1、二七年十月三日,1,勞動合同法與勞動法 比較及實務(wù)解析,勞動合同法2008年1月1日實施,二七年十月三日,2,第一部分：基本情況 第二部分：勞動法與勞動合同法比較及實務(wù)解析 第三部分：3個角度看勞動合同法 第四部分：幾點建議,目 錄,二七年十月三日,3,第一部分：基本情況,一、勞動合同法的立法背景 1、現(xiàn)實背景：勞動關(guān)系形勢不容樂觀； 2、法律背景：勞動法律法規(guī)不夠健全； 3、政治背景：構(gòu)建和諧社會的需要。 二、勞動合同法的總體特點 1、重點突出； 2、傾斜依舊。,總則第一條的立法目的：完善勞動合同制度，明確雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)， 保護勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧勞動關(guān)系。,二七年十月三

2、日,4,三、勞動合同法的總體影響： 1、對勞動力成本觀念的影響(用工成本/用工風(fēng)險增加)； 2、對人力資源管理的影響(管理理念/員工關(guān)系改變)。 四、勞動合同法與勞動法的關(guān)系： 新法與舊法的關(guān)系。,二七年十月三日,5,第二部分：勞動法與勞動合同法比較及實務(wù)解析,勞動界根本大法,二七年十月三日,6,一、勞動合同形式的比較,1、訂立勞動合同時的書面化要求 A、用工時定合同； B、用工前定合同； 勞動關(guān)系何時建立？ 訂立勞動合同時？/用工時？ C、用工后訂立合同； 自用工之日起若超過一個月不訂立書面合同的，應(yīng) 當(dāng)支付勞動者應(yīng)得報酬二倍的工資。,2、變更勞動合同的書面化要求 協(xié)商一致+書面形式,二七年

3、十月三日,7,3、解除終止勞動合同的書面化要求： A、解除、終止時的書面化-書面通知；（法律上并非 全部必需，但實務(wù)上應(yīng)當(dāng)全部必須。） B、解除終止后的要求：用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終 止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明， 并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn) 移手續(xù)； C、用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本， 至少保存二年備查。,二七年十月三日,8,二、試用期規(guī)定的比較,1、適用范圍： A、適用情形： 不適用試用期的三種情形 a 勞動合同期限不滿三個月的； b 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同； c 勞動合同僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同， 試用期不成立的，

4、該期限為勞動合同期限。 B、適用次數(shù)： 同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。,二七年十月三日,9,C、試用期期限 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期 不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿 三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固 定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得 超過六個月。,有無試用期限的嗎？,二七年十月三日,10,2、工資要求 勞動者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工 資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用 人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 3、不利后果 用人單位違法與勞動者約定的試用期： A 無效； B 由勞動行政部門責(zé)令改正； C 違法約定的試用

5、期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者月 工資為標(biāo)準(zhǔn)，按違法約定的試用期的期限向勞動者支付 賠償金。,二七年十月三日,11,三、勞動合同期限的比較,1、無固定期限勞動合同 A、應(yīng)當(dāng)簽訂的三種情形： （1）續(xù)延勞動合同時，勞動者已在該用人單位連續(xù)工 作滿十年以上的； （2）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改 制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連 續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡十年以內(nèi)的； （3）連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同后續(xù)訂的。,二七年十月三日,12,B、視為無固定期限勞動合同 用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞 動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限 勞動合同。

6、“滿1年”從何時計算？ 本法施行前已建立勞動關(guān)系，尚未訂立書面勞動合 同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。,二七年十月三日,13,C、應(yīng)簽不簽的后果： 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞 動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向 勞動者每月支付二倍的工資。 注意：證據(jù)的保存！,二七年十月三日,14,2、合同到期終止補償： 勞動合同到期終止，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補 償金，但一種情形除外：用人單位維持或者提高勞動合同約 定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂而終止。 注意：到期終止的流程管理舉證責(zé)任 3、約定的終止條件的取舍： 除約定到期終止外， 再不能約定其他終止條件

7、。,二七年十月三日,15,1、適用人員： 限于：高級管理人員、高級技術(shù)人員、 其他知悉用人單位商業(yè)秘密的。 2、適用范圍、地域、期限： 由雙方約定（其中期限不得超過二年）。 3、經(jīng)濟補償： A 支付標(biāo)準(zhǔn)：由雙方約定（無法定標(biāo)準(zhǔn)）； B 支付時間：解除或終止勞動合同后； C 支付方式：在競業(yè)限制期限內(nèi)按月支付。,四、競業(yè)限制的比較,二七年十月三日,16,4、違約責(zé)任 A 違約金：勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定 向用人單位支付違約金。 B 賠償金：勞動者違反競業(yè)限制約定的，對用人單位造 成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 5、競業(yè)限制協(xié)議的解除 法無明文規(guī)定,二七年十月三日,17,五、合同效

8、力的比較,1、合同無效的認(rèn)定及后果： A、認(rèn)定的情形： 下列勞動合同無效或者部分無效： （1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在 違背其真實意思的情況下訂立勞動合同的； （2）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán) 利的； （3）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。,二七年十月三日,18,B 認(rèn)定的機構(gòu)： 由勞動行政部門、勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 C 無效的后果： a 部分無效：不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效； b 勞動報酬：參考用人單位同類崗位勞動者勞動報酬確定； 用人單位無同類崗位的，按照本單位職工平均工資確定。 c 行政罰款：勞動行政部門可以處以五百元以上二萬元以下

9、 罰款； d 賠償責(zé)任：給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠 償責(zé)任。,二七年十月三日,19,2、主體自身變化與合同效力存續(xù) A、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或 者投資人、注冊、登記備案等事項，不影響勞動 合同的履行。 B、用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同 繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利義務(wù)的用人單 位繼續(xù)履行。,二七年十月三日,20,3、老合同的效力： A 老事老辦法（原則）：新法施行之日存續(xù)的勞動合同繼續(xù)履行； B 老事新辦法（特例）：新法施行之日存續(xù)的勞動合同在新法施行后解除或終止依照新法規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限按勞動者在本單位連續(xù)工作的年限計算。,

10、二七年十月三日,21,六、員工辭職的比較,1、服務(wù)期的限制： A、適用限制： 用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè) 技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 B、違約金限制： 勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支 付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn) 費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù) 期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。,2、絕對的“無因解約權(quán)”勞動者提前三十日以書面形式 通知用人單位，可以解除勞動合同。,二七年十月三日,22,3、可怕的“有因解約權(quán)” A、事先通知辭職： 有下列情形之一的，勞動者可以事先通知用人單位解除勞動合同： （一）

11、未按勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的； （二）未及時足額支付勞動報酬的； （三）未依法為勞動者繳納社會保險費的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán) 益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。,企業(yè)過錯,二七年十月三日,23,B 隨時辭職： 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手 段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強 令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立 即解除勞動合同，無需事先告知用人單位。 C 經(jīng)濟補償： “有因辭職權(quán)”A+B+C,企業(yè)過錯,二七年十月三日

12、,24,七、解雇保護的比較,1、過錯性解除合同： A、解除理由： a 嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的； b 嚴(yán)重失職、營私舞弊，給用人單位的利益造 成重大損害的； c 勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系， 對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或 者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的; d 因勞動者以欺詐、脅迫或者乘人之危的手段 致使勞動合同無效的; e 被依法追究刑事責(zé)任的。,員工過錯,二七年十月三日,25,B、解除程序： a 通知程序: 無需提前通知； b 工會程序：用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事 先將理由通知工會。 工會認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)提出意見。 用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書 面通

13、知工會。,二七年十月三日,26,2、非過錯性解除合同 A、解除理由： 基本同原規(guī)定，即： a、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后 不能從事原工作，且未能就變更勞動合同與用人單 位協(xié)商一致的； b、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗 位，仍不能勝任工作的； c、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化， 致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié) 商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。,二七年十月三日,27,B、解除程序： a、通知程序：提前30日書面通知或者額外支付一個月工資； b、工會程序：同過錯性解除合同。 C、解除限制： a、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前

14、職業(yè)健康檢 查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； b、在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失 勞動能力的； c、患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； d、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的； e、在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； f、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。,二七年十月三日,28,3、裁減人員 A、裁減界定： 裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職 工總數(shù)百分之十以上。 B、裁減理由： a、依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； b、生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的； c、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、技術(shù)革新、經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞 動合同后，仍需裁減人員的； d、因防治污染

15、搬遷的； e、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā) 生重大變化，致使勞動合同無法履行的。,二七年十月三日,29,C、裁減程序： 用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日向工會或者全體職 工說明情況，聽取工會或者職工的意見后， 裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以 裁減人員。,二七年十月三日,30,D、裁減保護： a、裁減限制: 同非過錯性解除合同的解除限制； b、優(yōu)先留用：裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列勞動者： （1）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的； （2）訂立無固定期限勞動合同的； （3）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未 成年人的。 優(yōu)先錄用： 用人單位在六個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)

16、通知被裁減 人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。,二七年十月三日,31,4、違法解雇的后果 A、繼續(xù)履行勞動合同， 或者 B、支付雙倍經(jīng)濟補償。,二七年十月三日,32,1、適用范圍：顯著擴大 A 勞動者行使“有因解約權(quán)”解除勞動合同的。 B 用人單位非過錯性解除勞動合同和裁減人員的。 C 用人單位提出協(xié)議而協(xié)商解除勞動合同的。 D 勞動合同期滿終止的，但用人單位不降低勞動合同條件續(xù) 簽但勞動者不愿續(xù)簽而終止的除外。 E 用人單位被宣告破產(chǎn)、解散、被吊銷營業(yè)執(zhí)照或者責(zé)令關(guān) 閉而終止勞動合同的；,八、經(jīng)濟補償金的比較,二七年十月三日,33,2、適用標(biāo)準(zhǔn)： 有所降低經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作

17、的年限，每滿一 年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿 一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個 月工資的經(jīng)濟補償。 3、上線限制：區(qū)分情況： A、高薪員工：月工資高于上年度職工月平均工資三倍； B、兩個上限 ： a、月薪標(biāo)準(zhǔn)：上年度職工月平均工資三倍； b、補償年限：最高不超過十二年。,二七年十月三日,34,4、支付時間： 工作交接完畢時勞動者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理 工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞 動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時支付。,二七年十月三日,35,九、集體合同的比較,1、種類： A 企業(yè)集體合同（包括專項集體合同）； B 行業(yè)性集體合同（建筑

18、業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)）； C 區(qū)域性集體合同（縣級以下區(qū)域）。 2、主體 A 企業(yè)集體合同：基層工會或職工代表（上級工會指導(dǎo)職工 推舉）與企業(yè)代表； B 行業(yè)性、區(qū)域性集體合同：行業(yè)、區(qū)域工會與企業(yè)方面代 表。,二七年十月三日,36,3、效力 A 生效程序： 集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或全體職工討論通過。 集體合同訂立后應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門；勞動行政部門自收 到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即 行生效。 B 效力范圍： 依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者有約束力。 行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當(dāng)?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位 和勞動者具有約束力。,二七年十月三日,37

19、,C 效力層次： 國家規(guī)定-集體合同-勞動合同,4、爭議解決協(xié)商仲裁訴訟 (集體合同爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申 請仲裁或者提起訴訟。),二七年十月三日,38,1、適用范圍 一般應(yīng)當(dāng)在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實 施。具體工作崗位由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。 2、勞動合同 派遣單位應(yīng)當(dāng)與被遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動 合同，按月支付勞動報酬，在無工作期間不得低于派遣單 位所在地區(qū)的最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付勞動報酬。,十、勞務(wù)派遣的比較,二七年十月三日,39,3、同工同酬 不論身份 不論來出 4、連帶責(zé)任 被派遣勞動者權(quán)益受到損害的，由派遣單位和用工單位 承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 5、

20、工會權(quán)利 被遣勞動者有權(quán)在派遣單位或者用工單位依法參加或者 組織工會。,6、自派再派用工單位不得自設(shè)勞務(wù)派遣單位，向本單 位或者所屬單位派遣勞動者，不得將被遣勞動者再 派遣到其他用人單位。,二七年十月三日,40,1、勞動報酬： A 計酬：以小時計酬為主； B 結(jié)酬：結(jié)酬周期最長不得超過15日。 2、工作時間 在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小 時，每周工作時間累計不超過二十四小時。,十一、非全日制用工的比較,3、用人單位可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞 動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響或者損 害先訂立勞動合同的權(quán)利和義務(wù)。,二七年十月三日,41,4、勞動合同： A 形式：可

21、以訂立口頭協(xié)議； B 試用期：不得約定試用期； C 終止：雙方當(dāng)事人任何一方均可隨時通知對方終止用工； D 補償：終止用工不支付經(jīng)濟補償。,二七年十月三日,42,1、規(guī)章制度種類 涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度共八類： A 勞動報酬、B 工作時間、C 休息休假、D 勞動 安全衛(wèi)生、E 保險福利、F 職工培訓(xùn)、G 勞動 紀(jì)律、H 勞動定額管理。,十二、規(guī)章制度的比較,2、內(nèi)容嚴(yán)格合法化內(nèi)容違法的嚴(yán)重后果： A 違法的內(nèi)容無效； B 由勞動行政部門責(zé)令改正，給予警告； C 損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以隨時通知解除勞動合 同，并要求經(jīng)濟補償。 D 對勞動者造成損害的，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,二七年

22、十月三日,43,3、程序嚴(yán)格民主化制定、修改時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代 表平等協(xié)商確定。,二七年十月三日,44,第三部分：三個角度看勞動合同法,勞動合同法,二七年十月三日,45,一、員工看待勞動合同法： 1、總體思路，貫徹的是勞動法立法原則，法律是保護勞動者還是保護企業(yè)，保護勞動者還是雙方都保護，法律明確了保護勞動者是宗旨，是出發(fā)點，這是勞動合 同法的基本要求； 2、在總體內(nèi)容上，勞動合同法符合我們國家當(dāng)前勞動關(guān)系調(diào)整的需要，尤其是一些突出問題，短期雇傭、勞動派遣等問題； 3、借鑒了國際勞動合同立法的一般性經(jīng)驗和做法，并和中國實際狀況結(jié)合起來； 4、法律規(guī)定的更加具體，責(zé)任比較明晰，具有可操作性。,二七年十月三日,46,二.HR人員的看法以及HR對違權(quán)行為的對策： 1、在管理中采取各種強化措施； 2、建立集團內(nèi)部嚴(yán)格的勞動合同簽訂紀(jì)律； 3、禁止或防