第一節(jié)合同及其類型第二節(jié)合同訂立第三節(jié)合同生效第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的保全第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)移第七節(jié)合同消滅第十二章合同及其流轉(zhuǎn)本章引例原告史某某與被告黃某某簽訂《美容美發(fā)門店股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》一份,協(xié)議約定被告將自持的納美國際美容美發(fā)店的6%的股份有條件轉(zhuǎn)讓給原告,每股5000元,共計30000元;轉(zhuǎn)讓股權(quán)的前提是原告為被告的正式員工,從協(xié)議簽訂之日起,原告如果離職,被告有權(quán)無償收回原告持有的股權(quán)。協(xié)議書簽訂后,原告通過支付寶支付給被告20000元,被告從原告工資和分紅中扣除10000元,共計30000元付清。原告一年后離職,雙方通過微信均認可合同關(guān)系終止,被告退還30000元股本金。但嗣后被告以原協(xié)議書的約定為由拒絕退還股本金。原告起訴,法院認可雙方通過微信磋商解除合同,變更合同內(nèi)容,故判決被告退還股本金及遲延利息。第一節(jié)合同及其類型一、合同的概念和特征(一)合同的概念依據(jù)《民法典》第464條第1款的規(guī)定,合同是民事主體之間設立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。(二)合同的特征1.合同由雙方當事人的法律行為而發(fā)生2.合同因雙方當事人的意思表示一致而成立3.合同的債權(quán)債務須相互對應4.合同的締結(jié)由當事人的自由意志支配第一節(jié)合同及其類型二、合同的類型(一)典型合同1.典型合同的概念典型合同也叫有名合同,是指法律設有規(guī)范,并賦予其一定名稱的合同。例如買賣合同、贈與合同、借款合同等,都是典型合同。第一節(jié)合同及其類型二、合同的類型2.典型合同的法律適用典型合同的法律適用規(guī)則是:(1)應當適用《民法典》合同編第二分編“典型合同”關(guān)于該種有名合同的具體規(guī)范,因為這是法律對于典型合同的專門規(guī)定。(2)《民法典》合同編第一分編“通則”規(guī)定的一般規(guī)則和民法基本原則,對于各種典型合同的法律適用具有指導意義,應當遵守這些基本規(guī)則,適用具體規(guī)范出現(xiàn)極不適當結(jié)果的,應當適用基本規(guī)則的規(guī)定。(3)《民法典》關(guān)于基準性合同的規(guī)定,例如買賣合同和委托合同,對于其他典型合同具有準用性。第一節(jié)合同及其類型二、合同的類型3.典型合同的種類(1)買賣合同(2)供用電、水、氣、熱力合同(3)贈與合同(4)借款合同(5)保證合同(6)租賃合同(7)融資租賃合同(8)保理合同(9)承攬合同(10)建設工程合同(11)運輸合同(12)技術(shù)合同(13)保管合同(14)倉儲合同(15)委托合同(17)行紀合同(18)中介合同(19)合伙合同第一節(jié)合同及其類型二、合同的類型(二)無名合同無名合同又叫非典型合同,是指《民法典》未明確規(guī)定,也未賦予其一定名稱的合同?，F(xiàn)實社會的生活多姿多彩,《民法典》無法預見生活中出現(xiàn)的所有合同關(guān)系,無法對所有的合同都作出規(guī)范,因而出現(xiàn)無名合同是必然的。即使法律將現(xiàn)在社會生活中的所有合同關(guān)系都予以規(guī)范,也還會出現(xiàn)新的合同關(guān)系,超出現(xiàn)行法律規(guī)定的典型合同的范圍,而為非典型合同。當然,非典型合同產(chǎn)生之后,經(jīng)過一定的發(fā)展階段,待其成熟后,法律對其予以規(guī)范,非典型合同也就變?yōu)榈湫秃贤?。對于非典型合?應當按照當事人的約定確定雙方當事人的權(quán)利義務,約定不明確的,應當參照《民法典》規(guī)定的合同規(guī)則以及最相類似的典型合同的規(guī)則確定。第二節(jié)合同訂立一、合同訂立概述(一)合同訂立的概念合同的訂立是指締約人為意思表示并達成合意的狀態(tài)。合同的訂立是一個動態(tài)的過程,是當事人為實現(xiàn)預期目的,為意思表示并達成合意的過程,是動態(tài)行為和靜態(tài)協(xié)議的統(tǒng)一體。其動態(tài)行為包括締約人的接觸、洽商以至于達成協(xié)議前的整個還價的過程。靜態(tài)協(xié)議是指締約達成合意,合同條款至少是合同的主要條款已經(jīng)固定,各方當事人所享有的權(quán)利和負擔的義務已經(jīng)確定。第二節(jié)合同訂立一、合同訂立概述(二)合同成立及其方式合同成立是指當事人對合同的標的、數(shù)量等內(nèi)容協(xié)商一致。合同成立是當事人對合同的主要條款達成的意思表示一致。依據(jù)《民法典》第471條的規(guī)定,當事人訂立合同,可以采取要約、承諾或者其他方式。在訂立合同中,一方當事人提出要約,另一方當事人予以承諾,合同即告成立。因此,要約和承諾既是合同成立的方式,也是合同訂立的兩個階段。(三)合同成立的條件1.在主體上須有雙方或多方當事人2.當事人對合同的主要條款達成合意第二節(jié)合同訂立二、要約(一)要約的概念和要件要約是指一方當事人以締結(jié)合同為目的,向?qū)Ψ疆斒氯颂岢龊贤瑮l件,希望對方當事人接受的意思表示。在商業(yè)活動中,要約也叫做發(fā)價、發(fā)盤、出盤、報價。要約發(fā)生法律效力,應當符合下列構(gòu)成要件:一是要約須是特定人所為的意思表示;二是要約的內(nèi)容須具體、確定;三是要約須具有締結(jié)合同的目的;四是要約須發(fā)給要約人希望與其訂立合同的受要約人;五是經(jīng)受要約人承諾后要約人即受該意思表示約束。第二節(jié)合同訂立二、要約(二)要約的效力要約在被承諾后即產(chǎn)生合同的法律效力。只要當事人發(fā)出要約,就意味著自己愿意接受要約意思表示的約束。只要依據(jù)要約的條文能夠合理分析出要約人在要約中含有已經(jīng)承諾即受拘束的意思,或者通過要約人明確的訂立合同的意圖,可以合理推斷該要約包含了要約人愿意接受承諾后果的意思表示,即可認為符合該要件。第二節(jié)合同訂立三、承諾(一)承諾的概念及要件承諾是指受要約人同意要約的意思表示。換言之,承諾是指受要約人同意接受要約的條件以締結(jié)合同的意思表示。故承諾以接受要約的全部條件為內(nèi)容,其目的在于同意與要約人訂立合同。承諾應當符合下列條件:一是承諾須由受要約人或者其代理人向要約人作出;二是承諾是受要約人同意要約的意思表示;三是承諾須在規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人;四是承諾的方式須符合要約的要求。第二節(jié)合同訂立三、承諾(二)承諾生效的時間承諾生效時間是指承諾何時發(fā)生法律拘束力。承諾通知到達要約人時生效;承諾不需要通知的,根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾生效時間的意義是:(1)由于承諾的時間就是合同成立的時間,因而承諾在什么時間生效,就直接決定了合同在什么時間成立。承諾一旦生效,要約人和受要約人之間的權(quán)利義務關(guān)系就予以確定。(2)由于合同的成立時間和生效時間的一致性,因而承諾生效之時又是合同生效之日,是雙方享有合同權(quán)利、承擔合同義務之日。(3)合同的生效時間可能涉及訴訟時效、履行期限利益等問題。(4)合同的成立涉及合同簽訂地,以至法院管轄權(quán)、準據(jù)法的確定等問題。第二節(jié)合同訂立三、承諾(三)承諾的效力承諾生效,意味著受要約人完全接受要約的意思表示,訂約過程結(jié)束,要約、承諾的內(nèi)容對要約人和受要約人產(chǎn)生法律拘束力?！睹穹ǖ洹返?83條規(guī)定:“承諾生效時合同成立,但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！焙贤闪⑹浅兄Z生效的直接結(jié)果。第二節(jié)合同訂立四、合同條款(一)合同條款的概念和內(nèi)容合同條款是指合同內(nèi)容的表現(xiàn)形式,是合同內(nèi)容的載體。合同的內(nèi)容由當事人約定,一般包括以下條款:(1)當事人的姓名或者名稱和住所;(2)標的;(3)數(shù)量;(4)質(zhì)量;(5)價款或者報酬;(6)履行期限、地點和方式;(7)違約責任;(8)解決爭議的辦法。上述各項條款是合同在一般情況下所應當具備的條款,并不都是必備條款。第二節(jié)合同訂立四、合同條款(二)合同的主要條款和非主要條款合同的主要條款是指合同必須具備的最一般條款,欠缺主要條款合同就不成立。它決定合同的類型,確定當事人各方的權(quán)利義務的質(zhì)和量。其意義在于,合同的主要條款具備了,就可以認定合同已經(jīng)成立,其他的條款可以在合同的履行過程中完善?！睹穹ǖ洹窙]有規(guī)定合同的主要條款,《合同編通則解釋》第3條規(guī)定了合同的主要條款,即合同的當事人、標的、數(shù)量,是合同的主要條款。在不同性質(zhì)的合同中,主要條款會有所變化,但都是上述三個條款的變化形式。合同的非主要條款是合同主要條款以外的其他條款。這些條款不能說不重要,但都屬于在主要條款達成合意后,可以繼續(xù)完善的合同內(nèi)容。第二節(jié)合同訂立五、合同形式和格式條款(一)合同形式合同形式又稱為合同的方式,是當事人合意的表現(xiàn)形式,是合同內(nèi)容的外在表現(xiàn),是合同內(nèi)容的載體。依據(jù)《民法典》第469條的規(guī)定,當事人訂立合同,可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文,視為書面形式。法律、行政法規(guī)沒有規(guī)定特別的合同形式的,為非要式合同。第二節(jié)合同訂立五、合同形式和格式條款(二)格式條款格式條款是指合同條款由當事人一方為了重復使用而預先擬訂,相對方只能對該擬訂好的合同條款概括地表示全部同意接受或者全部不予接受,而不能討價還價的合同條款?；诟袷綏l款的上述特點,采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務,并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。第三節(jié)合同生效一、合同效力的概念合同效力就是合同的法律約束力,是指合同由法律賦予的并受法律保護的法律效力。依法成立的合同,對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務,不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同受法律保護。法律強調(diào)合同效力的目的,在于強調(diào)合同在當事人之間的效力是依照法律的規(guī)定產(chǎn)生的,任何合同當事人都必須接受合同效力的約束,違反者須承擔法律責任。第三節(jié)合同生效二、合同生效時間合同生效是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生法律拘束力。合同生效的時間,就是合同在何種時間標志發(fā)生法律約束力。原則是,依法成立的合同,自成立時生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的,自批準、登記時生效。合同生效與合同成立是兩個不同的概念。區(qū)別合同成立和合同生效的意義在于:(1)規(guī)定合同生效的消極條件,只要已經(jīng)成立的合同沒有法律規(guī)定的合同生效的消極條件,合同就在成立時生效。(2)將合同成立和合同生效嚴格區(qū)分開,是為了進一步鼓勵交易,缺少合同成立條件的合同,當事人可以采取完善條件的辦法,使合同成立,并使其生效;合同不具備生效條件的,則使合同歸于無效,不會因為補充條件而使其生效。第三節(jié)合同生效三、合同生效條件合同生效的條件是指合同具備什么樣的條件才能生效。法律規(guī)定的合同生效條件是消極條件,而不是積極條件,是規(guī)定若合同不具有什么樣的情形,合同在成立時生效。合同生效的要件包括下述幾種。(一)合同的內(nèi)容確定(二)合同的內(nèi)容為可能(三)合同內(nèi)容的合法性(四)合同內(nèi)容的社會妥當性案例分析某鎮(zhèn)市場監(jiān)督管理所欲另建辦公樓,決定出售自己的舊辦公樓,面積為1000平方米,估價為20萬元。該所沒有經(jīng)過評估,也沒有經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門的批準,由所長劉某做主,以8萬元的價格將該辦公樓賣給自己的表弟謝某。檢察機關(guān)發(fā)現(xiàn)后,以該買賣合同違反國家強制性法律,造成國有資產(chǎn)流失為由,向法院起訴,請求法院宣告該合同無效。法院支持了檢察機關(guān)的訴訟請求。第三節(jié)合同生效四、合同效力的基本形態(tài)合同效力的基本形態(tài),是合同效力所表現(xiàn)的具體情形。對合同效力的法律適用規(guī)則,是《民法典》總則編規(guī)定的民事法律行為效力的規(guī)則,《民法典》合同編第502條至第507條規(guī)定的合同效力規(guī)則是以下幾種情況:第一,合同的生效時間。第二,無權(quán)代理人訂立的合同效力。第三,法定代表人或者負責人超越權(quán)限訂立合同的效力。第四,超越經(jīng)營范圍訂立合同的效力。第五,合同事先免責條款無效原則。第六,合同解決爭議條款的效力。第三節(jié)合同生效五、合同無效的后果(一)合同無效溯及既往(二)合同部分內(nèi)容無效不影響其他部分內(nèi)容的效力(三)合同無效不影響解決爭議方法條款的效力第四節(jié)合同的履行一、合同履行的概念和原則(二)合同履行的原則(一)合同履行的概念1.遵守約定原則2.誠實信用原則3.綠色原則合同的履行是指合同債務人全面地、適當?shù)赝瓿善浜贤x務,債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同必然發(fā)生的法律效果,并構(gòu)成合同法律效力的主要內(nèi)容。第四節(jié)合同的履行二、合同內(nèi)容的確定合同內(nèi)容的確定是指當事人訂立的合同條款不明確,或者沒有約定的,通過法律規(guī)定的原則,對這些不明確或者沒有規(guī)定的內(nèi)容賦予確定的內(nèi)容,以使合同能夠適當、全面履行。合同內(nèi)容的確定也叫做合同漏洞填補。合同條款不明確或者沒有約定,稱為合同漏洞,對這些合同漏洞的確定,就是對合同漏洞的填補。合同內(nèi)容確定與合同主要條款規(guī)則相對應,合同的主要條款達成合意,合同生效;合同主要條款之外的其他條款不明確或者沒有約定,應當通過合同內(nèi)容確定。第四節(jié)合同的履行三、雙務合同履行的抗辯權(quán)(一)同時履行抗辯權(quán)雙務合同的同時履行抗辯權(quán),是指當事人互負債務,沒有先后履行順序的雙務合同,一方當事人在對方未為對待給付以前,可以拒絕其履行請求的權(quán)利。同時履行抗辯權(quán)的行使結(jié)果,并不使對方當事人的履行請求權(quán)歸于消滅,僅阻礙其效力的發(fā)生,因此在性質(zhì)上屬于延緩的抗辯權(quán),不是消滅的抗辯權(quán)。依據(jù)《民法典》第525條的規(guī)定,行使同時履行抗辯權(quán)的條件是:(1)須依據(jù)同一雙務合同雙方當事人互負債務、互享債權(quán);(2)須雙方當事人互負的債務均已屆清償期;(3)須對方當事人未履行債務;(4)須對方的對待給付是可能履行的。第四節(jié)合同的履行三、雙務合同履行的抗辯權(quán)(二)后履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)是指在雙務合同中,約定有先后履行順序的,負有先履行義務的一方當事人未依照合同約定履行債務,后履行義務的一方當事人可以依據(jù)對方的不履行行為,拒絕對方當事人請求履行的抗辯權(quán)。依據(jù)《民法典》第526條的規(guī)定,后履行抗辯權(quán)的行使規(guī)則是:(1)先履行的當事人對合同義務全部不履行的,后履行的當事人對全部的履行義務都可以拒絕履行,以此進行抗辯。(2)先履行的當事人履行債務不符合合同約定的,后履行的當事人的抗辯只能與對方當事人相應的履行請求進行抗辯,不得對其他的履行請求進行抗辯。(3)后履行抗辯權(quán)依存于合同的履行效力,不可能永久存續(xù),當先違約人糾正違約,使合同的履行趨于正常,滿足或基本滿足另一方的履行利益時,后履行抗辯權(quán)消滅。第四節(jié)合同的履行三、雙務合同履行的抗辯權(quán)(三)不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)是指在雙務合同中有先履行義務的一方當事人,在有確切證據(jù)證明后履行義務一方當事人有喪失或者可能喪失履行能力不能履行合同義務時,享有的暫時中止履行的抗辯權(quán)。依據(jù)《民法典》第527條的規(guī)定,后履行義務的當事人有下述情形之一的,先履行義務的當事人可以行使不安抗辯權(quán):(1)經(jīng)營狀況嚴重惡化;(2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金,以逃避債務;(3)喪失商業(yè)信譽;(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。第五節(jié)合同的保全一、債權(quán)人代位權(quán)債權(quán)人代位權(quán)是指債權(quán)人依法享有的為保全其債權(quán),以自己的名義行使屬于債權(quán)人權(quán)利的實體權(quán)利。因債務人怠于行使其權(quán)利以及與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利,影響債權(quán)人的到期債權(quán)實現(xiàn)的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人對相對人的權(quán)利,但是該權(quán)利專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的到期債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用,由債務人負擔。相對人對債務人的抗辯,可以向債權(quán)人主張。人民法院認定代位權(quán)成立的,由債務人的相對人向債權(quán)人履行義務,債權(quán)人接受履行后,債權(quán)人與債務人、債務人與其相對人之間相應的權(quán)利義務終止。債務人對相對人的權(quán)利被采取保全、執(zhí)行措施,或者債務人破產(chǎn)的,依照相關(guān)法律的規(guī)定處理。第五節(jié)合同的保全二、債權(quán)人撤銷權(quán)債權(quán)人撤銷權(quán)是指債權(quán)人依法享有的為保全其債權(quán),對債務人處分作為債務履行資力的現(xiàn)有財產(chǎn),以及放棄到期債權(quán),請求人民法院予以撤銷的實體權(quán)利。債務人以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式處分財產(chǎn)權(quán)益,或者惡意延長其到期債權(quán)的履行期限,影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務提供擔保,影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn),債務人的相對人知道或者應當知道該情形的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)移一、合同變更(一)合同變更的概念合同變更分為廣義的合同變更和狹義的合同變更。廣義的合同變更是指合同的內(nèi)容和主體的變化,而合同的主體變更實際上是合同的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓,與合同的內(nèi)容變更有所不同。狹義的合同變更僅指合同內(nèi)容的變化,不包括合同主體的變化。合同法所說的合同變更是指狹義變更,是指在合同成立后,尚未履行或者尚未完全履行之前,當事人就合同的內(nèi)容達成修改和補充的協(xié)議所帶來的變化。本章引例關(guān)于退還股本金的約定,就是狹義合同變更。第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)移一、合同變更ABC(二)合同變更的要件合同變更的要件包括以下幾個方面。1.須有原合同關(guān)系存在2.須有當事人的變更協(xié)議3.須有合同內(nèi)容的變化4.須遵循法定的形式第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)移一、合同變更(三)合同變更的效力合同變更的法律效力包括:(1)僅對變更部分發(fā)生效力,原有的這一部分內(nèi)容失去效力,當事人應按照變更后的合同內(nèi)容履行。(2)僅對未履行的部分合同內(nèi)容發(fā)生效力,不得以合同發(fā)生了變更而要求已履行的部分歸于無效。(3)合同的變更不影響當事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利,合同的變更本身給一方當事人造成損害的,另一方當事人也應對此承擔賠償責任。第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)移二、合同轉(zhuǎn)移(一)合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓是指合同的債權(quán)人通過協(xié)議將其享有的債權(quán)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)移二、合同轉(zhuǎn)移(二)合同債務轉(zhuǎn)移合同債務轉(zhuǎn)移是指債務人將其在合同中的義務轉(zhuǎn)移給第三人,由第三人取代債務人的地位,對債權(quán)人負責履行債務。第六節(jié)合同的變更和轉(zhuǎn)移二、合同轉(zhuǎn)移(三)合同債權(quán)債務概括轉(zhuǎn)移合同債權(quán)債務概括轉(zhuǎn)移,是指原合同的當事人一方將其債權(quán)與債務一并轉(zhuǎn)移給第三人,由第三人概括地繼受這些權(quán)利和義務的合同轉(zhuǎn)讓形態(tài)?？梢赃M行合同債權(quán)債務概括轉(zhuǎn)移的,只能是雙務合同。單務合同不適用合同債權(quán)債務概括轉(zhuǎn)移。案例分析原告食品貿(mào)易公司與被告糧油公司簽訂了一份大米購銷合同,約定原告向被告出售1500噸大米,每噸單價1100元,貨到三天后付款。幾天后,原告又與第三人簽訂了一份500噸大米的購銷合同,第三人在合同訂立后,立即向原告匯出500噸大米的貨款,原告收到該款后,向第三人通過火車發(fā)送了500噸大米。10天后,原告向被告發(fā)送了1000噸大米。但原告未能采購到余下500噸大米交付給被告。被告多次發(fā)函催要,原告商請第三人將500噸大米發(fā)給被告,以后再由原告向第三人補齊。第三人表示同意,但大米已售出100噸,剩下400噸尚未銷售。第三人遂向被告發(fā)函,稱