1、民事訴訟法學(xué),civil action jurisprudence,程序是法治和恣意而治的分水嶺。 西方法諺,法治與人治的較量,中國的人治傳統(tǒng) “溥天之下，莫非王土；率土之濱，莫非王臣?！?詩經(jīng) 從先秦到晚清，從來沒有一部法律是用來約束王權(quán)的。古代中國能喊出的最響亮的口號就是“王子犯法，與庶民同罪”。 西方的法治傳統(tǒng) 磨坊主告國王（世界法制史上經(jīng)典案例）,磨坊主告國王,1866年，普魯士國王威廉一世命令御林軍強行拆除一座舊磨坊。 磨坊主一紙訴狀把不可一世的國王送上被告席。,磨坊主告國王,三位法官最后一致裁定：被告人因擅用王權(quán)，侵犯原告人由帝國憲法規(guī)定的財產(chǎn)權(quán)利，責(zé)成威廉一世在原址立即重建一座同

2、樣大小的磨坊，并賠償原告人誤工費、各項損失費、訴訟費等費用。 幾十年后，磨坊主的兒子因經(jīng)營不善瀕臨破產(chǎn)。于是他寫信給威廉二世，準(zhǔn)備將磨坊出售給對方。,風(fēng)能進，雨能進，國王不能進。,威廉二世感慨萬千，親筆回信說， “可愛的鄰人，我怎么忍心讓你丟掉這份產(chǎn)業(yè)?你應(yīng)當(dāng)竭力保住這份產(chǎn)業(yè)，并傳之子孫，使其世世代代在你家主權(quán)之下。這件事與我們國家關(guān)系極大，這座磨坊應(yīng)當(dāng)長期保留下來，以作為我們國家司法獨立和裁判公正的紀念。你現(xiàn)在很困難，我十分同情，今贈給你6000塔勒，供你償還債務(wù)?！?磨坊主的兒子深受感動，教育其子孫要珍惜這份祖?zhèn)鬟z產(chǎn)。,重慶最牛釘子戶PK強制拆遷,重慶市九龍坡區(qū)楊家坪鶴興路17號一座上世紀

3、四五十年代修建的舊危房，由于房屋產(chǎn)權(quán)人吳蘋拒絕拆遷，成了10多米深坑中的一個“孤島”。,媒體評論,在大多開發(fā)商和政府官員那里，“釘子戶”就是“刁民”的代名詞。自古以來，“刁民”都被官方用來指稱那些爭取個體權(quán)利的人，多年前的消費打假英雄王海就被戴上這頂“桂冠”。在普通百姓做慣了“順民”的中國，尤其在個體居民一直處于極端弱勢的城市拆遷活動中，每一個“刁民”都是社會的寶貴財富。 史上最牛“釘子戶”吳蘋就是我們這個時代的英雄，因為她以個人卑微的力量捍衛(wèi)著按照自己意愿處置自己財產(chǎn)的民事權(quán)利。,第一章 民事訴訟與民事訴訟法,第一節(jié) 民事糾紛解決機制 第二節(jié) 民事訴訟 第三節(jié) 民事訴訟法 第四節(jié) 民事訴訟法

4、律關(guān)系,第一節(jié) 民事糾紛解決機制,一、民事糾紛概述 (一)民事糾紛(civil dispute)的概念 又稱民事爭議或民事沖突，是指平等主體之間發(fā)生的以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。 (二)民事糾紛的主要特點 1.主體：法律地位平等； 2.內(nèi)容：對民事權(quán)利義務(wù)的爭議，即必須是有關(guān)財產(chǎn)關(guān)系或人身關(guān)系的爭議； 3.處分權(quán)限：可處分性。,(三)民事糾紛的分類： 1.財產(chǎn)關(guān)系方面的民事糾紛 eg:買賣糾紛；借貸糾紛；醫(yī)療糾紛；房屋租賃糾紛等 2.人身關(guān)系方面的民事糾紛 eg:名譽權(quán)糾紛；肖像權(quán)糾紛；離婚糾紛；收養(yǎng)糾紛等 二、民事糾紛解決機制 (一)自力救濟:自決與和解 (二)社會救濟:(訴訟外）調(diào)解與

5、仲裁 (三)公力救濟：訴訟 訴訟是解決民事糾紛的一種最終的、最權(quán)威和最有效的機制，但并非最佳糾紛解決機制。,我國現(xiàn)行的解決民事糾紛的制度種類： 1.和解 2.(訴訟外)調(diào)解 3.仲裁 4.訴訟 有權(quán)利必有救濟。法諺 只要法律不再有力量，一切合法的東西也都不會再有力量。 盧梭（社會契約論）,ADR簡介 即Alternative Dispute Resolution ，意指替代性糾紛解決方式。根據(jù)其實質(zhì)意義應(yīng)譯為“非訴訟糾紛解決方式”。ADR的主要形式： 1.協(xié)商（negotiation） 2.調(diào)解（conciliation / mediation ） 3.仲裁（arbitration） 4.其他

6、形式（other forms） 我們?yōu)榱俗杂傻木壒?，做了法律的奴隸。 【古羅馬】西塞羅,中消協(xié)公布2007年消費維權(quán)十大難點,一、汽車維修價格高，檢測舉證維權(quán)難 二、醫(yī)療服務(wù)收費亂，醫(yī)患糾紛不好辦 三、購房陷阱連環(huán)套，投訴維權(quán)成本高 四、預(yù)付消費多陷阱，人去樓空難找影 五、網(wǎng)上消費雖時尚，知情維權(quán)難保障 六、電視購物多夸張，質(zhì)價不符有內(nèi)傷 七、保險營銷有欺瞞，投保容易理賠難 八、保健產(chǎn)品亂宣傳，上當(dāng)受騙多老年 九、房屋裝修市場亂，管理運營欠規(guī)范 十、旅游宣傳多夸大，服務(wù)質(zhì)量有點差,第二節(jié) 民事訴訟,一、民事訴訟的概念和特征 (一)民事訴訟(civil procedure)的概念 民事訴訟訴訟活

7、動訴訟關(guān)系 法院的審判活動：案件受理、調(diào)查取證、 采取強制措施、作出裁判等； 1.訴訟活動 訴訟參與人的訴訟活動：原告起訴、被告 答辯或反訴、證人出庭作證等。,2.訴訟關(guān)系 通說認為,法院始終是訴訟關(guān)系中的一方。 訴訟活動產(chǎn)生、變更或消滅訴訟關(guān)系，訴訟關(guān)系通過訴訟活動得以體現(xiàn)。 （二）民事訴訟的特征 1.強制性 2.公權(quán)性 3.程序性 4.當(dāng)事人訴訟地位的平等性,二、民事訴訟的目的 (一)概念 (二)國外關(guān)于民事訴訟目的的主要學(xué)說 (三)我國立法關(guān)于民事訴訟目的的定位 三、民事訴訟模式 (一)含義 民事訴訟模式的本質(zhì)是指法院審判行為與當(dāng)事人訴訟行為之間的關(guān)系模式。 (二)分類 1.當(dāng)事人主義

8、2.職權(quán)主義,第三節(jié) 民事訴訟法,一、民事訴訟法的概念和性質(zhì) (一)民事訴訟法（civil procedure law）的概念 民事訴訟法是調(diào)整民事訴訟的法律規(guī)范的總稱。 1.狹義（形式意義）的民事訴訟法 2.廣義（實質(zhì)意義）的民事訴訟法 (二)民事訴訟法的性質(zhì)(多重性) 1.部門法 2.基本法 3.程序法,實體法是以規(guī)定權(quán)利、義務(wù)以及職權(quán)、職責(zé)為主要內(nèi)容的法律；而程序法是以保障權(quán)利和職權(quán)得以行使，義務(wù)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序為主要內(nèi)容的法律。 二、民事訴訟法的效力 (一)對事的效力（受案范圍） (二)對人的效力 (三)空間效力 (四)時間效力：從新原則 新修改的民訴法自2008年4月1日起施

9、行。,三、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系 (一)與民法的關(guān)系 兩者是相輔相成的，民事訴訟法保障民法的實施，但是又有其獨立性價值。 (二)與刑事訴訟法、行政訴訟法的關(guān)系 (三)與仲裁法的關(guān)系 仲裁范圍:仲裁機構(gòu)受理平等主體之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁。,(四)與破產(chǎn)法的關(guān)系 (五)與公證法的關(guān)系 (六)與人民調(diào)解法的關(guān)系,第四節(jié) 民事訴訟法律關(guān)系,一、民事訴訟法律關(guān)系概述 (一)民事訴訟法律關(guān)系（legal relation involving civil procedure ）的概念 傳統(tǒng)通說認為，民事訴訟法律關(guān)系是由民事訴訟法調(diào)整的法院和一切

10、訴訟參與人之間存在的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 職權(quán)主義訴訟模式與該通說息息相關(guān)。 新說認為，民事訴訟法律關(guān)系是指由民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的訴訟權(quán)利義務(wù)關(guān)系。,民事訴訟法律關(guān)系不再僅僅被看作是法院和一切訴訟參與人間的訴訟關(guān)系，而且還包括當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人同其他訴訟參與人之間在訴訟過程中形成的訴訟關(guān)系。 (二)民事訴訟法律關(guān)系的特征： 審判法律關(guān)系 1民事訴訟法律關(guān)系的多元性 爭訟法律關(guān)系 2體現(xiàn)了法院審判權(quán)和當(dāng)事人訴訟權(quán)利的有機結(jié)合,二、關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系學(xué)說的不同流派 1一面關(guān)系說： 原告 被告 2二面關(guān)系說： 法院 原告 被告 3三面關(guān)系說： 法院 原告 被告,4

11、多面關(guān)系說(新說) 法院 當(dāng)事人（原告 被告） 其他訴訟參與人 三、民事訴訟法律關(guān)系的要素 (一)民事訴訟法律關(guān)系的主體 1.法院 2.檢察院,3.訴訟參加人 （當(dāng)事人、訴訟代理人） 4.其他訴訟參與人（證人、鑒定人、勘驗人、翻譯人員） 概念辨析：訴訟主體與訴訟法律關(guān)系主體 訴訟主體不同于訴訟法律關(guān)系主體的主要特征：訴訟主體對訴訟的發(fā)生、變更、消滅起著決定性作用。 訴訟主體的范圍：法院、檢察院、當(dāng)事人、法定訴訟代理人以及經(jīng)當(dāng)事人特別授權(quán)的委托訴訟代理人。,(二)民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容是指民事訴訟法律關(guān)系主體按照民事訴訟法所享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)。 法院的訴訟權(quán)利與義務(wù) 檢察院的訴訟權(quán)利

12、與義務(wù) 當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與義務(wù) 訴訟代理人的訴訟權(quán)利與義務(wù) 其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利與義務(wù),案件事實和訴訟請求,案件事實,法院生效裁判認定的事實和適用法律,(三)民事訴訟法律關(guān)系的客體,許霆惡意取款案,案例分析,2006年4月21日晚10時，廣東省高級法院保安許霆來到廣州天河區(qū)黃埔大道某銀行的ATM取款機取款。結(jié)果取出1000元后，銀行卡賬戶里只被扣1元，許霆先后取款171筆，合計17.5萬元。 許霆潛逃一年后被抓獲，廣州中級法院以盜竊罪判處其無期徒刑。 2008年1月10日，廣東省高級法院作出裁定，認為原一審判決事實不清、證據(jù)不足，撤銷原一審判決，發(fā)回廣州中級法院重新審理該案。 2008年3

13、月31日，備受關(guān)注的許霆惡意取款案一審重審結(jié)果宣布，廣州中級法院以盜竊罪判處許霆有期徒刑五年，并處罰金兩萬，追繳所有贓款 。許霆當(dāng)庭表示不上訴。 問題： 許霆惡意取款案是民事糾紛還是刑事糾紛？,相關(guān)鏈接：英國人全家被判刑,2002年8月，英國一家銀行(考文垂建筑金融合作社)電腦出現(xiàn)故障，導(dǎo)致其ATM機“狂吐”五天，不管人們輸入什么密碼，是否正確，取款機都會乖乖地吐出要求金額的鈔票。其間有人甚至往返20次取了成千上萬英鎊，銀行總共被取走了100多萬英鎊。 朱伯特一家人取走了13.441萬英鎊，警察找到他們的時候，發(fā)現(xiàn)了一輛新車、一套新沙發(fā)和幾張飛往牙買加的機票。47歲的朱伯特和他20歲的女兒被判

14、15個月監(jiān)禁，20歲的兒子被判12個月監(jiān)禁，他45歲的妻子因為身體原因獲得延期審判。,2006年司法考試卷二第60題,下列哪些說法是錯誤的？ A.甲將乙價值2萬元的戒指扔入海中，由于戒指本身沒有被毀壞，甲的行為不構(gòu)成故意毀壞財物罪。 B.甲見乙迎面走來，擔(dān)心自己的手提包被乙奪走，便緊抓手提包。乙見甲緊抓手提包，猜想包中有貴重物品，在與甲擦肩而過時，當(dāng)面用力奪走甲的手提包。由于乙并非乘人不備而奪取財物，所以不構(gòu)成搶奪罪。 C.甲將一張作廢的IC卡插入銀行的自動取款機試探，碰巧自動取款機顯示能夠取出現(xiàn)金，于是甲取出5000元。甲將IC卡冒充借記卡的欺騙行為在本案中起到了主要作用，因而構(gòu)成詐騙罪。,

15、D.甲系汽車檢修廠職工，發(fā)現(xiàn)自己將要檢修的一輛公交車為仇人乙駕駛，便在檢修時破壞了剎車裝置，然后交付使用。乙駕駛該車時，因剎車失靈，導(dǎo)致與其他車輛相撞，造成三人死亡，一人重傷。由于甲不是對正在使用中的交通工具實施破壞手段，所以不構(gòu)成破壞交通工具罪。,患者家屬持刀劫持護士 公安副局長奪刀救人質(zhì),2008年2月22日晚8時許，武漢一家醫(yī)院神經(jīng)內(nèi)科病房一患者家屬因醫(yī)患糾紛，趁護士站只有一名護士之機，拿水果刀將該護士劫持，要求院長與科室主任前來談判。武漢市區(qū)兩級防暴隊員和民警將劫持者制服。,自決,和解,仲裁委員會,勞動爭議仲裁委員會 1.國內(nèi)： 人事爭議仲裁委員會 普通的 2.涉外：,相關(guān)習(xí)題,李某和

16、王某因房屋租賃合同發(fā)生糾紛，他們可以通過下列哪些方式解決？A李某和王某二人和解B請居委會的張大媽進行調(diào)解C到仲裁委員會申請仲裁D一方起訴至法院,電影秋菊打官司,秋菊打官司劇情簡介,故事發(fā)生在中國西北一個小山村。秋菊的丈夫王慶來與村長王善堂發(fā)生了爭執(zhí)，被村長踢中要害。秋菊懷著身孕去找村長說理，村長不肯認錯。秋菊認為這樣的事一定要討個說法。秋菊又到鄉(xiāng)政府告狀，村長答應(yīng)賠償秋菊家的經(jīng)濟損失。村長把錢扔在地上，受辱的秋菊沒有撿錢，而又一次踏上了漫漫的告狀路途。秋菊先后到了縣公安局和市里，最后決定向人民法院起訴，結(jié)果敗訴。但秋菊堅持認為要討回公道，于是又向市中級人民法院提起上訴。 除夕之夜，秋菊難產(chǎn)。村

17、長組織村民連夜踏雪冒寒送秋菊上醫(yī)院。秋菊順利地產(chǎn)下了一個男嬰，秋菊與家人對村長感激萬分，官司也不再提了。 可當(dāng)秋菊家慶賀孩子滿月時，傳來市法院的判決，村長被拘留。望著遠處警車揚起的煙塵，秋菊感到深深地茫然和失落,1.在民事訴訟中，法院的下列哪些活動屬于民事訴訟活動？（律考1996年卷一第65題） A.受理案件 B.合議庭向?qū)徟形瘑T會匯報案情 C.作出判決 D.審判委員會討論案件 2.下列哪種行為不屬于訴訟活動？ A.調(diào)查取證 B.采取強制措施 C.起訴 D.審判委員會討論案件,試題習(xí)題,我國立法關(guān)于民事訴訟目的的定位,民事訴訟法第2條 中華人民共和國民事訴訟法的任務(wù)，是保護當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，

18、保證人民法院查明事實，分清是非，正確適用法律，及時審理民事案件，確認民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，教育公民自覺遵守法律，維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)順利進行。 由此可見，我國立法關(guān)于民事訴訟的目的傾向于多元說：程序保障說+權(quán)利保護說+維護法律秩序說。,當(dāng)事人主義,當(dāng)事人主義是指在民事訴訟中,訴訟請求的確定、訴訟資料、證據(jù)材料的收集和證明主要由當(dāng)事人負責(zé)。 當(dāng)事人主義強調(diào)民事訴訟以當(dāng)事人雙方的主張、舉證而進行，當(dāng)事人可以自由充分處分權(quán)利，并以此影響甚至主導(dǎo)訴訟；法院不是積極地參與訴訟，而是對當(dāng)事人雙方的訴訟活動消極地加以跟隨，只能居中裁判。 從機構(gòu)設(shè)置

19、上講，當(dāng)事人主義訴訟結(jié)構(gòu)注意當(dāng)事人雙方在訴訟中攻防力量的平衡，賦予雙方當(dāng)事人平等的訴訟地位、訴訟權(quán)利義務(wù)，為雙方提供了公平競爭的訴訟場地。,當(dāng)事人主義的優(yōu)缺點 1.優(yōu)點：尊重當(dāng)事人的主體地位，有利于調(diào)動當(dāng)事人的訴訟積極性； 2.缺點：不利于體現(xiàn)社會正義； 由于當(dāng)事人訴訟水平參差不齊或者玩弄訴訟技巧可能導(dǎo)致訴訟遲延，影響訴訟效率。,職權(quán)主義,職權(quán)主義是指法院在民事訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)。具體是指在民事訴訟中，程序的進行以及訴訟資料、證據(jù)材料的收集等由法院負責(zé)。 職權(quán)主義強調(diào)法院在訴訟中的主動性，更注意法院職能的發(fā)揮，法院對尋求案件事實真相負有責(zé)任，訴訟以法院對案件的調(diào)查為主線而展開。 從訴訟結(jié)構(gòu)上

20、講，職權(quán)主義訴訟結(jié)構(gòu)以法院的訴訟行為為核心，依法院的主動行為而展開，不強調(diào)當(dāng)事人雙方在訴訟中的對抗作用。,職權(quán)主義模式的優(yōu)缺點： 1.優(yōu)點：有利于體現(xiàn)國家所推崇的社會正義；有利于訴訟效率的提高； 2.缺點：它不利于調(diào)動當(dāng)事人的訴訟積極性；容易導(dǎo)致法院專橫甚至司法腐敗。,民事訴訟法,1.狹義（形式意義）的民事訴訟法： 專指民事訴訟法典。 2.廣義（實質(zhì)意義）的民事訴訟法： 不僅包括民事訴訟法典，還包括憲法、其他法律、法規(guī)中有關(guān)民事訴訟的規(guī)范，以及最高人民法院在適用民事訴訟法過程中發(fā)布的司法解釋。如中華人民共和國仲裁法、最高人民法院關(guān)于適用若干問題的意見、等。,相關(guān)習(xí)題,中國球員李某在德國某俱樂部

21、踢球，因合同糾紛與該俱樂部發(fā)生糾紛，李某在德國提起民事訴訟，請問其是否應(yīng)當(dāng)按照我國民事訴訟法起訴？ A應(yīng)當(dāng) B不應(yīng)當(dāng) C取決于德國法院的決定 D取決于李某的選擇,案例分析,約翰是英國駐華大使館的外交人員。某日外出旅游，購物時不慎將瓷器摔碎，與店主發(fā)生糾紛，店主要將約翰告上法庭，約翰說：“我是駐華使館的外交人員，享有外交特權(quán)和司法豁免權(quán)，你不能告我?！?問題： 本案中約翰是否享有外交特權(quán)和豁免權(quán)？店主是否可以起訴約翰？,空間效力,空間效力范圍及于整個中華人民共和國的領(lǐng)域，包括領(lǐng)土、領(lǐng)海和領(lǐng)空，以及領(lǐng)土的自然延伸部分，也包括我國駐外使、領(lǐng)館。 判斷題： 英國人史密斯和中國人李某在美國發(fā)生合同糾紛，

22、雙方約定在中國法院進行民事訴訟，以及使用與案件有最密切聯(lián)系國家即美國的民事訴訟法。（ ）,三大訴訟法之間的關(guān)系,1.共同點： 三部訴訟法都規(guī)定了法院依法獨立審判，實行合議制度、回避制度、公開審判制度和兩審終審制度，都規(guī)定了第一審程序、第二審程序和審判監(jiān)督程序。 2.不同之處： (1)民事訴訟由與本案有著直接利害關(guān)系的當(dāng)事人提起，刑事訴訟除自訴案件外，由檢察機關(guān)代表國家提起，行政訴訟則由具體行政行為的相對人提起；,(2)民事訴訟的一審程序分為普通和簡易程序，而刑事訴訟的一審分為公訴和自訴程序； (3)民事訴訟的證明責(zé)任由原、被告分擔(dān)，刑事訴訟由起訴方承擔(dān)證明責(zé)任，行政訴訟則由被告負責(zé)證明具體行政行為的合法性。,相關(guān)習(xí)題,民事訴訟與行政訴訟的不同之處在于： A訴訟主體在實體法律關(guān)系上的平等性 B解決爭議的性質(zhì) C當(dāng)事人在訴訟中的地位的平等