2016二建法規(guī)學問點法規(guī)個人細心整理

（一）法律體系的基本框架

序號法律部門包括的主要法律

1憲法選舉法、國籍法、組織法、區(qū)域自治法

2民法商法民法通則、合同法、物權法、侵權責任法、公司法、招

標投標法

3行政法行政懲罰法、行政復議法、行政許可法、環(huán)境影響評價

法、建筑法等

4經(jīng)濟法標準化法、節(jié)約能源法、反壟斷法、政府選購法、

5社會法勞動法、平安生產(chǎn)法、勞動合司法、礦山平安法等

6刑法刑法

7訴訟及非訴民事訴公法、行政訴訟法、刑事訴訟法、仲裁法、

訟程序法

（二）法的形式和效力層級

1、法的形式

（1）憲法：全國人大；

（2）法律：全國人大及其常委會；（“法”）

（3）行政法規(guī)：國務院；（“條例”）

（4）地方性法規(guī)：省人大及其常委會、省會所在的市人大及其常委會、國

務院批準的較大的市人大及其常委會：（“條例”）

(5)部門規(guī)章：國務院各部、委、中國人民銀行、審計署(“方法”、“規(guī)

定”)

(6)地方規(guī)章：省政府、省會所在的市政府、國務院批準的較大的市政府；

(7)國際條約

注：行政規(guī)章包括部門規(guī)章和地方性規(guī)章

2、法的效力等級。

(1)上位法優(yōu)于下位法：《平安生產(chǎn)法》優(yōu)于《平安生產(chǎn)管理條例》

憲法——法律——行政法規(guī)——地方性法規(guī)(部門規(guī)章)——地方政府規(guī)

章

(2)特殊法優(yōu)于一般法：《招標投標法》優(yōu)于《合同法》

(3)新法優(yōu)于舊法：《物權法》優(yōu)于《擔保法》

(4)特殊狀況

1)法律之間對同一事項新的一般規(guī)定及舊的特殊規(guī)定不一樣，不能確定如

何適用時，由全國人大常委會裁決；(注：制定機關裁決)

2)行政法規(guī)之間對同一事項新的一般規(guī)定及舊的特殊規(guī)定不一樣，不能確

定如何適用時，由國務院裁決；(注：制定機關裁決)

3)地方性法規(guī)、規(guī)章新的一般規(guī)定及舊的特殊規(guī)定不一樣時，由制定機構

裁決；（注：制定機關裁決）

4）她方性法規(guī)及部門規(guī)章之間對同一事項規(guī)定不一樣，不能確定如何適用

時，由國務院提出看法。國務院認為適用地方性法規(guī)的，應當確定在該地

方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為適用部門規(guī)章的，應當提請全國人大常委

會裁決；（注：人大及政府相互制約）

5）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章及地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一樣

時，由國務院裁決。

6）依據(jù)授權制定的法規(guī)及法律規(guī)定不一樣，不能確定如何適用時，由全國

人大常委會裁決。

（5）備案和審查

二、建設工程法人制度

（一）法人應具備的條件及其在建設工程中的地位和作用

1、法人成立的條件

1）依法成立；

2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；

3）有自己的名稱、組織機構和場所；

4）能夠獨立擔當民事責任（注：法人及其他組織最主要的區(qū)分）

法定代表人：依據(jù)法律或法人章程行使職權

法人居處：主要辦事機構所在地

2、法人的分類

1）企業(yè)法人：工商部門登記之日成立

2）非企業(yè)法人：機關（行政）法人；事業(yè)法人；社會團體法人（注：教材

錯誤地稱為“社團法人”）（不須要登記的：成立之日；須要登記的：登記

之日

（二）法人在建設工程中的作用

1、法人是建設工程在的基本主體

2、確立了建設領域國有企業(yè)的全部權和經(jīng)營權的分別

（三）企業(yè)法人及項目經(jīng)理部的法律關系

1、項目經(jīng)理部不具有法人資格，是法人的特別設下屬機構

2、項目經(jīng)理是企業(yè)法人授權在建設工程施工項目上的管理者

3、項目經(jīng)理是托付代理人，不是法定代表人

4、項目經(jīng)理部行為的法律后果由企業(yè)法人擔當

三、建設工程代理制度

（一）代理的法律特征

1、在代理權限范圍內(nèi)實施代理行為

注：代理人有獨立進行意思表示的權利，不是使者。

2、以被代理人的名義實施代理行為

3、是具有法律意義的行為

4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人（注：有權代理和無權代理的本質

區(qū)分）

（二）代理的種類

1、托付代理（注：建設工程多為托付代理）

2、法定代理（監(jiān)護人是被監(jiān)護人的法定代理人）

3、指定代理

（三）建設工程代理行為的設立

1、建設工程的承包活動不得托付代理（禁止轉包和肢解分包）

2、取得法定資格方可從事的建設工程代理行為（如招標代理）

3、托付代理的產(chǎn)生：授權托付書（授權不明的，被代理人向第三人擔當民

事責任，代理人擔當連帶責任）

（四）建設工程代理行為的終止

（11）托付代理的終止情形:

1）代理期間屆滿或者代理事務完成;

2）被代理人取消托付或者代理人辭去托付；（注：托付人和受托人都可以

隨時解除托付，但除不行歸責于該當事人外，應賠償損失）

3）代理人死亡；（注：被代理人死亡不確定終止）

4）代理人丟失民事行為實力；

5）作為被代理人或者代理人的法人終止。

建設工程代理行為的終止，主要是第（1）、（2）、（5）三種狀況c

（2）法定代理或指定代理的終止情形：

1）被代理人取得或者復原民事行為實力；（注：托付代理中不確定終止）

2）被代理人或者代理人死亡；

3）代理人丟失民事行為實力；

4）指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；

5）由其他緣由引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系殲滅。

（五）轉托代理（復代理）責任

1、經(jīng)被代理人的同意：被代理人擔當；

2、不經(jīng)被代理人同意，代理人擔當（例外：緊急狀況下，為了愛護被代理

人的利益時，由被代理人擔當）。

(六)無權代理

1、無權代理情形：自始未授權；超越代理權；代理權終止

2、無權代理責任

(1)追認時：被代理人擔當(注：本人知道他人以本人名義實施民事行為

而不作否認表示的，視為同意)

(2)不追認時，行為人擔當。

(七)表見代理

1、表見代理的構成

(1)存在足以使相對人信任行為人有代理權的事實或理由；

(2)本人存在過失；

(3)相對人為善意

2、法律后果：產(chǎn)生有權代理的后果，由被代理人(本人)擔當責任；被代

理人怛當責任后可向無權代理人追償。

(八)不當或違法代理應擔當連帶責任

1、托付書授權不明：被代理人應當向第三人擔當民事責任，代理人負連帶

責任。

2、代理人和第三人惡意串通：代理人和第三人負連帶責任。

3、第三人知道行為人是無權代理：還及行為人實施民事行為給他人造成損

害，由第三人和行為人負連帶責任

4、代理違法事項：代理人知道被托付代理的事項違法仍舊進行代理活動的，

或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代

理人負連帶責任

四、建設工程物權制度

（一）物權的種類

1、物權：指權利人依法對特定的物享有干脆支配和排他的權利，包括全部

權、用益物權、擔保物權

2、全部權的權能：占有權、運用權、收益權、處分權（最基本的權利，全

部權內(nèi)容的核心）

3、用益物權：土地承包經(jīng)營權、建設用地運用權、宅基地運用權、地役權

4、擔保物權：抵押權、質押權、留置權

（二）土地全部權

1、公有制類型：國家全部和集體全部

2、耕地承包經(jīng)營期：30年

3、土地承包經(jīng)營權調(diào)整：經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上

村民代表同意，報鄉(xiāng)級和縣級政府農(nóng)業(yè)主管部門批準。

4、城市土地屬于國家全部；農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除由法律規(guī)定屬于國

家全部的以外，屬于集體全部；宅基地、自留地、自留山，屬于集體全部。

(三)建設用地運用權

1、建設用地運用權的設立

(1)設立范圍：可地表、地上或者地下分別設立。

注：新設立的建設用地運用權，不得損害已設立的用益物權。

(2)設立方式：出讓；劃撥。(注：轉讓不是設立方式)

(3)建設用地運用權自登記時設立(注：土地承包經(jīng)營權不須要登記)；

登記機構應當向運用權人發(fā)放建設用地運用權證書。

(4)建設用地運用權可以轉讓、互換、贈及或者抵押

注：流轉時“房隨地走，地隨房走”

(5)續(xù)期：宅基地：自動續(xù)期；非住宅建設用地：依法辦理

(四)地役權

1、她役權是用益物權，一般為有償取得

2、采書面形式訂立

3、地役權的產(chǎn)生不須要登記，但未登記不能對抗善意第三人。留意地役權

及相鄰權的區(qū)分

4、未經(jīng)用益物權人同意，土地全部人不得設立地役權

5、她役權及其他用益物奴一并轉讓，

（五）不動產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和殲滅

1、登記生效（例外：國家全部權可不登記）

2、登記及合同效力的關系：不登記不轉移物權，但不影響合同的效力；拒

絕登記要擔當違約責任

（六）動產(chǎn)物權和設立和轉讓

1、動產(chǎn)自交付生效

2、動產(chǎn)登記的效力：船舶、航空器、機動車未經(jīng)登記，不得對抗善意第三

人。

（七）物權的愛護

1、歸屬爭議：確認權利

2、無權占有：返還原物、解除阻礙、消退危急

3、造成損害：賠償損失

五、建設工程債權制度

（一）債的基本法律關系

1、債權的義務人是特定的

2、債權是相對權(主體相對性、內(nèi)容相對性、責任相對性)

(二)債的發(fā)生依據(jù)

1＞合同

合同是引起債權債務關系發(fā)生的最主要、最普遍的依據(jù)。

2、侵權

(1)建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落責

任：全部人、管理人或者運用人不能證明自己沒有過錯的，承當擔當侵權

責任。全部人、管理人或者運用人賠償后，有其他責任人的，有權向其他

責任人追償。

(2)建筑物、構筑物或者其他施設倒塌責任：建設單位及施工單位擔當連

帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有其他責任人的(注：基于合同)，

有權向其他責任責任人追償。因其他責任人的緣由造成損害的，由其他責

任人擔當侵權責任。

(3)建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成損害責任：難以確

定詳細侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物

運用人賜予補償。

(4)留意侵權責任及合同責任的區(qū)分：1)沒有合同關系的，首先考慮侵

權之債；2）造成人身損害的，確定是侵權之債；3）沒有合同而造成財產(chǎn)

損害的，首先考慮侵權之債。

3、無因管理

4、不當?shù)美?/p>

（三）建設工程債的常見種類：施工合同債；買賣合同債；侵權之債

六、建設工程學問產(chǎn)權制度

（一）學問產(chǎn)權基本特征：

1、人身權和財產(chǎn)權的雙重性質；

2、專有性；

3、她域性；

4、期限性。

（二）專利權

1、愛護對象：獨創(chuàng)、好用新型、外觀設計

2、授予專利權的條件：

（1）獨創(chuàng)和好用新型：新奇性；創(chuàng)建性；好用性；

（2）外觀設計：新奇性：富有美感和適于工業(yè)應用。

3、愛護期限：獨創(chuàng)20年；好用新型和外觀設計10年。

（三）商標權

1、個人可以申請商標注冊

2、商標可分為商品商標和服務商標

3、商標不經(jīng)注冊也可以運用，但商標注冊人享有商標專用權

4、商標有效期為10年，自核準注冊之日起算；應當在期滿前66個月內(nèi)申

請續(xù)展注冊，在此期間未能提出申請的，可以賜予66個月的寬限期，可以

多數(shù)次續(xù)期。

5、商標可以轉讓和許可運用

商標可以及企業(yè)或者商譽同時轉讓，也可以單獨轉讓。

商標被許可人應當保證運用注冊商標的商品或服務的質量，必需在運用該

注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。

（四）著作權

1、建設工程活動中常見的著作權作品

（1）文字作品（招投標文件）；

（2）建筑作品；

（3）圖形作品（工程設計圖、產(chǎn)品設計圖）

2、著作權主體

(1)單位作品：著作權歸單位，單位擔當責任；如招標文件、投標文件

(2)職務作品

一般：著作權歸作者，個人擔當責任；單位有優(yōu)先運用權；兩年內(nèi)未經(jīng)單

位同意不得許可第三人以相同方式運用

例外：著作權歸單位，作者有署名權(注：及單位作品的區(qū)分所在)。如：

設計圖、施工圖、地圖、計算機軟件

(3)托付作品的著作權歸屬：有約定依據(jù)約定；沒有約定歸受托人享有。

3、著作權的愛護期限：

(1)作者的署名權、修改權、愛護作品完整權不受限制；

(2)自然人：終生加死后50年(包括發(fā)表權)；合同作品：最終一方死亡

后50年

(3)法人：首次發(fā)表后50年；50年內(nèi)未發(fā)表的，不再受愛護。

4、計算機軟件的法律愛護

1、如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其他組織為開發(fā)者

2、軟件合法復制品全部人可以制作備份復制品，但不能供應應他人運用。

3、可以對復制品進行必要的修改，但未經(jīng)許可不得向任何第三人供應修改

后的軟件。

5、建設工程學問產(chǎn)權的愛護

(1)獨創(chuàng)或好用新型專利權的愛護范圍：以其權利要求的內(nèi)容為準，說明

書及附圖可以用于說明權利要求的內(nèi)容。

(2)臨時禁令：專利權人或利害關系人可以在起訴前向法院申請實行責令

停止有關行為的措施。但應當供應擔保。法院自接受申請之時起48小時內(nèi)

作出裁定，特殊狀況可延長48小時。

6、學問產(chǎn)權侵權賠償數(shù)額的確定方法

(1)權利人的實際損失；

(2)侵權人的侵權所得；

(3)許可運用費的合理倍數(shù)；

(4)法定賠償金(專利：11萬元以上100萬元以下；著作權：50萬元以

下)

七、建設工程擔保制度

(一)擔保及擔保合同的規(guī)定

1、擔保方式：保證、抵押、質押、留置和定金

2、第三人為債務人向債權人供應擔保時，可以要求債務人供應反擔保

3、保證的擔保人只能是第三人；抵押和質押的擔保人可以是債務人也可以

是第三人；留置和定金的擔保人只能是債務人。

4、擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效。

(二)保證

1、保證合同

(1)保證合同的當事人：債權人及保證人。

(2)可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以訂立最高額保證合同(借

款合同和商品交易合同)。

2、保證方式

(1)一般保證：保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)

依法強制執(zhí)行仍不能

履行債務前，對債權人可以拒絕擔當保證責任(先訴抗辯權)。

(2)連帶責任保證：債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務

的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)

擔當，呆證責任。

(3)當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，依據(jù)連帶責任保證擔

當保1正責任。

3、保證人資格

(1)國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為運用外國政府或者國際經(jīng)

濟組織貸款進行轉貸的除外。

(2)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保

證人。

(3)企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構

有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)供應保證。

4、保證責任

(1)保證擔保的范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的

費用。保證合同另有約定的，依據(jù)約定。對保證范圍沒有約定或約定不明

確的，保證人應當對全部債務擔當責任。保證人擔當保證責任后，有權向

債務人追償。

(2)保證期間的合同變更

1)主債權轉讓：保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)接著擔當保證責任。保證合

同另有約定的，依據(jù)約定。

2)主債務轉讓：應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債

務，不再擔當保證責任(注：債務部分轉讓的，未轉讓的部分依舊要擔當

責任)。

3)債權人及債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保

證人書面同意的，保證人不再擔當保證責任(注：依《擔保法說明》，保證

人仍應在原擔保范圍內(nèi)擔當責任)。保證合同另有約定的，依據(jù)約定。

5、保證期間

(1)一般保證的保證人及債權人未約定保證期間的，保證期間為主債務履

行期屆滿之日起六個月。

(2)連帶責任保證的保證人及債權人未約定保證期間的，債權人有權自主

債務履行期屆滿之日起六個月內(nèi)要求保證人迫當保證責任。

6、建設工程施工常用的擔保種類

(1)施工投標保證金(投標人向招標人供應)

(2)施工合同履約保證金(中標人向招標人供應)

(3)工程款支付擔保(擔當人向發(fā)包人供應)

(4)預付款擔保(承包人向發(fā)包人供應)

(三)抵押權

1、抵押的法律概念

(1)抵押人：可以是債務人，也可以是第三人。

(2)抵押的特點：不轉移對財產(chǎn)的占有

2、可以抵押的財產(chǎn)

(1)建筑物和其他土地附著物；

(2)建設用地運用權；

(3)以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權;

(4)生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

(5)正在建立的建筑物、船舶、航空器；

(6)交通運輸工具；

(7)法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)

3、不得抵押的財產(chǎn)：

(1)土地全部權；

(2)集體土地運用權；(注：“四荒”土地可以抵押)

(3)事業(yè)單位、社會團體的公益設施；

(4)權屬不明或有爭議的財產(chǎn)；

(5)依法被查封、扣押、

4、抵押權的產(chǎn)生

(1)不動產(chǎn)登記生效：建筑物；林木；建設用地運用權；荒地承包經(jīng)營權;

城市房地產(chǎn)；正在建立的建筑物。

(2)動產(chǎn)登記對抗(未經(jīng)登記不能對抗善意第三人)：生產(chǎn)設備、原材料、

半成品、產(chǎn)品；交通運輸工具；正在建立的船舶、航空器。

(3)抵押權的產(chǎn)生及抵押合同效力的區(qū)分：抵押合同自簽字蓋章時生效;

不動產(chǎn)抵押權自登記時產(chǎn)生。

5、抵押的效力

(1)抵押物的轉讓應經(jīng)抵押權人同意(教材“通知抵押權人”錯誤)

(2)抵押人轉讓抵押物的價款，超過債權的部分歸抵押人全部，不足部分

由債務人清償轉讓抵押物的價款不得明顯低于其價值。抵押人的行為足以

使抵押物的價值削減的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為

(3)抵押權不得及債權分別單獨轉讓

6、抵押權的實現(xiàn)

(1)可以協(xié)議折價或拍賣、變賣

(2)協(xié)議不成，可以不經(jīng)訴訟干脆申請強制執(zhí)行(注：教材錯誤)

7、抵押清償?shù)捻樜?/p>

(1)抵押權(注：不是抵押合同，教材錯誤)登記生效時：依登記先后；

依次相同時，按比例清償；

(2)抵押權登記對抗時：已登記的優(yōu)先于未登記；都未登記時，依合同成

立先后，依次相同時，按比例清償。

(四)質權

1、質押及抵押的區(qū)分：質押轉移占有，抵押不轉移占有；

2、質押的分類：動產(chǎn)質押和權利質押

3、可質押的權利

(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；

(2)依法可轉讓的股份、股票；

(3)依法可轉讓的商標雙、專利權、著作權中的財產(chǎn)權；

(4)應收賬款;

(5)依法可以質押的其他權利

(五)留置權

1、法定權利

2、留置財產(chǎn)：只能是動產(chǎn)。

3、合法占有才可以留置。

4、權利沖突規(guī)則：同一動產(chǎn)上已設立抵押權或者質權，該動產(chǎn)又被留置的,

留置權人優(yōu)先受償

5、留置期：不能少于兩個月（鮮活易腐的動產(chǎn)除外）。

6、可以在合同中約定不得留置的物。

（六）定金

1、定金罰則：給付定金的一方不履行債務，無權要求返還定金；接受定金

的一方不履行債務，應當雙倍返還定金。

2、主合同無效，則定金合同也無效。

3、定金合同從實際交付定金之日起生效。

4、留意定金不得超過主合同標的額的20%。

八、建設工程保險制度

（一）保險及保險索賠的規(guī)定

1、保險合同當事人：保險人和投保人。

2、保險合同關系人：被保險人和受益人。

33、保險合同的分類

（1）財產(chǎn)保險合同（建設工程一切險和安裝工程一切險）

（2）人身保險合同：在工程建設領域常見的人身保險種類主要包括工傷保

險、建筑意外損害保

險等。

注：人身保險的保險費，不得用訴訟方式要求投保人支付

44、保險索賠（略）

（二）工程建設保險的主要種類和投保權益

1、建筑工程一切險

（1）投保人：工程一切險的投保人既可以是業(yè)主/建設單位，也可以是承

包商/施工單位。但《施工合同》范本中則規(guī)定發(fā)包人應當為建設工程辦

理保險，支付保險費用。工程一切險承保損失一般包括兩部分：物質損失

部分和第三者責任部分

（2）承保范圍：在建立過程中因自然災難或意外事故所導致的損失（注：

自然損耗和人為過錯不在承包范圍之內(nèi)）

（3）第三者責任險：意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、

疾病或財產(chǎn)損失

（4）賠償金額：以法院或政府部門裁定為準，但不得超過保險單明細表中

對應列明的每次事故賠償限額；最高賠償責任不得超過本保險單明細表中

列明的累計賠償限額。

（5）保險期限

1）起始：開工時或材料設備運抵工地時（以先發(fā)生者為準）

2）終止：驗收合格時或實際占有運用時（以先發(fā)生者為準）

3）任何狀況下，保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保

險生效日或終止日。

2、安裝工程一切險

（1）保險期內(nèi)一般應包括一個試車考核期

（2）試車考核期的保險責任一般不超過33個月，否則應另加收保險費

（3）對舊機器設備不負考核期的保險責任，也不擔當其修理期的保險責任

3、工傷保險和建筑意外損害保險

《建筑法》第48條修改為：“建筑施工企業(yè)在保證職工參與工傷保險的基

礎上，可以為從事危急作業(yè)的職工辦理意外損害保險，支付保險費?！币虼耍?/p>

意外損害險不再是強制性保險

（四）保險經(jīng)紀人和保險代理人

區(qū)分：保險代理人受保險公司托付；保險經(jīng)紀人受投保人托付。

九、建設工程法律責任制度

（一）法律責任的基本種類：違憲法律責任、刑事法律責任、民事法律責

任；行政法律責任和國家賠償責任

（二）建設工程民事責任的種類及擔當方式

1、民事責任的種類：違約責任和侵權責任。

2、民事責任的擔當方式：停止侵害；解除阻礙；消退危急；返還財產(chǎn)；復

原原狀；修理、重作、更換；賠償損失；支付違約金；消退影響、復原名

譽；賠禮致歉。

3、建設工程民事責任的主要擔當方式

(1)返還財產(chǎn)(22)修理

(3)賠償損失(44)支付違約金

(三)建設工程行政責任的種類及擔當方式

1、行政懲罰

《行政懲罰法》規(guī)定：警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物；責令

停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證，暫扣或吊銷執(zhí)照；行政拘留；法律行政

法規(guī)規(guī)定的其他等“我國工程建設領域的法律、行政法規(guī)所設定的行政懲

罰種類主要有警告、罰款、沒收違法所得、責令限期改正、責令停業(yè)整頓、

取消確定期限內(nèi)參與依法必需進行招標的項目的投標資格、責令停止執(zhí)業(yè)、

降低資質等級、吊銷資質證書(同時吊銷營業(yè)執(zhí)照)、責令停止執(zhí)業(yè)、吊銷

執(zhí)業(yè)資格證書或其他許可證、執(zhí)照等

2、行政處分

行政處分也是一種行政責任形式。行政處分。即由國家機關、企事業(yè)單位

對其工作人員違反行政法規(guī)或政紀的行為所實施的制裁。

行政處分分為：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。

(四)建設工程刑事責任的種類及擔當方式

1、刑罰種類

主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。

附加刑：罰金、剝奪政治權利、沒收財產(chǎn)、驅除出境。

留意罰金及罰款的區(qū)分。

2、建設工程常見犯罪

(1)工程重大平安事故罪：違反國家規(guī)定，降低工程質量標準，造成重大

平安事故的行為

(2)重大責任事故罪：生產(chǎn)作業(yè)中違反平安管理規(guī)定，或者強令他人違章

冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或其他嚴峻后果

(3)重大勞動平安事故罪：平安生產(chǎn)設施或平安生產(chǎn)條件不符合國家規(guī)定,

因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴峻后果

(4)串通投標罪

其次章施工許可法律制度

一、建設工程施工許可制度

(一)施工許可證的適用范圍

1、須要辦理施工許可證的適用范圍

(1)申請施工許可證的主體：建設單位

(2)施工許可證的頒發(fā)部門：縣級以上建設行政主管部門

2、不需辦理施工許可證建設工程

(1)國務院建設行政主管部門確定的限額以下的小型工程(工程投資額在

30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程，省級建設行政主

管部門可以對限額進行調(diào)整)

(2)搶險救災工程

(3)臨時性建筑、農(nóng)夫自建低層住宅

(4)軍用房屋建筑(軍用房屋建設工程是否實行施工許可，由國務院、中

心軍委另行規(guī)定。)

(5)依據(jù)國務院規(guī)定的權限和程序批準開工報告的建筑工程(注：辦理開

工報告的建設工程，不再領取施工許可證。)

(二)實行開工報告制度的建設工程

1、馬路建設項目已由開工報告制度改為施工許可制度

2、國務院規(guī)定的開工報告制度，不同于建設監(jiān)理中的開工報告制度

(1)性質不同：前者是行政許可制度；后者是監(jiān)理單位對施工單位開工打

算工作的認可

（2）主體不同：前者是建設單位向政府主管部門申報；后者是施工單位向

監(jiān)理單位提出

（3）內(nèi)容不同：前者是建設單位應具備的開工條件；后者是施工單位應具

備的開工條件

（三）申請施工許可證的條件

1、已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)（注：取得了土地運用權證）；

2、在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證（包括建設用地規(guī)劃許

可證和建設工程規(guī)劃許可證）

3、須要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；

4、已經(jīng)確定施工企業(yè)；

5、有滿意施工須要的施工圖紙及技術資料；（施工圖設計文件已經(jīng)按規(guī)定

進行了審查）

6、有保證工程質量和平安的詳細措施；（依據(jù)規(guī)定應當托付監(jiān)理的工程已

托付監(jiān)理）

7、建設資金已經(jīng)落實；（建設工期不足一年的，落實工程合同價的50%,超

過一年的為30%）

8、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件：包括必需監(jiān)理的工程和須要公安機關

審核的的消防設計)

(四)延期開工、核驗和重新辦理批準的規(guī)定

1、申請延期的規(guī)定

(1)建設單位應當自領取施工許可證之日起33個月內(nèi)開工。

(2)因故不能按期開工的，應當向發(fā)證機關申請延期：延期以兩次為限，

每次不超過33個月。

(3)既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。

2、核驗施工許可證的規(guī)定

(1)在建的建筑工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起11

個月內(nèi)，向發(fā)證機關報告，并依據(jù)規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。

(2)建筑工程復原施工時，應當向發(fā)證機關報告；中止施工滿11年的工

程復原施工前，建設單位應當報發(fā)證機關核驗施工許可證。

3、重新辦理開工報告的規(guī)定

依據(jù)國務院有關規(guī)定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中

止施工的，應當剛好向批準機關報告狀況，因故不能按期開工超過66個月

的，應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。

4、違法行為應擔當?shù)姆韶熑?/p>

未經(jīng)許可擅自開工應擔當?shù)姆韶熑危簩Ψ祥_工條件的，責令改正；對

不符合開工條件的責令停止施工，可以處以罰款

二、施工企業(yè)從業(yè)資格制度

(一)企業(yè)資質的法定條件和等級

1、施工企業(yè)資質的法定條件

(1)有符合規(guī)定的注冊資本；

施工總承包企業(yè)注冊資本要求：特級：注冊資本33億元以上，凈資產(chǎn)3.6

億元以上；一級：注冊資本5000萬元以上，凈資產(chǎn)6000萬元以上；二級：

注冊資本2000萬元以上，凈資產(chǎn)2500萬元以上。

(2)有符合規(guī)定的專業(yè)技術人員；

(3)有符合規(guī)定的技術裝備；

(4)有符合規(guī)定的已完成工程業(yè)績。

2、施工企業(yè)的資質序列、類別和等級

(1)序列：施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包。

(2)資質類別和等級：

總承包：每個資質類別劃分3至4個資質等級，即特級、一級、二級或特

級、一級至三級。

專業(yè)承包：共60多個資質類別，每個資質類別分為1至3個資質等級或者

不分等級

勞務分包：共13個資質類別，每個資質類別分為一級、二級或不分等級

（三）施工企業(yè)的資質許可

1、國務院（省級）建設主管部門負責全國（本行政區(qū)域內(nèi)）建筑業(yè)企業(yè)資

質的統(tǒng)一監(jiān)督管理。國務院（省級）鐵路、交通、水利、信息產(chǎn)業(yè)、民航

等有關部門協(xié)作國務院建設主管部門實施相關資質類別建筑業(yè)企業(yè)資質的

管理工作

2、建筑業(yè)企業(yè)違法從事建筑活動的，違法行發(fā)生她的縣級以上建設主管部

門或其他有關部門應當依法查處，并將違法事實、處理結果或處理建議剛

好告知建筑業(yè)企業(yè)的資質許可機關。

（四）施工企業(yè)資質證書的申請、持續(xù)和變更

1、資質證書有效期為55年；期滿前60日辦理持續(xù)手續(xù)；持續(xù)期也是55

年。

2、工商變更手續(xù)后30日內(nèi)辦理資質證書變更手續(xù)。

3、合并、分立、改制的資質辦理

（1）合并：可承繼合并前各方中較高的資質等級。

（2）分立：依據(jù)實際達到的資質條件核定。

（3）改制：改制后不符合標準的，按實際達到的資質標準重新核定；資質

條件不發(fā)生改變的，按申請資質證書變更辦理。

4、不予批準企業(yè)資質升級申請和增項申請的規(guī)定

取得建筑業(yè)企業(yè)資質的企業(yè)，申請資質升級、資質增項，在申請之日起前

11年內(nèi)有下列情形之一的，資質許可機關不予批準企業(yè)的資質升級申請和

增項申請：（1）超越本企業(yè)資質等級或以其他企業(yè)的名義承攬工程，或允

許其他企業(yè)或個人以本企業(yè)的名義承攬工程的；（2）及建設單位或企業(yè)之

間相互串

通投標，或以行賄等不正值手段謀取中標的；（3）未取得施工許可證擅自

施工的；（4）將承包的工程轉包或違法分包的；（5）違反國家工程建設強

制性標準的；（6）發(fā)生過較大生產(chǎn)平安事故或者發(fā)生過兩起以上一般生產(chǎn)

平安事故的；（7）惡意拖欠分包企業(yè)工程款或者農(nóng)夫工工資的；（8）隱瞞

或謊報、拖延報告工程質量平安事故或破壞事故現(xiàn)場、阻礙對事故調(diào)查的；

（9）依據(jù)國家法律、法規(guī)和標準規(guī)定須要持證上崗的技術工種的作業(yè)人員

未取得證書上崗，情節(jié)嚴峻的；（10）未依法履行工程質量保修義務或拖延

履行保修義務，造成嚴峻后果的；（11）涂改、倒賣、出租、出借或者以其

他形式非法轉讓建筑業(yè)企業(yè)資質證書；（12）其他違反法律、法規(guī)的行為。

4、企業(yè)資質證書的撤回、撤銷和注銷

（1）撤回：企業(yè)取得建筑業(yè)企業(yè)資質后不再符合相應資質條件

（2）撤銷（許可機關的緣由）

1）資質許可機關工作人員濫用職權、玩忽職守作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質許

可的；

2）超越法定職權作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質許可的；

3）違反法定程序作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質許可的；

4）對不符合許可條件的申請人作出準予建筑業(yè)企業(yè)資質許可的；

5）依法可以撤銷資質證書的其他情形。以欺瞞、賄賂等不正值手段取得建

筑業(yè)企業(yè)資質證書的，應當予以撤銷。

（3）注銷（程序問題）

1）資質證書有效期屆滿，未依法申請持續(xù)的；

2）建筑業(yè)企業(yè)依法終止的；

3）建筑業(yè)企業(yè)資質依法被撤銷、撤回或吊銷的；

4）法律、法規(guī)規(guī)定的應當注銷資質的其他情形。

（五）外商投資建筑業(yè)企業(yè)的規(guī)定

1、外商投資建筑業(yè)企業(yè)設立及資質的審批權限

2、申請設立外商投資建筑業(yè)企業(yè)應當提交的資料

中外合資經(jīng)營建筑業(yè)企業(yè)、中外合作經(jīng)營建筑業(yè)企業(yè)中方合營者的出資總

額不得低于注冊資本的25%。

3、外商投資建筑業(yè)企業(yè)的工程承包范圍(涉外或技術困難的)

外資建筑業(yè)企業(yè)只允許在其資質等級許可的范圍內(nèi)承包下列工程：

(1)全部由外國投資、外國贈款、外國投資及贈款建設的工程；

(2)由國際金融機構資助并通過依據(jù)貸款條款進行的國際招標授予的建設

項目；

(3)外資等于或者超過50%的中外聯(lián)合建設項目，以及外資少于50%,

但因技術困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人

民政府建設行政主管部門批準的中外聯(lián)合建設項目；

(4)由中國投資，但因技術困難而不能由中國建筑企業(yè)獨立實施的建設項

目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門批準，可以由中外

建筑企業(yè)聯(lián)合承攬。

(六)禁止無資質或越級承攬工程的規(guī)定

1、禁止無資質承攬工程

實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。

實際施工人以發(fā)包人為被