作者是著作權(quán)主體。一般來說，如無相反證明，在作品上署名的即作者。網(wǎng)絡(luò)著作作者往往不署真名，一旦發(fā)生網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)，作者必須舉證證明自己是作者，但做起來通常較為困難。網(wǎng)上作品作者的認(rèn)定需要技術(shù)和立法的雙重手段做支持。（一）網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的主體項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.2網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的主體和客體

根據(jù)《著作權(quán)法》（以下簡稱《著作權(quán)法》）

第三條規(guī)定，著作權(quán)中所稱的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果，包括：（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；（4）美術(shù)、建筑作品；（5）攝影作品；（6）視聽作品；（7）工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；（8）計算機軟件；（9）符合作品特征的其他智力成果。（二）網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的客體項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.3網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)受侵犯的類型網(wǎng)頁抄襲復(fù)制互聯(lián)網(wǎng)以網(wǎng)頁為載體，而網(wǎng)頁活動多是由文字、圖像、聲音、視頻等元素構(gòu)成的，因此網(wǎng)頁及其內(nèi)的組成元素，都受到著作權(quán)的保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)上傳、下載和轉(zhuǎn)載盜版軟件和盜版游戲在一些網(wǎng)站上也能夠免費、便捷地下載，使用者無須花費金錢購買正版軟件和游戲，正版軟件和游戲的開發(fā)者的合法權(quán)益因此受到侵害。網(wǎng)絡(luò)鏈接侵權(quán)設(shè)置鏈接者的服務(wù)器只存儲了指向網(wǎng)址，并沒有復(fù)制鏈接指向的內(nèi)容，所以不構(gòu)成直接侵權(quán)。即使侵權(quán)也屬于間接侵權(quán)。網(wǎng)絡(luò)游戲侵權(quán)侵權(quán)者一般通過破壞網(wǎng)絡(luò)游戲源代碼，加入惡意代碼，以“內(nèi)購版”“破解版”“外掛”等方法對網(wǎng)絡(luò)游戲進(jìn)行侵權(quán)和盜版，甚至抄襲原游戲內(nèi)容等。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.4網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)（一）法定的技術(shù)保護(hù)

網(wǎng)絡(luò)時代的進(jìn)步對于著作權(quán)的保護(hù)提出了新的要求。運用技術(shù)保護(hù)措施可以對著作權(quán)侵權(quán)行為進(jìn)行有效的控制。如控制訪問的措施和控制實施的措施，

用戶一方面可以接觸到該類作品，實現(xiàn)了資源的共享，但不能任意復(fù)制、粘貼。計算機軟件中的相當(dāng)一部分措施可以對于侵權(quán)作品的使用進(jìn)行有效的規(guī)制，對于計算機進(jìn)行鎖定。通過及時手段來彌補法律規(guī)制的不足，可以實現(xiàn)著作權(quán)保護(hù)與公共利益的平衡。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.4網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)（二）著作權(quán)集體管理組織

著作權(quán)集體管理組織的建立具有與時俱進(jìn)的法律效果，極大地增強了被侵權(quán)人的救濟(jì)能力，降低了提出訴訟的成本。通過一個完整的著作權(quán)集體管理組織機構(gòu)，著作權(quán)人可以授權(quán)相關(guān)組織行使一定的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。我國著作權(quán)集體管理制度以1992年中國音樂著作權(quán)協(xié)會的成立為標(biāo)志，旨在集中維護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.4網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)（三）著作權(quán)保護(hù)的司法救濟(jì)

（1）法定的規(guī)制內(nèi)容：①保護(hù)對象：包括文字作品、口述作品、音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品、美術(shù)、建筑作品、攝影作品、電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、工程設(shè)計圖等圖形作品和模型作品、計算機軟件等；②排除對象：依法禁止出版、傳播的作品不受保護(hù)。同時，法律、法規(guī)，國家機關(guān)的決議等文件及其官方正式譯文，時事新聞，歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式，不適用于本法；③

著作權(quán)人權(quán)利：著作權(quán)人包括作者及其他依法享有著作權(quán)的公民、法人或其他組織。權(quán)利包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)等人身權(quán)，

以及復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)等財產(chǎn)權(quán)。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.4網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)（三）著作權(quán)保護(hù)的司法救濟(jì)

（1）法定的規(guī)制內(nèi)容：④著作權(quán)歸屬：一般情況下，著作權(quán)屬于作者。特殊情形如職務(wù)作品，通常著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用；主要利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作的特定職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有。委托作品的著作權(quán)歸屬由委托人和受托人通過合同約定，未約定則屬于受托人；⑤保護(hù)期限：作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。公民作品的發(fā)表權(quán)等權(quán)利，保護(hù)期為作者終生及其死亡后五十年；法人或非法人組織作品等，發(fā)表權(quán)的保護(hù)期為五十年，其他權(quán)利的保護(hù)期一般為五十年，自作品首次發(fā)表后起算，若創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表，不再保護(hù)；⑥侵權(quán)責(zé)任：未經(jīng)著作權(quán)人許可，實施發(fā)表其作品、剽竊他人作品、未經(jīng)其許可以展覽等方式使用作品等行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.4網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)（三）著作權(quán)保護(hù)的司法救濟(jì)

（2）著作權(quán)的訴訟規(guī)范：在網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律保護(hù)的過程中，

實體法提供明確的法律依據(jù)，程序法進(jìn)行主體的確定，明確一定的證據(jù)規(guī)則，并通過角色分工、侵權(quán)行為的抑制、對立面的設(shè)置、法律程序氛圍的感染，實現(xiàn)實體公正和程序公正的統(tǒng)一，有利于促進(jìn)社會整體福利的實現(xiàn)，提高著作權(quán)法律保護(hù)的效益。①訴訟主體當(dāng)事人的確立：在虛擬的網(wǎng)絡(luò)信息的交流中，如何確定當(dāng)事人的身份？相關(guān)的平臺應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人的基本信息應(yīng)進(jìn)行適當(dāng)?shù)目刂疲诎l(fā)生網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)行為時，作為第三方參與到訴訟中來，公共場所中的網(wǎng)吧侵權(quán)過程中可能會發(fā)生當(dāng)事人無法確定的情形，因此當(dāng)?shù)毓矆鏊W(wǎng)絡(luò)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，以防止大范圍地利用公共設(shè)施侵犯著作權(quán)的行為。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.2.4網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的保護(hù)（三）著作權(quán)保護(hù)的司法救濟(jì)

（2）著作權(quán)的訴訟規(guī)范：②管轄權(quán)的確立：我國民事訴訟法以及最新的司法解釋規(guī)定，侵權(quán)行為由侵權(quán)行為地的人民法院管轄，侵權(quán)行為地的范圍是廣泛的。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供地總是以物理形態(tài)存在，將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供地與侵權(quán)行為地進(jìn)行一定的聯(lián)系有利于原告權(quán)利的行使，計算機終端所在地也可認(rèn)為是侵權(quán)行為地，這個規(guī)定是具體的。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，我國也可以比照世界其他國家對于網(wǎng)絡(luò)保護(hù)的經(jīng)驗確立管轄原則。③訴前保全措施：《著作權(quán)法》第五十六條規(guī)定，著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利、妨礙其實現(xiàn)權(quán)利的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前依法向人民法院申請采取財產(chǎn)保全、責(zé)令作出一定行為或者禁止作一定行為等措施。電子商務(wù)專利權(quán)的法律保護(hù)03項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.1專利與電子商務(wù)專利權(quán)（一）專利

（1）專利的概念：專利是指國家專利行政部門根據(jù)發(fā)明人或申請人的申請，依法授予的在一定期限內(nèi)對某項發(fā)明創(chuàng)造享有的獨占權(quán)。

（2）專利權(quán)的概念：專利權(quán)是指專利權(quán)人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)獨占使用、收益、處分其發(fā)明創(chuàng)造，并排除他人干涉的權(quán)利。

（3）專利權(quán)的性質(zhì)：專利權(quán)的性質(zhì)主要體現(xiàn)在三個方面，如表7-6所示。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.1專利與電子商務(wù)專利權(quán)（一）專利

（4）專利法：專利法是調(diào)整因確認(rèn)和保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造的專有權(quán)及在利用專有的發(fā)明創(chuàng)造過程中而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

（5）專利權(quán)的主體和客體：①專利權(quán)的主體。專利權(quán)的主體是指有權(quán)提出專利申請并獲得專利權(quán)的人或組織。在一項發(fā)明創(chuàng)造依法取得專利權(quán)后，專利申請人就稱為專利所有人或持有人。專利權(quán)人可以是個人也可以是單位。②專利權(quán)的客體。專利權(quán)的客體也稱為專利權(quán)的保護(hù)對象，是指依法可以取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造，包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.1專利與電子商務(wù)專利權(quán)（二）電子商務(wù)專利權(quán)

電子商務(wù)專利又稱為商業(yè)方法專利，是指為了處理或解決商業(yè)經(jīng)濟(jì)活動或事務(wù)而通過人類心智創(chuàng)作的方法或規(guī)則，是電子商務(wù)活動者在電子商務(wù)活動中采用特定的經(jīng)營方法或模式時所擁有的排他性權(quán)利。電子商務(wù)的飛速發(fā)展給傳統(tǒng)的專利法律制度帶來了新的挑戰(zhàn)，因為在電子商務(wù)活動過程中，經(jīng)營者發(fā)明了一些獨特、新穎和高效的商業(yè)方法。這些商業(yè)方法都要借助計算機軟件、硬件和網(wǎng)絡(luò)來運行，這一點不同于傳統(tǒng)意義上的智力活動規(guī)則。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.2專利權(quán)的授權(quán)條件新穎性新穎性指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù)。01創(chuàng)造性創(chuàng)造性指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出實質(zhì)性特點和顯著進(jìn)步。02實用性指該發(fā)明或者實用新型能夠制造或者使用。03項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.3專利電子申請（一）專利電子申請的概念

專利電子申請是指以互聯(lián)網(wǎng)為傳輸媒介將專利申請文件以符合規(guī)定的電子文件形式向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出的專利申請。申請人可以通過電子申請系統(tǒng)以離線或在線方式向國家知識產(chǎn)權(quán)局提交發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計專利申請，進(jìn)入中國國家階段的專利國際申請以及專利復(fù)審和無效宣告請求。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.3專利電子申請（二）專利電子申請接收文件范圍

（1）發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計專利申請。

（2）進(jìn)入國家階段的國際申請。

（3）復(fù)審和無效宣告請求。

注意：任何單位和個人認(rèn)為其專利申請需要按照保密專利申請?zhí)幚淼?，不得通過專利電子申請系統(tǒng)提交項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.4電子商務(wù)專利侵權(quán)的類型（一）銷售或者許諾銷售未經(jīng)許可的專利產(chǎn)品

銷售或者許諾銷售未經(jīng)許可的專利產(chǎn)品的侵權(quán)行為常見于電子商務(wù)購物平臺、自媒體、直播平臺中。未經(jīng)專利權(quán)人許可，銷售其專利產(chǎn)品，屬于侵權(quán)行為。（二）假冒他人專利

假冒他人專利是指未經(jīng)專利權(quán)人許可，擅自使用其專利標(biāo)識的行為。在電子商務(wù)領(lǐng)域，假冒他人專利的行為主要有以下4個方面：（1）在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人的專利號；（2）在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（3）在合同中使用他人的專利號，使人將合同設(shè)計的技術(shù)誤認(rèn)為是他人的專利技術(shù)；（4）偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件。（三）使用專利方法和按照專利方法直接取得的產(chǎn)品使用、銷售或者許諾銷售

根據(jù)《專利法》的規(guī)定，發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予之后，未經(jīng)許可使用專利權(quán)人專利方法的行為都是侵犯其專利權(quán)的。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.5電子商務(wù)中專利權(quán)的保護(hù)（一）明確電子商務(wù)第三方平臺的法律地位和義務(wù)

電子商務(wù)第三方平臺是指，在電子商務(wù)活動中為其他方提供網(wǎng)頁空間、虛擬商務(wù)場所、交易匹配、信息發(fā)布等服務(wù)的第三方實體。同時，電子商務(wù)第三方平臺的法律地位被定義為獨立的中介服務(wù)提供者，不參與雙方或雙方的交易活動。但是，對于第三方電子商務(wù)平臺接收侵權(quán)通知的知識產(chǎn)權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予合理的照顧義務(wù)。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.5電子商務(wù)中專利權(quán)的保護(hù)（二）逐步規(guī)范行政執(zhí)法行政程序

平臺運營者首先根據(jù)權(quán)利人的投訴篩選專利侵權(quán)糾紛，因為在線投訴案件數(shù)量巨大，許多專利投訴都是異常申請，一些明顯構(gòu)成或不構(gòu)成侵權(quán)的爭議可以由平臺供應(yīng)商直接處理，一些復(fù)雜案件的爭議案件通過系統(tǒng)轉(zhuǎn)移到省局；獲取相關(guān)材料以后，省局應(yīng)通過判斷來分析是否接受案件，確定受案后需明確管轄，及時將處理信息反饋給平臺。在處理專利侵權(quán)糾紛的過程中，專利執(zhí)法機構(gòu)明確了受控產(chǎn)品屬于侵權(quán)產(chǎn)品，先要通知賣方停止侵權(quán)行為并確定采取何種手段處理相關(guān)侵權(quán)產(chǎn)品，如同時通知平臺提供商刪除相關(guān)產(chǎn)品鏈接。當(dāng)發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品并非侵權(quán)產(chǎn)品時，省局可以通知平臺供應(yīng)商在處理后做出決定，或者直接做出不構(gòu)成侵權(quán)的決定，并通知平臺運營商。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.5電子商務(wù)中專利權(quán)的保護(hù)（三）專項行動常態(tài)化

在電子商務(wù)領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)初期開展專項行動具有重要意義，應(yīng)當(dāng)推動知識產(chǎn)權(quán)專項治理行動變?yōu)槌B(tài)，并根據(jù)案件處理大數(shù)據(jù)平臺設(shè)定電子商務(wù)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)的長效保護(hù)機制。為此目標(biāo)的達(dá)成，首先，保障知識產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法隊伍建設(shè)，逐步擴(kuò)大執(zhí)法機構(gòu)與人員，增強執(zhí)法人員專業(yè)水平與能力；其次，加強電子商務(wù)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)政策、法規(guī)宣傳和執(zhí)法能力提升，明確其工作的重要性；最后，虛擬市場中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)應(yīng)納入本部門行政執(zhí)法績效評估的范圍，并逐步開展專項執(zhí)法檢查，促進(jìn)電子商務(wù)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的正?；?。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.3.5電子商務(wù)中專利權(quán)的保護(hù)（四）強化專利權(quán)刑事保護(hù)

通過刑事手段將侵犯專利權(quán)入罪是合理的并且有現(xiàn)實需求的。根據(jù)現(xiàn)代刑法理論，犯罪的本質(zhì)是嚴(yán)重的社會危害性，即對法益造成嚴(yán)重侵害或?qū)嶋H危害結(jié)果。某一行為進(jìn)入刑罰的范疇必須是行為人違反了行為準(zhǔn)則，具有法益侵害性。在電子商務(wù)領(lǐng)域，專利侵權(quán)行為日益加劇且保護(hù)不力，這可能會阻礙各種國家創(chuàng)新、強國等戰(zhàn)略目標(biāo)的順利實現(xiàn)。因此，侵犯專利權(quán)屬于一種侵犯法益的值得處罰的行為，專利侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)被定為刑事犯罪。并且從產(chǎn)業(yè)發(fā)展的角度來看，也可以適當(dāng)?shù)乜紤]將某些侵犯專利權(quán)的行為入刑，利用刑法來威懾、調(diào)整侵權(quán)人的行為。中國根據(jù)大陸法系國家的立法傳統(tǒng)，將侵犯專利權(quán)的行為定為刑事犯罪是合理的。電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)04項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.1商標(biāo)的含義和分類

商標(biāo)是指生產(chǎn)者、經(jīng)營者為使自己的商品或服務(wù)與他人的商品或服務(wù)相區(qū)別，而使用在商品及其包裝上或服務(wù)標(biāo)記上的由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要素的組合所構(gòu)成的一種可視性標(biāo)志。商標(biāo)的分類如表7-9所示。項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.2商標(biāo)法和商標(biāo)權(quán)

商標(biāo)法是確認(rèn)商標(biāo)專用權(quán)，規(guī)定商標(biāo)注冊、使用、轉(zhuǎn)讓、保護(hù)和管理的法律規(guī)范的總稱。商標(biāo)法的作用主要是加強商標(biāo)管理，保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)，促進(jìn)商品的生產(chǎn)者和經(jīng)營者保證商品和服務(wù)的質(zhì)量，維護(hù)商標(biāo)的信譽，保證消費者的利益，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。1982年8月23日，第五屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議通過了《商標(biāo)法》，并于1993年2月22日、2001年10月27日、2013年8月30日進(jìn)行了修訂。2002年8月3日，國務(wù)院公布了《商標(biāo)法實施條例》，并于2014年4月29日進(jìn)行了修訂。

此外，我國已加入了一系列有關(guān)保護(hù)商標(biāo)專用權(quán)的國際條約，最主要的有《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》《商標(biāo)注冊條約》等。2001年12月，我國正式加入WTO（WorldTradeOrganization，世界貿(mào)易組織），標(biāo)志著我國對包括商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)更加全面。（一）商標(biāo)法項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.2商標(biāo)法和商標(biāo)權(quán)

商標(biāo)權(quán)是民事主體享有的在特定的商品或服務(wù)上以區(qū)分來源為目的排他性使用特定標(biāo)志的權(quán)利。商標(biāo)權(quán)的取得方式包括通過使用取得商標(biāo)權(quán)和通過注冊取得商標(biāo)權(quán)兩種方式。通過注冊獲得商標(biāo)權(quán)又稱為注冊商標(biāo)專用權(quán)。在我國，

商標(biāo)注冊是取得商標(biāo)權(quán)的基本途徑。《商標(biāo)法》第三條規(guī)定：“經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。”（二）商標(biāo)權(quán)項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.3商標(biāo)侵權(quán)行為及責(zé)任

《商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)。

（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的。

（2）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的。

（3）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的。

（4）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的。

（5）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的。

（6）故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的。

（7）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。（一）商標(biāo)侵權(quán)行為項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.3商標(biāo)侵權(quán)行為及責(zé)任

據(jù)《刑法》的規(guī)定，

以侵犯商標(biāo)為目的的犯罪有三種：假冒注冊商標(biāo)罪（第二百一十三條“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，

情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”）、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪（第二百一十四條“銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”）和非法制造、銷售非法制造的商標(biāo)標(biāo)識罪（第二百一十五條“偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，

情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”）。（二）商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.4電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

縱觀我國電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的發(fā)展歷程，用法律法規(guī)明確規(guī)制電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍是非常必要的。全世界電子商務(wù)不斷發(fā)展，只有積極調(diào)整國內(nèi)立法，建立與此相適應(yīng)的商標(biāo)權(quán)保護(hù)制度，緊隨國際發(fā)展趨勢，加快相關(guān)立法進(jìn)程，才能進(jìn)一步規(guī)范整個市場的運行秩序。電子商務(wù)交易活動的參與者呈現(xiàn)逐漸年輕化的趨勢，網(wǎng)絡(luò)低齡化消費現(xiàn)象逐漸變得明顯，在電子商務(wù)交易的規(guī)模和數(shù)量不斷攀升的背景下，如果繼續(xù)以合同法規(guī)來對尚未具有完全民事行為能力的參與主體的交易行為進(jìn)行規(guī)制并不合理，只有完善的立法體系才有利于電子商務(wù)交易的有序發(fā)展。（一）電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍的界定項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.4電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

在規(guī)范電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍時涉及一個重要問題——商標(biāo)侵權(quán)行為司法管轄問題。網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件的管轄權(quán)在于侵權(quán)行為發(fā)生地或者侵權(quán)人所在地的人民法院。這一點在處理電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)案件的司法管轄中可以被借鑒。需要注意的是，侵權(quán)行為地具體是指侵權(quán)行為發(fā)生所在地，其實施主體包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器等設(shè)備，除此之外，當(dāng)侵權(quán)行為發(fā)生地和侵權(quán)人所在地?zé)o法確定時，有侵權(quán)行為的相關(guān)設(shè)備所在地可以確定為侵權(quán)行為地。針對案件獨有特點選擇管轄連接點，無論是從被侵權(quán)人角度出發(fā)，還是對管轄主體而言，都更為便利高效。而如果相關(guān)設(shè)備位置無法明確，被侵權(quán)人也可選擇承載侵權(quán)內(nèi)容的設(shè)備所在地，這種方式將提高處理商標(biāo)侵權(quán)案件的效率，從電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍而言，將更加明晰有效。（一）電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍的界定項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.4電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

（1）確立電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)：傳統(tǒng)商務(wù)活動中的商標(biāo)與具體的商品及服務(wù)有著必然的聯(lián)系。而在電子商務(wù)中，商標(biāo)使用方式呈現(xiàn)電子化特征，如將商標(biāo)作為域名拼寫等，這類標(biāo)識與商品或服務(wù)并沒有直接的聯(lián)系，其法律使用性質(zhì)有待進(jìn)一步商榷。所以，在電子商務(wù)中，就判斷公開、商標(biāo)性使用而言，因為互聯(lián)網(wǎng)的特點而變得模糊不清。在電子商務(wù)中，商標(biāo)公開和內(nèi)部使用的行為同時存在，前者能夠被相關(guān)公眾感知，但后者是不能被感知的，因此其是否為法律意義上的商標(biāo)使用，還有待進(jìn)一步研究確定。電子商務(wù)中限制公開性問題是不合理的，因為是侵權(quán)人減弱或阻斷了權(quán)利人與特定商品或服務(wù)之間的聯(lián)系，從而使其逐漸失去商譽的，這對于商標(biāo)權(quán)利人來說是不公平的。（二）電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.4電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

行為違法、損害事實、行為與事實間的因果關(guān)系、當(dāng)事人過錯，

是構(gòu)成侵權(quán)理論的四要件。《商標(biāo)法》及相關(guān)法律規(guī)定是傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)來源，盡管電子商務(wù)使交易形式改變而有獨特的特征，商標(biāo)侵權(quán)行為的表現(xiàn)形式也有所不同（見表7-11），但電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為的認(rèn)定仍要遵循這一理論。（二）電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.4電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

（2）確立電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的必要措施：我國《侵權(quán)責(zé)任法》涉及了電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的相關(guān)規(guī)則，包括提示和明知等內(nèi)容。受害人對侵權(quán)信息予以提供，繼而可以要求相關(guān)方采取措施，如相關(guān)方對此沒有作為，將要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。在電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)中，傳統(tǒng)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的內(nèi)容可以對涉及侵權(quán)商品的銷售商進(jìn)行規(guī)制，版權(quán)法中的“避風(fēng)港規(guī)則”對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商責(zé)任認(rèn)定有一定的參考價值，具體而言，涉及是否有移除行為的發(fā)生，即在權(quán)利人要求后，是否有主動移除侵權(quán)信息的行為，盡管侵權(quán)行為已經(jīng)發(fā)生，但在一定程度上減少了損失，避免了商標(biāo)權(quán)人合法利益損失的擴(kuò)大。當(dāng)然，侵權(quán)行為反復(fù)多次發(fā)生，“通知、移除”規(guī)制力度是較弱的，但如果說網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商不負(fù)擔(dān)責(zé)任就是錯誤的。（二）電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.4電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

（2）確立電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的必要措施：對商標(biāo)侵權(quán)行為的認(rèn)定也可以通過檢舉方式進(jìn)行。電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)行為涉及的主體主要有三個。第一是商標(biāo)所有人。其直接受到侵權(quán)行為的負(fù)面影響，從而導(dǎo)致其相關(guān)權(quán)益受損。鑒于此，商標(biāo)所有人為將損失最小化，通常是作為最先維權(quán)人出現(xiàn)的。第二是電子商務(wù)平臺。除主觀惡意外，電子商務(wù)平臺出現(xiàn)商標(biāo)侵權(quán)行為對其商譽會產(chǎn)生負(fù)面的影響，從而影響其在整個市場的占有率。第三是消費者群體。電子商務(wù)交易離不開消費者的參與，

當(dāng)發(fā)生侵權(quán)行為時，也會直接影響消費者的權(quán)益。因此，提高相關(guān)公眾的參與度將有利于減少電子商務(wù)商標(biāo)侵權(quán)行為的發(fā)生，具體而言，可以從以下兩個方面作為切入點，①將檢舉制度法律化；②在電子商務(wù)平臺成立舉報中心，無論是平臺商還是消費者，對所發(fā)現(xiàn)的商標(biāo)侵權(quán)行為進(jìn)行檢舉，另外可以設(shè)置獎勵機制。（二）電子商務(wù)中商標(biāo)侵權(quán)的認(rèn)定項目七

電子商務(wù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律法規(guī)7.4.4電子商務(wù)商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù)

（1）加強行政保護(hù)：工商行政管理機關(guān)作為商標(biāo)主管機關(guān)，肩負(fù)著保護(hù)商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的重要職責(zé)，要充分發(fā)揮注冊和管理職能，積極介入電子商務(wù)商標(biāo)爭議的協(xié)調(diào)解決，進(jìn)而為拓寬電子商務(wù)市場的監(jiān)管打好基礎(chǔ)。我國商標(biāo)的行政執(zhí)法主要是指市場監(jiān)督管理部門及其所屬機構(gòu)各部門對商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，如商標(biāo)的注冊、管理部門對商標(biāo)侵權(quán)案件的處理等事項，國家司法機關(guān)與行政機關(guān)共同作為執(zhí)法者與經(jīng)濟(jì)管理者對商標(biāo)權(quán)進(jìn)行保護(hù)，而且修改后的《商標(biāo)法》對于商標(biāo)侵權(quán)行為賦予市場監(jiān)督管理部門在對侵權(quán)行為進(jìn)行查處、責(zé)令其停止侵權(quán)行為和罰款的同時，還賦予其具有沒收、銷毀侵權(quán)商品的權(quán)力。建立專門的行政機構(gòu)以及完善爭議解決處理機制有利