抵消，是指雙方互負債務(wù)時，各以其債權(quán)以充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。為抵消的債權(quán)，即債務(wù)人的債權(quán)，稱為自動債權(quán)、抵消債權(quán)或反對債權(quán)。被抵消的債權(quán)，即債權(quán)人的債權(quán)，叫做受動債權(quán)或主債權(quán)。 抵消依其產(chǎn)生的根據(jù)不同，可分為法定抵消與合意抵消兩種。法定抵消由法律規(guī)定其構(gòu)成要件，當(dāng)要件具備時，依當(dāng)事人一方的意思表示即可發(fā)生抵消的效力。依當(dāng)事人一方的意思表示即可發(fā)生抵消效力的權(quán)利，稱為抵消權(quán)，屬于形成權(quán)。合意抵消是指按照當(dāng)事人雙方的合意所為的抵消。它重視當(dāng)事人的意思自由，可不受法律規(guī) 定的構(gòu)成要件的限制。當(dāng)事人訂立的這種合同叫做抵消合同，其成立應(yīng)依民法關(guān)于意思表示的一般規(guī)定。抵消合同的效力是消滅當(dāng)事人之間同等數(shù)額之內(nèi)的合同關(guān)系。本節(jié)僅介紹法定抵消。 抵消 (指法定抵消，下同 )的功能，一是節(jié)省給付的交換，降低交易成本 ;二是確保債權(quán)的效力，即在雙方當(dāng)事人互負債務(wù)時，如當(dāng)事人一方只行使自己的債權(quán)而不履行自己的債務(wù)，那么對方當(dāng)事人就會受損害，抵消則能克服這一弊端。 二、抵消的要件 按照合同法第 99 條的規(guī)定，抵消必須具備一定的要件才能生效： (一 )必須是雙方當(dāng)事人互負債務(wù)、互享債 權(quán) 抵消系以在對等額內(nèi)使雙方債權(quán)消滅為目的，故以雙方債權(quán)的存在為必要前提。抵消權(quán)的產(chǎn)生，在于當(dāng)事人對于對方既負有債務(wù)，同時又享有債權(quán)。只有債務(wù)而無債權(quán)或者只有債權(quán)而無債務(wù)，均不發(fā)生抵消問題。 當(dāng)事人雙方存在的兩個債權(quán)債務(wù)，必須合法有效。任何一個債權(quán)債務(wù)的原因行為 (合同 )不成立或無效時，其債權(quán)不能有效存在，故當(dāng)然不能抵消。合同得撤銷時債權(quán)是否可抵消應(yīng)區(qū)分不同的情況：引起主動債權(quán)的合同得撤銷時，在撤銷前，其債權(quán)為有效，因而仍得抵消 ;嗣后如被撤銷，則與自始無效同，其抵消也成為無效，從而被抵消之債權(quán)仍舊存在 ，并不消滅。被動債權(quán)據(jù)以產(chǎn)生的合同得撤銷時，如抵消權(quán)人 (撤銷權(quán)人 )知其得為撤銷并仍為抵消，則可以認為他已拋棄撤銷權(quán)，其抵消應(yīng)為有效 ;如其不知得為撤銷，則仍可行使撤銷權(quán)，一經(jīng)撤銷，與自始無效同，其抵消即為無效。 在附條件的債權(quán)中，如所附條件為停止條件，在條件成就前，債權(quán)尚不發(fā)生效力，自不得為抵消。如其為解除條件，則條件成就前債權(quán)為有效存在，故得為抵消 ;且條件成就并無溯及力，因而行使抵消權(quán)后條件成就時，抵消仍為有效。 超過訴訟時效期間的債權(quán)，不得作為主動債權(quán)而主張抵消，否則無異于強迫對方履行自然債務(wù)。如 果被動債權(quán)已過訴訟時效期間，就可用作抵消。在此場合，可認為債務(wù)人拋棄了時效利益。 附有同時履行抗辯權(quán)的債權(quán)，不得以之為主動債權(quán)而主張抵消，否則即為剝奪對方的抗辯權(quán)。但如其作為被動債權(quán)，則可認為抵消權(quán)人已拋棄同時履行抗辯權(quán)，此時以之為抵消，當(dāng)無不可。 第三人的債權(quán)，即使取得該第三人的同意，也不能以之為抵消。因為一方面，此時僅一方當(dāng)事人能夠主張抵消，而對方則無此權(quán)利，有失公平 ;另一方面，第三人的債權(quán)對其債權(quán)人關(guān)系甚大，如允許用作抵消，則可能損及第三人的債權(quán)人的利益?？勺鳛槔獾氖?，連帶債務(wù)人以其他連帶債 務(wù)人對于債權(quán)人的債權(quán)，就其應(yīng)分擔(dān)部分為限，得主張抵消。債權(quán)讓與時，債務(wù)人對原債權(quán)人享有債權(quán)的，得向債權(quán)受讓人主張抵消。債務(wù)人對債權(quán)人享有債權(quán)的保證人得主張抵消。 (二 )雙方互負債務(wù)，必須其給付種類相同 所謂給付種類相同，合同法稱為標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同 (合同法第 99條第 1 款 )，是指可以一方的給付清償對方的債權(quán)。正因為如此，抵消通常在金錢債務(wù)或代替物債務(wù)以及其他種類物的債務(wù)中適用較多。雙方當(dāng)事人的給付物的種類雖然相同，但品質(zhì)不同時，例如甲級刀魚和乙級刀魚，原則上不允許抵消，但允許以甲級刀魚的給付抵消 乙級刀魚的給付。以特定物為給付物時，即使雙方的給付物屬于同一種類，也不允許抵消。但是，在雙方當(dāng)事人均以同一物為給付物時，仍屬同一種類的給付，可以抵消。例如，甲有向乙請求交付某特定物的債權(quán)，同時對于丙負有交付該物的債務(wù)， 嗣后在繼承丙的遺產(chǎn)的場合，就發(fā)生這種抵消。當(dāng)事人一方的給付物為特定物，對方的給付物為同種類的不特定物，因二者不是同種類的給付，不允許以種類債權(quán)對特定債權(quán)抵消，但允許以特定債權(quán)抵消種類債權(quán)。在雙方當(dāng)事人的債權(quán)皆為種類債權(quán)，但種類的范圍有廣有狹時，范圍狹的種類債權(quán)對于范圍廣的種類債權(quán)，可以抵消 ;范圍廣的種類債權(quán)對于范圍狹的種類債權(quán)，則不允許抵消。因為在后者，其給付的種類不同一。在雙方的債權(quán)或者一方的債權(quán)為選擇債權(quán)場合，如果依選擇權(quán)行使的結(jié)果是給付種類相同，就允許抵消。應(yīng)指出，合同法規(guī)定，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的 ，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵消 (合同法第 100 條 )。 (三 )必須是自動債權(quán)已屆清償期 因債權(quán)人通常僅在清償期屆至?xí)r，才可以現(xiàn)實地請求清償。若未屆清償期也允許抵消的話，就等于在清償期前強制債務(wù)人清償，犧牲其期限利益，顯屬不合理。所以，自動債權(quán)已屆清償期才允許抵消 (合同法第 99 條第 1 款 )。不過，自動債權(quán)未定清償期的，只要債權(quán)人給債務(wù)人以寬限期，寬限期滿即可抵消。 因債務(wù)人有權(quán)拋棄期限利益，在無相反的規(guī)定或約定時，債務(wù)人可以在清償期前清償。所以，受動債權(quán)即使未屆清償期，也應(yīng)允許抵消。 應(yīng)該指 出，在破產(chǎn)程序中，破產(chǎn)債權(quán)人對其享有的債權(quán)，無論是否已屆清償期，也無論是否附有期限或解除條件，均可抵消 (我國破產(chǎn)法 (試行 )第31 條 )。 (四 )必須是非依債的性質(zhì)不能抵消 所謂非依債的性質(zhì)不能抵消，是指依給付的性質(zhì)，如果允許抵消，就不能達到合同目的 (合同法第 99 條第 1 款但書 )。例如，法院決定扣留、提取勞動收入時，應(yīng)保留被執(zhí)行人及其所供養(yǎng)的家屬的生活必需品 ;查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)保留被執(zhí)行人本人及其所供養(yǎng)家屬的生活必需品。再如，故意實施侵權(quán)行為的債務(wù)人，不得主張抵消侵權(quán) 賠償損失 ;違約金債務(wù)不得自行以扣發(fā)款等方式作為充抵等。 三、抵消的方法 抵消為單獨法律行為，應(yīng)適用法律關(guān)于法律行為及意思表示的規(guī)定。抵消為處分債權(quán)的行為，故抵消人應(yīng)有行為能力，并需要對債權(quán)有處分權(quán)。抵消應(yīng)由抵消權(quán)人以意思表示向受動債權(quán)人為之，以受動債權(quán)人了解或通知到達受動債權(quán)人處為發(fā)生效力。受動債權(quán)人為無行為能力人或限制行為能力人時，以通知到達其法定代理人處為發(fā)生效力 (合同法第 99 條第 2 款 )。 抵消為法律行為，而法律行為的效力原則上不溯及既往，但因當(dāng)事人在雙方債權(quán)具備抵消要件時往往認為可隨時 抵消，于是常常怠于為抵消的意思表示。所以，僅令抵消的意思表示向?qū)戆l(fā)生效力，就容易產(chǎn)生不公平的結(jié)果。如果令抵消的意思表示溯及最初得為抵消時發(fā)生效力，即相互間的債權(quán)溯及到得為抵消時按照抵消數(shù)額而消滅，結(jié)果就比較公平。由此決定，其后的利息債務(wù)，因給付遲延的賠償損失、受領(lǐng)遲延的效果等，都因抵消而消滅。 抵消的意思表示，不得附有條件或期限 (合同法第 99 條第 2 款 )。因為附有條件或期限使其效力不確定，與抵消的本旨相悖，并且有害于他人的利益。 四、抵消的效力 抵消使雙方債權(quán)按照抵消數(shù)額而消滅。之所以如此， 是因為從自動債權(quán)方面看，不能超過自己的債權(quán)額獲得滿足 ;從受動債權(quán)方面看，也僅于獲得滿足的范圍，即僅就自動債權(quán)額消滅其債權(quán)。由此決定，一方的債權(quán)額大于對方的債權(quán)額時，前者僅消滅一部分債權(quán)額，后者則全部消滅。 抵消使雙方債權(quán)溯及到得為抵消時消滅。所謂得為抵消時，是指抵消權(quán)發(fā)生之時。如果雙方債權(quán)的抵消權(quán)發(fā)生之時不同，則