1、2020/10/6,1,第四章：公 司 法,2020/10/6,2,本章內容提要,1、公司及公司法的概念、特征 2、公司的主要分類 3、公司的設立 4、公司的財務及資金來源 5、公司的管理和治理 6、公司的合并、解散和清算 7、外國公司,2020/10/6,3,第一節(jié)：公司及公司法的概念,一、公司的概念 公司是目前世界上普遍存在的一種企業(yè)組織形式，但是，在法律上，關于“公司”一詞的含義，不同國家因所屬法系不同而有不同表述。 大陸法系中，公司法分為有限責任公司法和股份公司法，沒有統(tǒng)一的公司概念。 英美法系中的公司并非僅指以營利為目的的公司，以營利為目的的公司是商業(yè)公司，而非營利性的公司則相當于大

2、陸法中非營利的社團法人。如英國的伯爾門公司法一書中說：“公司是依公司法的規(guī)定而設立的經(jīng)濟組織體”。美國標準公司法給公司下的定義則是：“公司是指受本法令管轄之營利公司?！?2020/10/6,4,我國公司法第2條規(guī)定：“本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司”；“有限責任公司和股份有限公司是企業(yè)法人?！?二、公司的特征 （1）公司是法人，具有獨立性。 公司股東對公司承擔有限責任 公司具有獨立的財產(chǎn)所有權 獨立的享有民事權利和承擔民事義務 公司的永久存在性 （2）公司是社團法人，具有集合性。 （3）公司是企業(yè)，具有營利性。 （4）公司是依照專門法律設立的，具有法定性。

3、公司實行統(tǒng)一（法定）的集中管理制,2020/10/6,5,三、揭開公司面紗原則（piercing the corporate veil) 英美法國家為了追求公平正義，維護社會利益，常常會拒絕一個合法成立的公司的獨立法人地位，直接探究公司與其股東的真實關系。 （1）適用條件： 公司設立合法，已取得法人資格 股東濫用控制權，進行了不當?shù)男袨椤?股東控制權的濫用，客觀上損害了債權人利益或社會公共利益。,2020/10/6,6,（2）幾種具體的情形： A、涉及公司資金問題出資不實或不足 B、涉及公司未履行必要的正式手續(xù) C、涉及股東與公司的關系不清晰：尤其指母子公司之間的關聯(lián)交易、,運用的較少，只有法

4、院才有權力行使，法官 有較大的裁量權，在裁決時，往往要綜合考 慮多方面的要素和事實,2020/10/6,7,四、公司立法 1、公司立法的發(fā)展 公司制度的確立與完善，是以公司法為依據(jù)和保障的。 公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來的規(guī)范公司組織和公司活動的法律制度。對公司作出最早規(guī)定的當推英國政府于1672年頒布的商事條例。300余年來，公司立法大致經(jīng)過了三個發(fā)展階段：,2020/10/6,8,19世紀以前，各國基本上沒有制定統(tǒng)一的、一般性的公司法。早期公司設立，由當事人自由為之，法律不作規(guī)定。17世紀至19世紀，一些國家對于公司的設立采取國家元首發(fā)布特許令或由議會通過特種法案，許可成

5、立并授予特權。如17世紀成立的英國的東印度公司、英格蘭銀行等就是通過王室授予特許證并在特許證上規(guī)定公司的性質和特權這種方式成立的。 從19世紀開始，公司立法進入第二個階段，各國陸續(xù)制定了關于公司的一般性法律，公司組織及行為開始有了一般性規(guī)范； 20世紀50年代以后，公司立法進人了第三個階段。適應公司制度的社會化、國際化變革，公司立法在內容上發(fā)生了明顯更新。其主要趨向是：加強董事會、經(jīng)理的經(jīng)營管理權限，使之能夠適應市場變化，集中統(tǒng)一指揮生產(chǎn)經(jīng)營活動；限制股東特別是大股東對公司業(yè)務活動的干預.,2020/10/6,9,2、我國的公司立法 我國社會主義市場經(jīng)濟體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立

6、，完善公司制度，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過了中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行；1999年12月25日，第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議通過關于修改中華人民共和國公司法的決定，對該法的部分條款進行了修改。根據(jù)2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議關于修改中華人民共和國公司法的決定第二次修正2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂,2020/10/6,10,3、公司法的概念 1）、概念：規(guī)定各種公司的設立、

7、組織、經(jīng)營和解散以及對內外關系的法律規(guī)范的總稱。 2）、調整對象公司企業(yè)：公司法是所有公司企業(yè)的總章程 3）、規(guī)定公司內部及對外的法律關系 A、公司內部關系 B、公司外部關系,股東、董事、高級職員、一般雇員之間的關系,公司各行政機構之間的職責分工,公司與政府之間的關系,公司與第三方之間的關系,2020/10/6,11,第二節(jié)：公司的分類,1、依股東所負責任的不同，一般將公司分為五種：無限責任公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司 2、按公司國籍的不同，分為本國公司、外國公司和跨國公司。 3、按公司之間關系性質的不同，分為母公司和子公司、總公司和分公司。 4、按公司的信用基礎的

8、不同，分為資合公司、人合公司、人合兼資合公司 5、按公司產(chǎn)權性質的不同，分為國有公司、私營（民營）公司和合營公司。,2020/10/6,12,1、無限責任公司：簡稱無限公司，它是由對公司債務負無限連帶清償責任的股東所組成的公司。當公司的資本不足以清償債務時，公司的債權人可以通過公司對公司的全體股東或任何一個股東要求清償債務。而股東不論出資多少都對公司債務負無限清償責任。（大陸法系國家）,2020/10/6,13,2、有限責任公司：股東人數(shù)少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉讓，股東對公司承擔有限責任的公司。是現(xiàn)代公司的一種基本形式。 3、兩合公司：由承擔無限責任的股東和承擔有限責任的股東混合組成的公

9、司。這種公司的股東中必須依約至少有一人承擔無限責任，同時也必須至少有一人承擔有限責任。 4、股份有限公司：簡稱股份公司。全部資本劃分成等額的股份，其股份以股票形式公開發(fā)行和自由轉讓的一種公司企業(yè)形式。 5、股份兩合公司。它是由承擔無限責任的股東和承擔股份有限責任的股東共同組成的公司。與兩合公司的不同之處主要是，股份兩合公司中承擔有限責任的資本部分被劃分成了股份，而且是用發(fā)行股票的方式籌集而來的。,2020/10/6,14,本國公司、外國公司和跨國公司 本國公司：按照其所在國家的公司法的規(guī)定而設立的公司。 外國公司：在一國境內，根據(jù)其他國家的公司法的規(guī)定而設立的公司。 跨國公司，又稱“多國公司”

10、、“國際性公司”、“全球性公司”等，是指以一個或幾個國家為基地或母國，制訂并服從統(tǒng)一的經(jīng)營方針或戰(zhàn)略，在兩個或兩個以上的國家設有分支機構、子公司或附屬公司的企業(yè)或企業(yè)集團。,2020/10/6,15,母公司與子公司 母公司：通過掌握其他公司的股票（份）從而能實際控制其他公司營業(yè)活動的公司。 子公司：處于被控制或者依附地位，但有獨立的法人資格，依法獨立承擔民事責任。 總公司與分公司 這是從公司內部組織關系來看 ，分“公司”其實只是公司的分支機構，并非真正意義上的公司?？偣居址Q“本公司”，是相對于其分支機構而言，有權管轄公司的全部內部組織如各個分部門、分公司、科室、工廠、門市部等的總機構。分公司

11、也需依法設立及登記，但其作為公司的一種分支機構，不具有法人資格，設立比較方便，程序簡單。,2020/10/6,16,資合公司、人合公司、人合兼資合公司 資合公司是指以資本的結合作為公司信用基礎的公司。（股份有限公司） 人合公司這是指以股東的能力、財力、聲望和信譽等作為公司信用基礎的公司。（無限公司） 人合兼資合的公司是指同時以公司資本和股東個人信用作為公司信用基礎的公司。（有限責任公司、兩合公司、股份兩合公司）,2020/10/6,17,一、有限責任公司（Closely held Corporation) （一）概念：股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉讓，股東對公司承擔有限責任的公司。

12、（二）基本法律特征： 1、公司禁止有限責任公司向公眾招募股本 2、股份證書一般允許轉讓，但有較嚴格的限制 3、股東人數(shù)有法定限制（50人） 4、公司行政管理機構比較簡單 5、具有明顯的人合性質 6、公司的財務報告不公開,2020/10/6,18,（三）對有限責任公司的評價 有限責任公司兼采了無限公司和有限公司的優(yōu)點，同時又克服了它們的不足。一方面，有限公司具有無限公司的人合性特點，股東相互了解信任，而這些股東又不必像無限公司股東那樣承擔無限責任；另一方面，有限公司又具有股份有限公司資合性的特點，股東既對公司債務承擔有限責任，又不需象股份有限公司股東那樣，以放棄對公司業(yè)務的管理權作為代價；有限公

13、司的財務情況亦無須對外公開。有限公司的人合性兼資合性的整體優(yōu)越性還有別于兩合公司，兩合公司盡管同樣兼具人合性與資和性，但其股東成分較復雜、責任形式不一，內部關系較難協(xié)調 但有限公司也因其人合性和封閉的特點，一般難以成長為大型企業(yè)。因此，總體說來，有限公司是更符合中小企業(yè)需要的公司形式，各國實踐中，大多數(shù)中小企業(yè)都采用了有限公司的形式。在我國，外商投資公司基本上都采用有限公司形式，國有企業(yè)的公司化改制也主要采取有限公司形式，進行公司改制，因而我國的許多有限公司規(guī)模很大。,2020/10/6,19,二、股份有限公司（publicly held corporation） （一）概念：全部資本劃分成等

14、額的股份，其股份以股票形式公開發(fā)行和自由轉讓的一種公司企業(yè)形式。 （二）基本法律特征： 1、全部資本劃分為等額股份 2、股份以股票形式公開發(fā)行并可以流通 3、實行所有權與經(jīng)營權相分離 4、公司的賬目必須公開 5、股份有限公司的規(guī)模較大,2020/10/6,20,（三）股份有限公司的評價和地位 股份有限公司是資本主義市場經(jīng)濟的典型組織形式，也是壟斷資本主義的起點。早期的資本主義是自由競爭的時代，為了在激烈的市場競爭中處于有利地位，為了興辦單獨一個所有者無力開設的大工業(yè)企業(yè)，為了防止和分擔經(jīng)營的風險，客觀上要求資本家聯(lián)合起來，集資經(jīng)營，而這正是日益發(fā)展的社會化大生產(chǎn)的要求，是自由竟爭推動資本集中這

15、一資本主義經(jīng)濟運動過程的必然結果，股份有限公司則是在這一過程中發(fā)展起來的最有效的組織形式。 股份有限公司的產(chǎn)生大大加速了社會資本的集中過程，成為“社會積累的新的強有力的杠桿”，正是在它問世之后，資本主義進入了它的巔峰時期，在不到一百年的時間內，創(chuàng)造出比以往一切時代的總和還要強大的生產(chǎn)力。因此，國外的一些經(jīng)濟學家和法學家把股份有限公司說成是新時代的偉大發(fā)現(xiàn)，它的重要性遠遠超過了蒸汽機和電力。沒有它，大規(guī)模的現(xiàn)代化生產(chǎn)是不可想象的。馬克思也曾指出：“假如必須等待去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那么恐怕直到今天世界上還沒有鐵路，但是，集中通過股份公司轉瞬之間就把這件事完成了?！保R克思恩格

16、斯全集第23卷第688頁）,2020/10/6,21,作為公司形式之一的股份有限公司，在商事經(jīng)營活動中，具有其他公司和企業(yè)形式無可比擬的優(yōu)越性，但同時它又有一些不可避免的缺陷或不足，對股份有限公司的分析和研究，應有辨證地思考，應對其作出全面、客觀的評價。 股份有限公司的優(yōu)點：利于集資、分散風險、公眾性強、股份變現(xiàn)容易、管理科學 股份有限公司的缺點：設立程序復雜、易于少數(shù)股東對公司的操縱、控制和壟斷的形成、股份有限公司股東流動性很大，不易控制掌握，股東對于公司缺乏責任感。,2020/10/6,22,三、子公司和母公司的法律特征,子公司,分公司,具有企業(yè)法人資格 獨立的公司名稱和公司 章程 獨立的

17、行政管理機構 獨立核算，是自負盈虧 經(jīng)濟實體 獨立進行各類業(yè)務活動,不具有企業(yè)法人資格 沒有獨立的公司名稱和 公司章程 全部資產(chǎn)屬于母公司 以總公司的名義進行業(yè) 務活動,2020/10/6,23,第三節(jié)：公司的設立,一、公司設立的概念 公司必須依法設立。公司設立主要是指發(fā)起人為組建公司并取得法人資格，依照法律規(guī)定所實施的行為。公司設立的條件、原則、方式及程序都要符合法律的規(guī)定。,2020/10/6,24,二、公司設立的方式： 1、發(fā)起設立是指由公司發(fā)起人認購公司應發(fā)行的全部股本而設立的公司。 2、募集設立是指由發(fā)起人認購公司擬發(fā)行股本的一部分，其余部分向社會公開募集而設立的公司。,2020/1

18、0/6,25,三、股份有限公司設立的程序 1、發(fā)起式設立公司的程序： 發(fā)起，制訂公司章程，發(fā)起人認購股份，全體發(fā)起人選舉董事和監(jiān)事，建立公司機關，設立登記并公告 2、采取募集方式設立公司的程序： 發(fā)起，制訂公司章程，發(fā)起人認購股份，向社會公開募集股份，召開創(chuàng)立大會，選舉董事和監(jiān)事，建立公司機關，設立登記并公告,2020/10/6,26,四、公司的創(chuàng)辦人 公司的創(chuàng)辦人指負責籌建公司的人員，一般沒有什么限制，可以是法人、自然人。 1、創(chuàng)辦人的主要工作：發(fā)現(xiàn)商事機會、進行經(jīng)濟效益可行性的調查研究、聯(lián)合人員、籌措資金。 2、創(chuàng)辦人的責任： A、創(chuàng)辦人之間的相互責任：合伙關系，對設立公司的全部費用合債務

19、負無限連帶責任。 B、創(chuàng)辦人對公司所承擔的責任：發(fā)起人是設立中公司的執(zhí)行機關，應該對公司忠誠、辦事公正、在公司的全部利益公開。 C、創(chuàng)辦人對股東和債權人的責任,2020/10/6,27,五、公司的章程 公司的章程是規(guī)定公司的宗旨、業(yè)務范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關系的公司準則。 1、公司章程的特點 A、合法性：內容上和形式上合法 B、公開性：能予公眾查閱，是社會了解公司的主要途徑 C、真實性 D、權威性和嚴肅性：公司章程是公司行為的準則 2、公司章程的內容,2020/10/6,28,六、公司的內部細則 公司制定的用以規(guī)定和調整公司業(yè)務活動以及公司的股東、董事、管理人員及雇員的權利和義

20、務關系的文件。 七、公司的基本權力 公司的基本權力是公司從事其經(jīng)營活動的基礎。公司作為法人，具有與自然人幾乎相等的從事商業(yè)活動所必需的權力。 八、公司的年度報告,2020/10/6,29,第四節(jié)：公司的資金來源及財務 一、資金的概念 指以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司企業(yè)資產(chǎn)的價值，而資產(chǎn)則成為公司資金的存在形式。 二、公司資金的來源 股本（stock capital）：股東對該企業(yè)的永久性投資股票 債（liabilities）：借貸資本,銀行貸款,發(fā)行債券,2020/10/6,30,公司股票和債券的區(qū)別： 1、收益穩(wěn)定性不同 2、保本能力不同 3、經(jīng)濟利益關系不同 4、風險不同 三、公司資金結構的選

21、擇 公司資金結構主要指股本與債的比例 主要考慮負債的杠桿作用,2020/10/6,31,四、公司資本的概念 廣義：公司用以從事經(jīng)營、開展業(yè)務的所有資金和財產(chǎn)，包括自有資本和借貸資本。 狹義：公司自有資本。 五、公司的資本（狹義資本）確定制度 1、法定資本制（德國、法國等大陸國家） 2、授權資本制（英國、美國、荷蘭） 3、折衷資本制（日本、中國）,2020/10/6,32,法定資本制也叫確定資本制或實繳資本制，指公司在設立時，必須在公司章程中確定公司的注冊資本，并在公司成立時一次性全部認足或募足的公司資本制度。它有兩層含義：首先，公司章程中必須記載符合法定最低資本限額的注冊資本。其次，公司章程中

22、所確定的資本總額必須在公司成立時全部認足或募足。 優(yōu)點：嚴格的法定資本制能夠保證公司資本于公司設立時就處于比較明確和穩(wěn)定的狀態(tài)，具有比較高的可靠程度和真實性，能有效防止公司設立中的欺詐和投機行為，對維護交易安全和保護債權人利益具有積極的作用 缺點：嚴格的法定資本制的固有缺陷也很明顯：首先，該原則要求公司設立時募足全部資本，勢必造成公司設立困難阻礙公司制度的發(fā)展。,2020/10/6,33,授權資本制是指在公司設立時，資本總額雖記載于公司章程，但并不要求發(fā)起人全部發(fā)行，只需認繳其中的一部分，公司即可成立；未認繳的部分可授權董事會根據(jù)公司經(jīng)營發(fā)展的需要隨時發(fā)行，不必經(jīng)股東會決議，也無需變更公司章程

23、。它有三層含義：首先，發(fā)起人在設立公司時無須認足公司章程中確定的資本總額，而只需認繳其中的一部分；其次，授權資本額度下的發(fā)行事宜不必經(jīng)股東會決議可依賴于董事會的商業(yè)判斷；再次，在授權資本制下，注冊資本、發(fā)行資本（認繳資本）、實繳資本同時存在但各具不同含義。 優(yōu)點：便于公司設立 缺點：容易造成公司設立欺詐問題 不利于保護第三方債權人的利益,2020/10/6,34,折衷資本制，是指在公司章程中規(guī)定注冊資本額或公司發(fā)行股份的總數(shù)，同時規(guī)定第一次發(fā)行的股本或股份數(shù)，在認足、繳足一定比例的股本后，公司即可成立；第一次認繳、繳付股本與股本總額的差額，可以根據(jù)實際需要于公司成立后逐漸補足的原則或制度。,2

24、020/10/6,35,六、公司的主要財務報表 資產(chǎn)負債表 損益表 股東權益變動表 現(xiàn)金流量表 其他財務信息,2020/10/6,36,第五節(jié)：公司的管理,主要內容： 公司的股東、董事和管理者的概念及其如何在股東、董事和管理人員之間分配權力 公司的股東大會、董事會以及管理層在公司中所處的地位和作用。,2020/10/6,37,一、股東的概念及權力 1、股東的概念 股東是擁有公司股份（票）者，股票是公司股東的憑證。對股東的資格一般沒有限制 2、股東的基本權力 A、利潤分享權：股息分配、剩余資產(chǎn)分配、股份（票）轉讓 B、表決權 C、表述權 D、知情權,2020/10/6,38,3、股東大會的會議制

25、度 股東大會為非常設機關，一般應由董事會召集，董事長主持，股東大會分為定期會議和臨時會議。定期會議一般一年召開一次。臨時會議在公司出現(xiàn)重大事項時有公司董事長或大股東召集召開。 4、股東大會的權限 股東大會是公司最高權力機構，但不是代表機構和執(zhí)行機關，對內不執(zhí)行業(yè)務，對外不代表公司。,2020/10/6,39,英美國家股東大會的權限,選任和解任董事 決定紅利的分派 變更公司的章程及公司 章程細則 增加或減少公司的資本 決定公司的合并和解散,中國股東大會的權限,決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃 選舉和更換公司的董事、監(jiān)視及其 報酬 審議批準董事會的報告 審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告 審議批準公司的利潤

26、分配方案和 彌補虧損方案 對公司增加和減少資本作出決議 對發(fā)行公司債券作出決議 對公司合并、分立、解散、清算或者 變更公司形式作出決議 修改公司章程 公司章程規(guī)定的其他職權,2020/10/6,40,5、股東大會的幾種表決方式 直接投票：每股對公司的每項決議有一個投票權 累積投票：每一股擁有與將要當選的董事總人數(shù)相等投票權，并可以集中投到某一個候選人的名下。 分類投票：持有不同類別股票的股東分別投票 偶爾投票：針對某一個偶爾事件的投票表決 不按比例的投票：某一類別的股票具有比其他類別的股票更多或更少的表決權。,2020/10/6,41,二、董事會 董事會是公司最重要的決策和領導機構，是公司對外

27、進行業(yè)務活動的全權代表。 1、董事會的產(chǎn)生和結構 董事是由股東在股東大會上選舉產(chǎn)生的，代表他們對公司的業(yè)務活動進行決策和領導的專門人才。所有董事組成一個集體領導班子，就是董事會。 A、董事的人數(shù)：奇數(shù)原則 B、董事的資格限制：破產(chǎn)者、在法院有前科者、年齡不超過70歲，董事資格股 C、董事選任后，必須注冊登記，董事的變化，也必須報工商管理局，由其進行公告。,2020/10/6,42,2、公司董事的任期、分組和解任 董事任期一般3年 3、董事會的權力 董事會是公司的最高決策機關，但是董事會在行使職權時必須以一個集體來行使，而且通過董事會會議進行表決來具體實行的，單個的董事不能單獨進行活動。 董事會

28、作為公司的代理人：業(yè)務活動不得超出公司的業(yè)務活動范圍、不得超出公司授予他的權限、當股東大會和董事會的決議有沖突時，以股東大會為準。,2020/10/6,43,4、獨立董事（independent director) 獨立董事是英美法系的一個創(chuàng)造。 獨立董事是指與公司的交易沒有實質性的、直接的或間接的利害關系的從公司外部選聘的董事。獨立董事是上市公司董事會保護廣大股東利益的外部人員，獨立董事必須獨立于公司的管理層。 獨立的三個標準： 1、與公司無商業(yè)關系 2、非公司雇員或公司行政管理人員的直系親屬 3、與公司的任何管理人員之間不存在“交叉性報酬”聯(lián)系,2020/10/6,44,獨立董事在我國的生

29、存狀態(tài)： 2004年上海證券報對 獨立董事群體的調查結果顯示: 33.3%的獨立董事表示,在董事會 表決時從未投過棄權票或反對票； 35%的獨立董事表示,從未發(fā)表過與上市公司大股東或高管有分歧的獨立意見； 15%的獨立董事表示,所在上市公司存在拒絕、阻礙、隱瞞或者干預自己行權行為的情況； 35%的獨立董事表示,并沒能享有與其他董事同等的知情權,不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨立意見、做出獨立判斷的信息；,2020/10/6,45,5、董事會的執(zhí)行委員會和其他專門委員會 6、董事會會議 董事會會議是董事會實施對公司領導權和決策權的關鍵所在。 董事會會議分為普通會議和特殊會議 召開董事會會議前，要給全體

30、董事發(fā)出通知 董事會會議的法定人數(shù) 董事會會議上，董事是一人一票制 董事會會議記錄,2020/10/6,46,7、雙重董事會制度 雙重董事會制度是指股東大會下面設監(jiān)察委員會和董事會兩個機構 監(jiān)事會監(jiān)督董事會對公司行使管理權，董事會作為專門委員會執(zhí)行監(jiān)察委員會的決議，具體的管理公司業(yè)務，因此公司的主要決策權在監(jiān)察委員會。 8、西歐國家關于雇員參加公司董事會的制度,2020/10/6,47,9、董事的責任 董事承擔公司代理人和公司受托人雙重角色。 代理人：董事在公司授權范圍內代表公司進行行事 受托人：接受委托人在信托行為中的委托而對信托財產(chǎn)負有為他人利益進行管理或處理職責的人。 董事的責任： 1）

31、忠誠義務：把公司的利益放到第一位：不得欺騙、接受賄賂、越權、不得與公司的利益沖突 2）謹慎和注意的義務,2020/10/6,48,10、商業(yè)判斷原則 商業(yè)判斷原則是指董事會根據(jù)合理信息和合乎理性的判斷作出的商業(yè)決議不應讓董事承擔責任，即使這樣的決議從公司的角度來看是有害的，甚至是帶有災難性后果的。,2020/10/6,49,三、公司的高級職員 公司的高級職員通常包括總經(jīng)理、副總經(jīng)理、司庫和秘書 高級職員由董事會聘任，權力來自于董事會的授權。 公司高級職員的職權分為：明示權限、默視權限、不可否認的權限,2020/10/6,50,第六節(jié)：公司的治理的概念及主要法律措施,一、公司治理問題的由來 公司

32、治理（corporate governance)于20世紀80年代正式出現(xiàn) 公司所有權與經(jīng)營權分離后，即股東在失去了對公司直接控制權和經(jīng)營權之后，如何使擁有經(jīng)營權的管理者們能為實現(xiàn)股東的利潤最大化而盡職盡力地工作,亦即產(chǎn)生了公司制度上的新問題，即股東應如何在這種情況下動員、制約和監(jiān)督公司管理者依法、依德經(jīng)營的問題。,2020/10/6,51,二、公司治理的概念 目前對公司治理尚未有統(tǒng)一的定義，但各國普遍認為，公司治理機制實際上是一種制度性的安排。它是在法律保障的前提下，處理因兩權分離而產(chǎn)生的委托代理關系所適用的一整套制度安排，其宗旨是使公司的管理人員能夠為公司股東的整體利益服務。 公司治理的目

33、標是防止經(jīng)營者對所有者利益的背離,保證股東利益的最大化，保證公司決策的科學性。 我國經(jīng)濟學家吳敬璉、周小川最早把corporate governance翻譯成公司治理結構,2020/10/6,52,治理與管理的區(qū)別和聯(lián)系 公司管理就是運營公司 公司治理是所有者、以及各利益相關者對管理者的監(jiān)督、制衡和激勵機制 公司治理是公司管理的基礎,2020/10/6,53,三、公司治理包括內部治理和外部治理,內部法人治理,外部治理結構,2020/10/6,54,四、公司治理機制的重要成果 公司治理機制在西方國家取得的重要成果就是各國關于公司治理的原則、守則、規(guī)范或標準。 公司治理準則的特點：,1、本身不是立

34、法機構制訂的，不是法律 2、民間的社會團體所制訂，具有客觀選擇性 3、靈活性，可以根據(jù)需要修改 4、公司治理是一個非?，F(xiàn)實的問題，受多方面 的影響,2020/10/6,55,五、中國實施公司治理的特殊背景和任務 我國公司制度和西方國家的公司制度最根本的區(qū)別在于：西方國家的公司制度直接從私有制企業(yè)制度發(fā)展而來，而我國的公司制度從計劃經(jīng)濟演變而來，大多上市公司直接從采取公有制的國有企業(yè)發(fā)展而來。因此不能盲目照搬西方的公司治理經(jīng)驗，要根據(jù)我國的具體情況來實施公司治理。 我國公司治理的一個基本背景是：國有股持股主體不到位,2020/10/6,56,六、中國公司治理要解決的主要問題有： 1、優(yōu)化股權結構

35、，嚴禁內部人控制 2、建立真正能行之有效的股東的民事賠償訴訟制度 3、信息披露，我國多數(shù)上市公司存在會計信息失真問題 4、對管理人員建立嚴格的懲治制度和合理的激勵機制 5、治理機制的現(xiàn)實“失靈”,2020/10/6,57,內部人控制是指國有企業(yè)的經(jīng)理人在 企業(yè)公司化的過程中獲得相當大一部 分控制權的現(xiàn)象，是由傳統(tǒng)的計劃經(jīng) 濟向市場體制轉軌過程中內生的產(chǎn)生 的，公司的管理者謀求個人利益，不 顧股東利益,2020/10/6,58,七、值得借鑒的西方國家公司治理的法律措施 1、發(fā)揮誠信原則在公司治理中的作用 2、通過并購將管理人員置于公司控制權市場中 3、股東的派生訴訟 4、股份評估補償權 5、委托

36、代理投票,2020/10/6,59,八、我國上市公司治理改革措施 1、解決國有控股上市公司“所有者缺位”問題 2、進一步規(guī)范大股東行為 3、完善獨立董事制度 4、強化上市公司及管理人員的誠信責任 5、繼續(xù)發(fā)展機構投資者 6、規(guī)范上市公司建立有效的約束機制和激勵機制,2020/10/6,60,九、國際上治理結構的對比 1、家族監(jiān)控型治理結構 主要出現(xiàn)在東南亞國家和我國香港、臺灣地區(qū)，大部分公司由家族控制的董事會掌握政權，企業(yè)員工家庭化，經(jīng)營者激勵約束雙重化，但是外部監(jiān)管弱，管理的科學性、及進一步發(fā)展受到限制。 2、外部監(jiān)控型治理結構 主要出現(xiàn)在英美國家，英美國家證券市場發(fā)達，市場比較有效，股權分

37、散，大多數(shù)股東都是通過用腳投票的方式形成對公司行為的約束及其對代理者的選擇。 3、內部監(jiān)控型治理結構 主要出現(xiàn)在日本、德國等國家，股權比較集中，法人之間相互持股，以及銀行對公司的持股和干預，銀行是內部治理結構的核心。,思考：我國如何建立有效的公司治理結構？,2020/10/6,61,第七節(jié)：公司的合并、解散和清算,一、公司的合并 公司的合并，又稱并購。公司合并可以分為新設合并、吸收合并和收購。 協(xié)同論認為，根據(jù)經(jīng)營和財務中的規(guī)模經(jīng)濟，兩個或者兩個以上的公司的聯(lián)合較之各自分散經(jīng)營更具有價值,2020/10/6,62,1、新設合并（consolidation） 指兩個或者兩個以上的公司合并成一個新

38、公司的商業(yè)交易，新設合并又稱為聯(lián)合。（ABC） 案例：索尼愛立信：瑞典愛立信與日本索尼公司合并手機業(yè)務，2001年成立 合并后的法律特征： 參與合并的公司消失，新設公司獲得其全部財產(chǎn)和債務責任 消失公司的股票（份）轉化為新設公司的股票（份） 參與合并的董事會必須制訂合并計劃 合并章程成為新設公司的設立章程 如果股東有權對合并提出反對，則新設公司有義務向異議股東支付現(xiàn)金,2020/10/6,63,2、吸收合并（merge) 吸收合并又叫兼并，是指一個或幾個公司并入另一個存續(xù)公司的商業(yè)交易。因此吸收合并又稱為存續(xù)合并。（ABA（B） 吸收合并的特征： 1、存續(xù)公司獲得消失公司的所有資產(chǎn)、承擔其所有

39、債務 2、消失公司的股份轉化為存續(xù)公司的股份 3、合并公司的董事會制訂合并計劃 4、如果股東有權對合并提出反對，則新設公司有義務向異議股東支付現(xiàn)金,2020/10/6,64,2005年9月15日，上海永樂收購河南通利量販有限公司零售部分的全部資產(chǎn)，組建全資河南永樂生活電器有限公司 2006年7月25日，國美宣布以52.68億港元以“股票現(xiàn)金”的形式并購永樂。其中，國美電器將以0.3247股自身股票置換1股永樂電器股票，國美電器還將為每1股永樂電器股票支付0.1736港元現(xiàn)金。,2020/10/6,65,吸收合并的兩種形式：三角合并、反三角合并 三角合并 收購公司（A)首先設立一個獨資擁有的子公司（C)，投入現(xiàn)金或自己的股票，然后再把被收購公司（B ）合并入其子公司。 CBC（B），此時C（B）成為A的子公司 注意事項： 1、被收購公司從收購公司獲得現(xiàn)金或收購公司的適銷有價證券 2、子公司承擔被收購公司的債務 3、子公司的資本很小，目的不是經(jīng)營 4、收購公司一般是上市公司，股票和債券是