1、國(guó)際私法的淵源是指國(guó)際私法規(guī)范的表現(xiàn)形式。 第一節(jié) 國(guó)內(nèi)法淵源 第二節(jié) 國(guó)際法淵源 第三節(jié) 學(xué)說(shuō)、一般法律原則是否 屬于國(guó)際私法的淵源問題,國(guó)際私法的淵源,一、國(guó)內(nèi)立法 1、最早的表現(xiàn)形式，最主要的淵源。 2、中國(guó)特有現(xiàn)象：司法解釋 3、我國(guó)現(xiàn)有的國(guó)際私法方面的立法： （1）外國(guó)人民事法律地位規(guī)范 （2）沖突法 （3）國(guó)際民事程序法 二、國(guó)內(nèi)判例,第一節(jié) 國(guó)內(nèi)法淵源,一、國(guó)際條約 作為國(guó)際私法淵源的國(guó)際條約是指國(guó)家之間締結(jié)的統(tǒng)一國(guó)際私法規(guī)范的協(xié)議。 二、國(guó)際慣例 國(guó)際慣例是在國(guó)際交往中經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期反復(fù)的實(shí)踐逐步形成的，被人們普遍接受的行為規(guī)則。,第二節(jié) 國(guó)際法淵源,（一）外國(guó)人民事法律地位方面 1

2、、本國(guó)工人與外國(guó)工人關(guān)于事故賠償?shù)耐却龉s（1925） 2、關(guān)于難民地位的公約（1951）及關(guān)于難民地位的議定書（1967） 3、關(guān)于消除對(duì)婦女一些形式歧視的公約（1979）,我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際私法條約,（二）沖突法方面： 我國(guó)尚未參加專門的沖突法公約，但在參加的有關(guān)公約中涉及到?jīng)_突法條款。例如，1969年國(guó)際油污損害民事責(zé)任公約。 國(guó)際上關(guān)于沖突法的公約卻很豐富，海牙國(guó)際私法協(xié)會(huì)主持制定了40多個(gè)；聯(lián)合國(guó)；歐共體、美洲國(guó)家組織也制定多個(gè)此方面的公約。,我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際私法條約,（三）國(guó)際民事程序法方面 1、1958年承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決的公約 2、1965年解決國(guó)家與他國(guó)國(guó)民間投

3、資爭(zhēng)端 公約 3、1965年民商事案件司法及司法外文書的 域外送達(dá)公約 4、1970年民商事案件域外取證公約,我國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際私法條約,國(guó)際慣例包括： （1）強(qiáng)制性：不需要當(dāng)事人選擇都必須遵守的 國(guó)際慣例，國(guó)際法院規(guī)約稱之為 “international custom”。 （2）任意性：只有經(jīng)過(guò)當(dāng)事人的選擇，并經(jīng)國(guó) 家承認(rèn)才對(duì)其有約束力的國(guó)際慣例。 判斷：“國(guó)家及其財(cái)產(chǎn)豁免原則”、“離岸價(jià)格 （FOB）”、 “到岸價(jià)格（CIF）”、 “不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法”。,國(guó)際慣例,三、國(guó)際條約與國(guó)際慣例在我國(guó)的適用 （一）國(guó)際條約優(yōu)先原則 民通142（2）：中華人民共和國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約同中

4、華人民共和國(guó)的民事法律有不同規(guī)定的，適用國(guó)際條約的規(guī)定，但我國(guó)聲明保留的條款除外。 （二）國(guó)際慣例補(bǔ)缺 民通142（3）：中華人民共和國(guó)法律和中華人民共和國(guó)締結(jié)或參加的國(guó)際條約沒有規(guī)定的，可以適用國(guó)際慣例。,（三）公共秩序保留原則 民通第150條：依照本章規(guī)定適用外國(guó)法律或者國(guó)際慣例的，不得違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益。 案例：1989年海南省木材公司訴新加坡泰坦 船務(wù)公司和達(dá)斌私人有限公司案,海南木材公司 新加坡達(dá)斌公司 （買方） 泰坦船務(wù) （賣方） 公司 中國(guó)銀行?？诜中?中行新加坡支行 （開證行） （通知行）,木材買賣合同，約定信用證付款案,案情?？诜中薪?jīng)審查，全部單證符合信用證要求

5、，通知海南公司（買方）付款贖單。買方通過(guò)調(diào)查發(fā)現(xiàn)賣方根本沒有裝貨上船，其所提供的單據(jù)全部偽造。因此拒絕付款贖單，并向廣州海事法院起訴，申請(qǐng)凍結(jié)信用證項(xiàng)下的貨款，要求兩被告承擔(dān)賠償責(zé)任。 國(guó)際慣例跟單信用證統(tǒng)一慣例信用證獨(dú)立原則 法院判決跟單信用證統(tǒng)一慣例的適用與我國(guó)社會(huì)公共利益（“誠(chéng)實(shí)信用、欺詐使一切歸于無(wú)效原則”）相悖，根據(jù)民通第150條排除國(guó)際慣例的適用。判決不予支付信用證項(xiàng)下的款項(xiàng)，被告賠償100余萬(wàn)。,1、銀行尚未對(duì)賣方提交的單據(jù)付款或承兌 2、有確鑿證據(jù)證明賣方欺詐 3、支付申請(qǐng)人向法院提供擔(dān)保,我國(guó)司法解釋關(guān)于信用證欺詐例外原則（止付條件）適用的規(guī)定,一、國(guó)際私法學(xué)說(shuō)是否是國(guó)際私法

6、的淵源？ 二、一般法律原則是否是國(guó)際私法的淵源？,第三節(jié) 關(guān)于學(xué)說(shuō)、一般法律原則作 為國(guó)際私法淵源的問題,國(guó)內(nèi)立法（含司法解釋） 國(guó)內(nèi)淵源 國(guó)內(nèi)判例（我國(guó)不承認(rèn)） 國(guó)際私法 的淵源 國(guó)際條約（我國(guó)參加締結(jié)） 國(guó)際淵源 國(guó)際慣例（概念理解） 國(guó)際條約、慣例的適用 學(xué)說(shuō)與一般法律原則,本章知識(shí)結(jié)構(gòu)總結(jié),重點(diǎn)與考點(diǎn) 1、國(guó)際私法淵源的幾種表現(xiàn)形式 2、國(guó)際私法的淵源 3、國(guó)際條約與國(guó)際慣例在我國(guó)的適用 司考關(guān)聯(lián)法規(guī)： 1、國(guó)際條約與國(guó)際慣例的適用：民法通則 第142（2）、（3）條。 2、國(guó)際條約與國(guó)際慣例的適用與公共秩序保留制度：民法通則第150條。,本章重點(diǎn)、考點(diǎn)與司法考試專欄,甲公司是瑞士一集

7、團(tuán)公司在中國(guó)的子公司。該公司將SNS柔性防護(hù)技術(shù)引入中國(guó)，在做了大量的宣傳后，開始被廣大用戶接受并取得了較大的經(jīng)濟(jì)效益。原甲公司員工古某利用工作之便，違反甲公司保密規(guī)定，與乙公司合作，將甲公司的14幅攝影作品制成宣傳資料向外散發(fā)，乙公司還在其宣傳資料中抄襲甲公司的工程設(shè)計(jì)和產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、原理、特點(diǎn)、說(shuō)明，由此獲得一定的經(jīng)濟(jì)利益。 甲公司起訴后，法院根據(jù)中華人民共和國(guó)著作權(quán)法、伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品公約的有關(guān)規(guī)定，判決乙公司立即停止侵權(quán)、公開賠禮道歉、賠償損失5萬(wàn)元。針對(duì)本案和法院的判決，下列何種說(shuō)法是錯(cuò)誤的？,司法考試經(jīng)典試題2006年卷（一）第92題,A一切國(guó)際條約均不得直接作為國(guó)內(nèi)法適用 B伯爾尼保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品