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文檔簡介

第一章 行政法概述 第一節(jié) 行政法的基本概念 一、行政行政法意義上的行政是指公共行政。 行政 是指由國家行政機關(guān)對于不屬于審判、檢察工作以及立法中的其他法律的具體應(yīng)用問題以及自己依法制定的法規(guī)進行的解釋。狹義講來,指國家職能中,除了立法和司法以外的全部職能的總稱;廣義講來,指作為決策職能的政治之外的執(zhí)行職能。我國行政法意義上的行政主要是指形式行政。 行政法律關(guān)系 ,是指受行政法律規(guī)范調(diào)控的因行政活動(權(quán)利活動和非權(quán)利活動)而形成或產(chǎn)生(引發(fā))的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。這種關(guān)系既應(yīng)包括在行政活動過程中所形成的行政主體與行政 相對人之間的行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,也應(yīng)包括因行政活動產(chǎn)生或引發(fā)的救濟或監(jiān)督關(guān)系。 行政法律關(guān)系的要素 (一)、行政法律關(guān)系主體(二)、行政法律關(guān)系內(nèi)容(三)、行政法律關(guān)系客體即聯(lián)系主體雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的媒介,通常表現(xiàn)為一定的標的和利益載體。 行政法律關(guān)系主體 :行政法律關(guān)系當事人,也稱行政法主體或行政法律主體,是指參加行政法律關(guān)系享有權(quán)利、承擔義務(wù)的當事人。二、 行政法 ,是調(diào)整由于國家行政管理發(fā)生的行政關(guān)系的法律規(guī)范的總和。行政法是圍繞著行政權(quán)展開的,核心是控制行政權(quán)的運行。行政法包括三個部分:行政組織法、行政行為 法、行政監(jiān)督法。 第二節(jié)行政法的法律淵源 一、成文法在行政法法律淵源中的地位原則上成文法是我國行政法的主要法律淵源,不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。二、行政法法律淵源的主要種類 1憲法。 2法律。 3行政法規(guī)。 4地方性法規(guī)。 5民族自治條例和單行條例。 6規(guī)章,分為部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。 7國際條約和協(xié)定。 8法律解釋。 第三節(jié)行政法的基本原則 一、依法行政原則,( 1) 職權(quán)法定( 2)合理行政 ( 3)權(quán)責一致( 4)高效便民( 5)程序正當)依法行政是行政活動的基本準則。行政決定的法律效力和法律后果 ,取決于該行政決定與法律的一致性。行政機關(guān)的職權(quán)和行使職權(quán)中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)必須以法律規(guī)定為依據(jù),行政機關(guān)的法律能力和行政職權(quán)應(yīng)當來自于法律的授權(quán)。二、行政合理原則,行政合理的核心含義,是行政裁量決定應(yīng)當具有理性基礎(chǔ),禁止行政決定的武斷專橫和隨意。行政裁量決定符合并體現(xiàn)法律對裁量權(quán)限的授權(quán)目的,不得以形式合法背離立法的實質(zhì)要求;行政裁量決定建立于對相關(guān)因素的正當考慮之上,不得考慮不相關(guān)的因素;行政裁量決定還應(yīng)當符合行政法上的正當程序和最一般法律正義要求。 第二章 行政組織與國家公務(wù)員 第一節(jié) 行政組織法概述行政 組織是指以實現(xiàn)國家行政職能為目的,以行政職位為基本構(gòu)成單位的組織。行政組織的典型和主要形態(tài)是國家行政機關(guān)。 行政主體 ,是指能夠以自己的名義實施國家行政管理職能并承受一定法律后果的國家行政機關(guān)和社會組織。行政主體范疇的作用,是在實施行政管理和進行行政復議與行政訴訟中,設(shè)置一個代表國家的法律行為主體。能夠成為行政主體的包括行政機關(guān)和非政府組織。 行政機關(guān) 是由國家依法設(shè)立、行使國家行政職權(quán),掌管國家行政事務(wù)的國家機構(gòu)。按照不同的標準,可以將行政機關(guān)劃分為不同種類:( 1)一級政府( 2)一級人民政府的職能部門( 3)派出機 關(guān)( 4)綜合執(zhí)法機關(guān)。 行政機構(gòu) 是行政機關(guān)的內(nèi)部機構(gòu),一般不能成為行政主體,除非得到法律、法規(guī)、規(guī)章的特別授權(quán)。如派出機構(gòu)。 第二節(jié) 中央國家行政機關(guān)中央行政機關(guān),是指國務(wù)院和國務(wù)院所屬各工作部門的總稱。國務(wù)院、國務(wù)院各部門、國務(wù)院直屬機構(gòu)可以成為行政主體,國務(wù)院辦公、辦事機構(gòu)、議事協(xié)調(diào)機構(gòu)等,一般不能成為行政主體。 第三節(jié) 地方國家行政機關(guān) 地方行政機關(guān)包括普通地方國家行政機關(guān)、民族自治地方行政機關(guān)和特別行政區(qū)行政機關(guān)三種。政府工作部門受本級政府統(tǒng)一領(lǐng)導,并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受上級人民政府主管部門的業(yè)務(wù) 指導或者領(lǐng)導。 地方政府的派出機關(guān) 有三類:( 1)行政公署。( 2)區(qū)公所。( 3)街道辦事處。 政府部門的派出機構(gòu) 主要有:( 1)公安派出所。( 2)稅務(wù)所。( 3)工商所。第四節(jié) 實施行政職能的非政府組織一、法律、法規(guī)授權(quán)的組織 法律、法規(guī)授權(quán)的組織,是指根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定,可以以自己的名義從事行政管理活動、參加行政復議和行政訴訟并承擔相應(yīng)法律責任的非政府組織。常見的接受法律、法規(guī)授權(quán)組織是事業(yè)單位、企業(yè)單位等組織,如高等院校、公用企業(yè)等。二、行政機關(guān)委托的組織行政機關(guān)委托的組織,是以委托機關(guān)的名義在委托事項范圍內(nèi) 從事行政管理活動的非政府組織。但是這類組織不能夠不能以自己的名義實施行政管理和對外承擔法律后果。常見的行政機關(guān)委托的組織是治安聯(lián)防隊等。 第五節(jié) 國家公務(wù)員 一、國家公務(wù)員的概念國家公務(wù)員,是指各級行政機關(guān)中除工勤人員以外,占有行政職位從事國家行政公務(wù)的人員。判斷一個人是不是公務(wù)員,兩個條件:( 1)在行政機關(guān)系統(tǒng)里工作。( 2)行使行政職權(quán)、執(zhí)行行政公務(wù)。對于一個自然人,要區(qū)分其公務(wù)員身份和公民身份。如果是公務(wù)員,其行為就是職務(wù)行為,引發(fā)的訴訟的行政訴訟。如果是公民,其行為就是個人行為,引發(fā)的訴訟是民事訴訟。二 、公務(wù)員的獎懲獎勵的種類,是嘉獎、記三等功、二等功、一等功,授予榮譽稱號。行政處分種類有:警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。 行政相對方 :在行政法律關(guān)系中行政主體相對應(yīng)的另一方當事人,是其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。 行政相對人的權(quán)利義務(wù) :( 1)行政參與權(quán)。是指行政相對人可以依照法律規(guī)定,通過各種途徑參與國家行政管理活動的權(quán)利。包括直接參與管理權(quán)、了解權(quán)、聽證權(quán)、行政監(jiān)督權(quán)、行政協(xié)助權(quán)等。( 2)行政受益權(quán)。是指行政相對人可以依照法律規(guī)定從行政主體或通過行政主體的管理活動獲得利益。包括:就業(yè)權(quán), 享受養(yǎng)老、保險、救濟金等社會福利的權(quán)利,獲得許可、獎勵、減免稅等其他利益的權(quán)利,接受義務(wù)教育的權(quán)利。( 3)行政保護權(quán)。是指行政相對人的合法利益受到侵犯時,有權(quán)獲得行政法上的保護。包括兩方面:第一,當行政相對人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)受到其他公民或組織侵犯時,有權(quán)請求行政機關(guān)予以保護;第二,當行政相對人的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)受到違法或不當?shù)男姓袨榍址笗r,有權(quán)申請行政復議或提起行政訴訟;在權(quán)益受到行政行為侵害造成損失時,有獲得賠償或補償?shù)臋?quán)利。 行政相對人的義務(wù) 主要有:遵守行政法規(guī),服從行政管理,執(zhí)行行政決定等。 第三章 抽象 行政行為 補充 行政行為概述一、行政行為的概念行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)所作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。二、行政行為的特征(一)執(zhí)行性(二)裁量性(三)單方意志性(四)強制性。三、行政行為的內(nèi)容(一)賦予權(quán)利或免除義務(wù)(二)減少權(quán)利或增加義務(wù)(三)確認法律事實和法律地位。行政行為的分類(一)行政立法行為、行政執(zhí)法行為和行政司法行為(二)抽象行政行為和具體行政行為。根據(jù)行政行為實施的對象及適用力的不同,可以將行政行為分為抽象行政行為和具體行政行為。 合法要件 :行為主體合法、行為內(nèi)容合法和行為程序合法。 抽象行政行為 是行政機關(guān)的 “ 立法 ” 行為, 具體行政行為 是指行政主體針對特定的對象,就特定的事項作出的處理決定。兩者的區(qū)別如下:( 1)調(diào)整的對象不同。抽象行政行為一般調(diào)整不特定的多數(shù)人和事,具體行政行為僅僅針對特定的人和事。( 2)能否反復適用不同。( 3)影響相對人權(quán)利義務(wù)的方式不同。( 4)行為程序不同。( 5)救濟途徑不同。 第一節(jié) 抽象行政行為概述一、 抽象行政行為 ,是指國家行政機關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。二、行政法律規(guī)范的效力等級。憲法是具有最高的法律效力,行政法規(guī)、規(guī)章都不得同憲 法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。三、行政規(guī)則沖突的解決辦法:同一機關(guān)制定的行政法規(guī)、規(guī)章,特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的,適用特別規(guī)定;新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定。行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,由國務(wù)院裁 決。地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時,由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決:( 1)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致,不能確定如何適用時,上國務(wù)院提出意見,國務(wù)院認為應(yīng)當適用地方性法規(guī)的,應(yīng)當決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認為應(yīng)當適用部門規(guī)章的,應(yīng)當提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決;( 2)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時,由國務(wù)院裁決。 第二節(jié) 行政法規(guī)一、制定權(quán)限在制定條件方面,國務(wù)院制定行政法規(guī)應(yīng)當以憲法和法律為根據(jù)。規(guī)定事項有以下三個方面:( 1)執(zhí)行具體法律 規(guī)定事項,即為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項。( 2)實施憲法規(guī)定職權(quán)事項,即憲法第 89 條規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項。( 3)全國人大授權(quán)事項。應(yīng)當由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的事項,國務(wù)院可以根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的授權(quán)決定先制定行政法規(guī)。但是有關(guān)犯罪和刑法、對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項不得授權(quán)。授權(quán)決定應(yīng)當明確授權(quán)的目的和范圍。行政法規(guī)的名稱有三個:條例、規(guī)定、辦法。二、制定程序國務(wù)院制定行政法規(guī),需要經(jīng)歷立項、起草、審查、決定與公布程 序。三、監(jiān)督程序全國人大常委會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。提出的程序是:( 1)中央軍委、最高人民法院和最高人民檢察院和各省自治區(qū)直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸,可以向全國人大常委會書面提出進行審查的請求,由常務(wù)委員會工作機構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進行審查,查出意見。( 2)其他的國家機關(guān)和社會團體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民,認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸的,可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出進行審查的建議,由常委會的工作機構(gòu)進行研究,必要時送有關(guān)的專門委員會進行審查、提出意見。 第三節(jié) 行政規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令一、國務(wù)院部門規(guī)章,國務(wù)院部門規(guī)章的制定機關(guān)是國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的有屬機構(gòu)。這類制定機關(guān)可以分為國務(wù)院組成部門和直屬機構(gòu)兩大類。國務(wù)院的直屬事業(yè)單位中國證券監(jiān)督管理委員會,根據(jù)單行法律的授權(quán),可以行使部門規(guī)章制定權(quán)。規(guī)章解釋權(quán)屬于規(guī)章制定機關(guān)。國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章,地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當?shù)囊?guī)章;省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不 適當?shù)囊?guī)章。二、地方政府規(guī)章,地方政府規(guī)章的制定主體分為兩類。第一是省、自治區(qū)、直轄市的人民政府,第二是較大的市的人民政府。較大的市的人民政府,是指省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)的市,以及經(jīng)過國務(wù)院批準的較大的市的人民政府。地方政府規(guī)章制定權(quán)限:( 1)為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項。( 2)屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。地方政府規(guī)章應(yīng)當經(jīng)過政府常務(wù)會議或者全體會議決定。首長簽署命令予以公布。本級人民政府公布和本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報紙應(yīng)當及時刊登,地方人民政府公報刊登的規(guī) 章文本為標準文本。三、有普遍約束力的決定、命令,規(guī)章以下的規(guī)范性文件,稱為有普遍約束力的決定、命令,是指行政機關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復適用的行政規(guī)范性文件。各級人民政府有權(quán)以發(fā)布決定、命令的形式行使其各種職權(quán)。國務(wù)院除了制定行政法規(guī)以外,還發(fā)布一些規(guī)范性文件。國務(wù)院部門和地方一定級別的政府在制定規(guī)章以外,還可以制定規(guī)章以外的規(guī)范性文件。規(guī)章制定主體以下的行政機關(guān),也可以制定規(guī)范性文件。以上三種文件,統(tǒng)稱有普遍約束力的決定、命令。縣級以上地方各級人民政府有權(quán)改變或者撤銷各工作部門的不適當?shù)拿?、指示和下?人民政府的不適當?shù)臎Q定、命令。 第四章 具體行政行為 概述 第一節(jié) 具體行政行為的概念一、具體行政行為的定義,是國家行政機關(guān)依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。二、具體行政行為的分類 1依職權(quán)的和須申請的具體行政行為。 2羈束的和裁量的具體行政行為。 3授益的和負擔的具體行政行為。 4要式的與不要式的具體行政行為。 第二節(jié) 具體行政行為的成立和效力 一、具體行政行為的成立,是指具體行政行為在法律上存在。二、具體行政行為效力的種類具體行政行為的公定力。公定力,假定行政行為合法,合 法就有效,有效會產(chǎn)生了三個效力:( 1)確定力,是指具體行政行為不再爭議、不得更改的效力,具體行政行為因此取得不可撤銷性。( 2)拘束力,是指具體行政行為一經(jīng)生效,行政機關(guān)和對方當事人都必須遵守,其他國家機關(guān)和社會成員必須予以尊重的效力。( 3)執(zhí)行力,是指使國家強制力迫使當事人履行義務(wù)或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。三、具體行政行為的無效、撤銷和廢止(一)具體行政行為的無效構(gòu)成具體行政行為無效的條件。如果一個具體行政行為有嚴重和明顯的法律缺陷。比如:( 1)要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為。( 2)明 顯缺乏法律依據(jù)的。( 3)明顯缺乏事實根據(jù)的。具體行政行為無效的后果:無效行政行為沒有公定力。無效的具體行政行為自發(fā)布之時就沒有任何法律約束力,當事人不受它的拘束,其他國家機關(guān)和其他社會成員也可以不尊重它。致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者組織,可以在任何時候主張該具體行政行為無效,有權(quán)國家機關(guān)可在任何時候宣布該具體行政行為無效。具體行政行為被確定無效后,原則上應(yīng)當盡可能恢復到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài)。(二)可撤銷的具體行政行為??沙蜂N的具體行政行為的條件:具體行政行為違法和明顯不適當??沙蜂N的具體行政 行為的后果:可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機關(guān)作出撤銷決定,才能否定法律效力。法定程序是指行政復議、行政訴訟和行政監(jiān)督程序。具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日。在處理后果上,具體行政行為因為被撤銷而喪失或者不能取得法律效力后,如果相關(guān)義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行的,能夠恢復原狀的應(yīng)當恢復原狀。違法不一定無效,違法在大部分情況下無效,少量的情況下有效。(三)具體行政行為的廢止。具體行政行為廢止的條件。廢止是行政機關(guān)依職權(quán)具體行政行為喪失法律效力的行為。廢止的理由和條件是由于客 觀條件的變化,具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的必要。廢止的條件通常有:( 1)具體行政行為的法律依據(jù)發(fā)生變化。( 2)具體行政行為的事實根據(jù)發(fā)生變化。( 3)具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實現(xiàn)。具體行政行為廢止的法律結(jié)果:自廢止之日起喪失效力。如果廢止當事人的合法權(quán)益受到嚴重損失,或者帶來嚴重的社會不公正,應(yīng)當給予必要的補償。 第三節(jié) 具體行政行為的一般合法要件一、有確鑿的事實證據(jù)二、正確適用法律法規(guī)三、遵守法定行政程序四、沒有超越職權(quán)五、沒有濫用職權(quán)。 第四節(jié) 具體行政行為的類型 :一、行政強制措施,是指行政機關(guān)為 了防止和制止可能發(fā)生或者正在發(fā)生的違法行為,或者進行行政調(diào)查檢查,對公民、法人或者其他組織的人身、財產(chǎn)等采取的國家行政強制措施。行政強制措施分為:( 1)對人身的強制。( 2)對財產(chǎn)的強制。( 3)對行為的強制。二、行政征收,是行政機關(guān)為保證國家機關(guān)進行正常職能活動或者為保證提供公共服務(wù),無償和強制地向公民、法人或者其他組織征收錢物的活動,征收內(nèi)容主要是稅和費。行政征收的內(nèi)容主要有: 1、稅收征收。 2、資源費征收。 3、建設(shè)資金征收。三、行政裁決,是行政機關(guān)依法裁決公民、法人或者其他組織之間民事爭議的活動。行政裁 決主要有以下幾類:( 1)損害賠償裁決。( 2)權(quán)屬糾紛裁決。( 3)侵權(quán)糾紛裁決。相關(guān)的行為還有行政調(diào)解和行政仲裁。調(diào)解和仲裁的對象也是民事糾紛。但是,行政機關(guān)調(diào)解和仲裁民事糾紛不屬于具體行政行為。 第五章 行政許可第一節(jié) 行政許可概述,行政許可,是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請,經(jīng)依法審查,準予其從事特定活動的行為。第二節(jié) 行政許可的設(shè)定一、設(shè)定行政許可的原則一般性指導原則和可設(shè)定事項原則。二、設(shè)定行政許可的權(quán)限和形式(一)經(jīng)常性行政許可的設(shè)定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)。(二)非經(jīng)常性行政許可的設(shè)定 。國務(wù)院的決定、省級政府的規(guī)章。三、設(shè)定行政許可的程序,起草,評價。第三節(jié) 行政許可的實施機關(guān),行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)組織。 第四節(jié) 行政許可的實施程序 普通程序制度,特別程序制度。第五節(jié)行政許可的費用。禁止收費原則。法定例外的實施:法律、行政法規(guī)。 第六章 行政強制執(zhí)行第一節(jié) 行政強制執(zhí)行的概念和原則。 行政強制執(zhí)行 是使用強制措施實現(xiàn)行政法義務(wù)的國家執(zhí)行制度。我國現(xiàn)行行政強制執(zhí)行的實施,實行以行政機關(guān)申請人民法院實施為主,由行政機關(guān)依法律、法規(guī)授權(quán)獨立實施為輔的制度。行政強制執(zhí)行的原則是:第一,先動員后強制。 第二,優(yōu)先選擇輕微方式。 第二節(jié) 行政強制執(zhí)行的種類分為間接執(zhí)行和直接執(zhí)行。間接強制包括代履行和執(zhí)行罰。一、代履行是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù),由他人代為履行可以達到相同目的的,行政機關(guān)可以自己代為履行或者委托第三人代為履行,向義務(wù)人征收代履行費用的強制執(zhí)行制度。最典型的是違章建筑的拆除。二、執(zhí)行罰,是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù),由行政機關(guān)迫使義務(wù)人繳納強制金以促使其履行義務(wù)的強制行政制度。最典型的是稅務(wù)中的滯納金。三、直接強制是行政機關(guān)直接對義務(wù)人的人身或財產(chǎn)采取強制措施,以實現(xiàn)行政法義務(wù)的制度。涉及人 身自由和使用武器的直接強制,應(yīng)當由執(zhí)行警察職能的法定機關(guān)實施。第三節(jié) 行政強制執(zhí)行的程序 一、義務(wù)履行監(jiān)督的執(zhí)行保全,如果發(fā)現(xiàn)義務(wù)人在義務(wù)履行期限到來前可能隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損強制執(zhí)行標的物或以其他方法規(guī)避履行義務(wù)的,行政機關(guān)可以責令義務(wù)人提供擔保,或者采取扣押、查封財產(chǎn)、暫停支付等保全措施。二、行政強制執(zhí)行的告誡和決定,告誡應(yīng)當以書面形式。當事人收到告誡后有權(quán)進行陳述和申辯。在告誡書規(guī)定的義務(wù)履行期限到來時當事人仍然不履行行政法義務(wù)的,行政機關(guān)可以作出行政強制執(zhí)行決定。決定應(yīng)當以書面形式。三、行政強制措施 的實施,根據(jù)已經(jīng)生效的行政強制執(zhí)行決定書,行政機關(guān)可以將強制措施付諸實施。實施強制措施不得進行和解。 第七章 行政處罰第一節(jié) 行政處罰的概念和原則一、行政處罰,是國家行政機關(guān)構(gòu)成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實施的行政法上的制裁。二、行政處罰的原則(一)處罰法定原則(二)公正公開的原則(三)處罰與教育相結(jié)合原則(四)保障當事人程序權(quán)利原則。 第二節(jié) 行政處罰的種類與設(shè)定 一、行政處罰的種類 行政處罰法列舉規(guī)定了六類行政處罰: 1警告。 2罰款。 3沒收違法所得、沒收非法財物。 4責令停產(chǎn)停業(yè)。5暫扣或者 吊銷許可證,暫扣或者吊銷執(zhí)照。 6行政拘留。其他處罰種類的設(shè)定,只能由法律和行政法規(guī)規(guī)定。主要有三種:一是勞動教養(yǎng);一個是驅(qū)逐出境;一個是通報批評。二、行政處罰的設(shè)定,設(shè)定是一種創(chuàng)造或者說一種創(chuàng)制活動,實際上是一種立法活動。 1法律??梢栽O(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰,只能由法律設(shè)定。 2行政法規(guī)。可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。 3地方性法規(guī)??梢栽O(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。 4部門規(guī)章??梢栽O(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的處罰,罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。 5地方政府規(guī)章???以設(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、直轄市、自治區(qū)人大常委會規(guī)定。除法律、法規(guī)和規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政處罰。 第三節(jié) 行政處罰的實施機關(guān)、管轄與適用一、行政處罰的實施機關(guān)(一)行政主管機關(guān),除限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使外,國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)。(二)法律、法規(guī)授權(quán)的組織,法律、法規(guī)授權(quán)的組織實施行政處罰的條件是:第一,該組織具有管理公共事務(wù)的職能;第二,法律、法規(guī)的明文授權(quán);第三,在法定 授權(quán)范圍內(nèi)行使行政處罰權(quán)。(三)行政機關(guān)委托的組織,條件是:第一,該組織是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織;第二,該組織有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員;第三,對違法行為需要進行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的,應(yīng)當有組織進行相應(yīng)檢查鑒定的條件。受委托的組織不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰。 二、行政處罰的管轄與適用 (一)行政處罰的管轄 1級別管轄。原則上,行政處罰案件由縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。 2地域管轄。原則上,行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的有權(quán)行政機關(guān)管轄,但是法律、 行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。 3指定管轄。行政機關(guān)就管轄事項發(fā)生爭議,應(yīng)當報請它們的共同上級行政機關(guān)指定管轄。 4行政機關(guān)和刑事司法機關(guān)對違反行政管理秩序應(yīng)受處罰案件的權(quán)限劃分。當違法行為構(gòu)成犯罪時,除應(yīng)依法給予行政處罰外,行政機關(guān)必須將案件移送司法機關(guān)追究其刑事責任。(二)行政處罰的適用 1責令改正。行政機關(guān)實施行政處罰時,應(yīng)當責令當事人改正或者限期改正違法行為。 2重復處罰。對當事人的同一個違法行為,不得給予兩次以上罰款的行政處罰?!?一事不再罰 ” 是行政處罰的原則,指的是一個行為不能給予兩次罰款。 3裁量情節(jié) 。 4處罰的折抵。將行政拘留折抵相應(yīng)刑期,將行政罰款折抵相應(yīng)的刑罰罰金。5追究時效。行政違法行為在 2 年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,不再給予行政處罰。但法律另有規(guī)定的除外。治安管理處罰條例規(guī)定是六個月。 第四節(jié) 行政處罰的程序一、行政處罰的決定程序 (一)一般規(guī)則,必須首先查明違法事實才能給予行政處罰。保障當事人程序權(quán)利。(二)簡易程序,適用簡易程序的條件。第一,違法事實確鑿并有法定依據(jù);第二,處罰種類和幅度分別是對公民處以 50 元以下;對法人或者其他組織處以 1000 元以下的罰款或者警告的。(三)聽證程序,舉行聽證會的條件 。第一,行政機關(guān)將要作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照和較大額罰款等行政處罰決定。行政機關(guān)在聽證結(jié)束后,依照一般程序的有關(guān)規(guī)定作出處罰決定。當事人對限制人身自由的行政處罰有異議的,依照治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。(四)一般程序 1行政調(diào)查。 2行政處罰決定。二、行政處罰的執(zhí)行程序(一)一般規(guī)定原則上,在當事人申請行政復議或提起行政訴訟期間,行政處罰不停止執(zhí)行。(二)罰款的收繳,原則上,作出罰款決定的行政機關(guān)應(yīng)當與收繳罰款的機構(gòu)分離。作出處罰決定的行政機關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當事人應(yīng)當在法定期 限內(nèi),到指定的銀行繳納罰款。銀行應(yīng)當收受罰款,并將罰款直接上繳國庫。(三)行政強制措施 1到期不繳罰款的,每日按罰款數(shù)額的 3%加處罰款。 2根據(jù)法律規(guī)定,將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款。 3申請人民法院強制執(zhí)行。 行政處罰與行政強制措施的區(qū)別 : (1)性質(zhì)不同。行政處罰是對行政違法行為的事后制裁,而行下強制執(zhí)行不是一種制裁,本質(zhì)上屬于執(zhí)行行為; (2)目的不同。行政強制執(zhí)行的目的是為了促使被強制人履行法定義務(wù),而行政處罰的主要目的是為了懲戒行政違法行為。 (3)實施的對象不同。行政處罰的對象是違 法的,而行政強制措施的對象不一定是違法的。 行政處罰與行政強制的共同點 :行政處罰與行政強制的共同點都是因當事人不履行法定義務(wù)所引起的,但當事人不履行法定義務(wù)有兩種情況,一種是,此法定義務(wù)非履行不可,由此引起行政強制執(zhí)行,如納稅,當事人不履行納稅義務(wù)的,必須強迫當事人履行;另一種情況是,此義務(wù)已不可能再履行,故只能給予行政處罰,使其記取教訓,以后必須履行義務(wù)。如違反交通規(guī)則,闖紅燈,事后只能予以罰款,使其以后遵守交通規(guī)則,不可能強制執(zhí)行。 第八章 行政合同第一節(jié) 行政合同概述一、行政合同的概念,是指行政機關(guān)為實現(xiàn) 行政職能,同公民、法人和其他組織經(jīng)過協(xié)商達成一致設(shè)立、變更和終止雙方行政法上權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。 行政合同的特征包括 :行政合同的當事人一方必須是行政主體;行政合同的目的是為了實現(xiàn)國家行政管理目標;行政合同的雙方意思表示必須一致;在行政合同的履行、變更或解除中,行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。 二、行政合同的種類 1財產(chǎn)性的行政合同。典型形態(tài)是國有土地的出讓合同、國家訂貨合同。 2管理性的行政合同。 第二節(jié) 行政合同的基本制度:一、行政合同的訂立和效力,原則上應(yīng)當采用書面形式,法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。行政合同的訂立遵守要約、 承諾規(guī)則,原則上應(yīng)當依法采用招標或者其他競爭性方式。不采用競爭方式訂立合同的,應(yīng)當符合法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的條件。二、行政合同的履行(一)行政機關(guān)的指導和監(jiān)督(二)行政合同的變更和終止。行政合同的繼續(xù)履行將構(gòu)成對國家公共利益重大危害、重大損失或者重大不利的,行政機關(guān)可以變更或者終止行政合同,但是應(yīng)提供經(jīng)濟補償。 招投標 ,是在市場經(jīng)濟條件下進行大宗貨物的買賣,工程建設(shè)項目的發(fā)包與承包,以及服務(wù)項目的采購與提供時,所采取的一種交易方式。招標和投標是一種商品交易行為,是交易過程的兩個方面。 招標投標活動原則 :公開、公 平、公正和誠實信用。 第九章 政府采購第一節(jié) 政府采購概述 ,政府采購,是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織,使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。 第二節(jié) 政府采購當事人,采購人、采購代理機構(gòu)和供應(yīng)商。 第三節(jié) 政府采購方式和程序 ,政府采購采用以下方式:(一)公開招標;(二)邀請招標;(三)競爭性談判;(四)單一來源采購;(五)詢價;(六)國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認定的其他采購方式。公開招標應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。政府采購工程進行招標投標的,適用招標投 標法。 程序 : 指定招標計劃,確定投標人名單,編制招標文件,發(fā)售招標文件,開標會議準備。開標會,評標,編寫評標報告,發(fā)中標通知書,合同談判會議。第四節(jié) 政府采購合同 ,政府采購合同適用合同法。采購人和供應(yīng)商之間的權(quán)利和義務(wù),應(yīng)當按照平等、自愿的原則以合同方式約定。政府采購合同應(yīng)當采用書面形式。國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門應(yīng)當會同國務(wù)院有關(guān)部門,規(guī)定政府采購合同必須具備的條款。經(jīng)采購人同意,中標、成交供應(yīng)商可以依法采取分包方式履行合同。 政府采購基本原則 : 1、公開透明原則 2、公平競爭原則 3、公正原則 4、誠實信用原則。第 十章 行政程序第一節(jié) 行政程序的概念和原則 ,行政程序是行政機關(guān)實施行政行為的方式、方法、時間、步驟。當事人的參與原則。 第二節(jié)行政程序的基本制度一 、聽證制度價格法第 23 條要求建立聽證會制度,適用于制定關(guān)系群眾切身利益的公用事業(yè)價格、公益性服務(wù)價格、自然壟斷經(jīng)營的商品價格等政府指導價、政府定價。立法法第 58 條規(guī)定行政法規(guī)起草過程中聽取意見可以采取聽證會的形式。規(guī)章制定程序條例第 15 條規(guī)定了起草規(guī)章聽證會的組織程序。 二 、信息公開制度,信息公開,是行政機關(guān)向公民、法人或者其他組織公開政府文件、檔案材料和其他政府信息的制度。 三 、行政調(diào)查制度,行政調(diào)查是關(guān)于行政機關(guān)獲取公民、法人和組織的個人信息檔案、從事商業(yè)經(jīng)營和公共事業(yè)活動信息檔案和有關(guān)證據(jù)材料的制度。 四 、說明理由制度,說明理由是關(guān)于行政決定必須闡明其理由和真實用意的行政決策程序制度,特別適用于行使裁量權(quán)限和不利于當事人的行政決定。 五 、行政案卷制度,行政案卷是關(guān)于行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實作為根據(jù)的行政程序制度。行政案卷是有關(guān)案件事實的證據(jù)、調(diào)查或者聽證記錄等案件材料的總和。行政決定只能以行政案卷體現(xiàn)的事實為根據(jù),不得以行政案卷以外的、沒有經(jīng)過法定程 序認定的事實為根據(jù)。人民法院依據(jù)被告的案卷記錄審查被訴反傾銷行為的合法性。被告在作出被訴反傾銷行政行為時沒有記入案卷的事實材料,不能作為認定該行合法的根據(jù)。 第十二章 行政復議 第一節(jié) 行政復議概念和原則,行政復議,是指行政機關(guān)根據(jù)上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的監(jiān)督權(quán),在當事人的申請和參加下,按照行政復議程序?qū)唧w行政行為進行合法性和適當性審查,并作出裁決解決行政侵權(quán)爭議的活動。 行政復議基本原則 總起來說是一種義務(wù)性規(guī)則,包括合法、公正、公開、及時和便民五個方面。 第二節(jié) 行政復議范圍 一、可以申請行政復議的事項。行政 復議法將公民、法人和其他組織的合法權(quán)益都納入保護范圍,不再限于人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。行政復議所針對的主要是具體行政行為,還有一部分抽象行政行為。行政復議機關(guān),既可以對具體行政行為的合法性,也可以對具體行政行為的合理性作出判斷。行政復議的申請人,在提起對具體行政行為進行復議的同時,可以對該具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定,提出進行審查的請求。包括:國務(wù)院部門的規(guī)定,縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定,鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。二、行政復議的排除事項。內(nèi)部行為、行政調(diào)解、行政仲裁。 第三節(jié) 行政復議參加人和行政復議機關(guān)一 、行政復議申請人是依法申請行政復議的公民、法人或者其他組織。公民死亡引起的申請權(quán)轉(zhuǎn)移,由其近親屬承受。近親屬是指夫妻、父母、祖父母、外祖父母、子女、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹。法人或者其他組織終止引起的申請權(quán)轉(zhuǎn)移,由承受其權(quán)利的法人或者其他組織申請。二、行政復議被申請人,是作出被申請復議的具體行政行為的行政機關(guān)。( 1)獨立被申請人。( 2)共同被申請人( 3)繼續(xù)行使被撤銷行政機關(guān)權(quán)限的被申請人。( 4)法定授權(quán)的組織作為被申請人。( 5)派出機關(guān)和派出機構(gòu)作為被申請人。三、行政復議第三人,是同被申請的具體行政行為 有利害關(guān)系、參加行政復議的其他公民、法人或者其他組織。四、行政復議機關(guān)(一)縣級以上地方 政府部門作為被申請人的行政復議機關(guān),申請人可以向作出具體行政行為的本級人民政府,或者上一級人民政府的主管部門申請復議。對實行垂直領(lǐng)導的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的具體行政行為不服的,需要向上一級主管部門申請行政復議。例如海關(guān)、金融、國稅、外匯管理和國家安全機關(guān)。(二)省以下地方各級政府作為被申請人時的行政復議機關(guān)對地方各級人民政府的具體行政行為不服,上一級地方人民政府是行政復議機關(guān)。省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)所屬的縣級人民政府和為被申請時的行政復議機關(guān),應(yīng)當是省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的該派出機關(guān)。( 三)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市政府作為被申請人時的行政復議機關(guān),行政復議機關(guān)是作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府。對復議決定不服的,既可以向人民法院提起行政訴訟,也可以向國務(wù)院申請裁決。國務(wù)院按照行政復議法的規(guī)定作出最終裁決。(四)其他情形下的行政復議機關(guān) 1縣級以上的地方人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)作為被申請人時,由設(shè)立該派出機關(guān)的人民政府和為行政復議機關(guān)。 2政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)作為被申請人時,設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府作為行政復議機關(guān)。比如 對公安派出所的決定不服,可以到公安局或到公安局所屬的人民政府申請復議,兩個選一個。 3法律、法規(guī)授權(quán)的組織作為被申請人時,由直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門作為行政復議機關(guān)。 4兩個或者兩個以上的行政機關(guān)作為共同被申請人時,由他們的共同上一級行政機關(guān)作為行政復議機關(guān)。 5繼續(xù)行使被撤銷行政機關(guān)職權(quán)的行政機關(guān)作為被申請人時,由繼續(xù)行使職權(quán)的行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)作為行政復議機關(guān)。(五)行政復議機構(gòu),行政復議機構(gòu)是行政復議機關(guān)中具體辦理行政復議事項的機構(gòu)。 第四節(jié) 行政復議申請與 受理 一、行政復議的申請,行政復議法規(guī)定可以在 60 日內(nèi)申請行政復議;法律有關(guān)于超過 60 天的規(guī)定時,按照法律的規(guī)定。二、對行政復議申請的受理,行政復議機關(guān)應(yīng)當在收到行政復議申請后的 5 日內(nèi),對申請進行審查并作出有關(guān)受理的決定。行政復議機關(guān)受理行政復議申請,不得向申請人收取任何費用。(二)對行政復議機關(guān)無理拒絕受理的處理上級行政機關(guān)責令該行政復議機關(guān)受理。在必要時,由上級行政機關(guān)直接受理。(三)行政復議申請的移轉(zhuǎn)縣級地方人民政府收到屬于其他行政復議機關(guān)受理的行政復議申請,有義務(wù)轉(zhuǎn)送有行政復議機關(guān)。三、行政復議與行政 訴訟的關(guān)系 1選擇關(guān)系。除非法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復議,行政爭議當事人可以自由選擇申請行政復議還是提起行政訴訟。但是,這個選擇是排他的。 2必經(jīng)關(guān)系。只有在法律、法規(guī)明確規(guī)定的前提下,復議才可以是訴訟的必經(jīng)階段。主要有:治安管理處罰、稅務(wù)爭議和自然資源爭議的裁決等。 3限制性的選擇關(guān)系,行政機關(guān)做一個行為,當事人對行為不服,可以選擇申請復議,或者向法院起訴。但是如果法律規(guī)定行政復議機關(guān)作出的終局行政復議決定,當事人不得提起行政訴訟。如行政復議法中的國務(wù)院終局裁決、省級自然資源的復議決定,以及出入境管理 法中的復議決定等。四、具體行政行為在行政復議期間的執(zhí)行力。原則上,在行政復議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是,特殊情況下可以停止執(zhí)行。( 1)被申請人認為需要停止執(zhí)行的;( 2)行政復議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;( 3)申請人申請停止執(zhí)行,行政復議機關(guān)認為其要求合理,決定停止執(zhí)行的;( 4)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。 第五節(jié) 行政復議的審理、決定和執(zhí)行 ,一、行政復議的審理(一)審查方式,行政復議機關(guān)審查行政復議案件,原則上實行書面方式。但不排除其他適當方式。(二)舉證責任,行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)應(yīng)當自行政復議申請受理 之日起 7 日內(nèi),將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件發(fā)送被申請人。被申請人應(yīng)當自收到申請書副本或者申請筆錄復印件之日起 10 日內(nèi),提出書面答復,并提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料。被申請人不按照申請答復程序要求提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)部門材料的,視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。(三)查閱材料,享有資料查閱權(quán)的主體,是申請人和第三人;查閱資料的例外,是涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的材料。(四)證據(jù)收集,被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織和 個人收集證據(jù)。(五)撤回申請,申請人有權(quán)撤回已經(jīng)提出的行政復議申請。但是申請人不得以同一事實和理由再次申請行政復議。二、行政復議的決定(一)對有關(guān)行政規(guī)定和行政依據(jù)的審查和處理,對于申請人提出對行政規(guī)定進行審查申請的,按照行政復議機關(guān)的處理權(quán)限分別處理。第一,對該規(guī)定有權(quán)處理的,行政復議機關(guān)應(yīng)當在 30日內(nèi)依法處理。第二,對該規(guī)定無權(quán)處理的,行政復議機關(guān)應(yīng)當在 7 日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機關(guān)依法處理;接受行政復議機關(guān)轉(zhuǎn)送的有權(quán)機關(guān),應(yīng)當在 60 日內(nèi)依法作出處理。對于行政復議機關(guān)依職權(quán)發(fā)現(xiàn)具體行政行為依據(jù) 不合法,按照行政復議機關(guān)的處理權(quán)限分別處理。該行政復議機關(guān)有權(quán)處理的,應(yīng)當在 30 日內(nèi)依法處理;行政復議機關(guān)無權(quán)處理,應(yīng)當在 7 日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機關(guān)處理。對具體行政行為依據(jù)的處理期間,應(yīng)當中止對具體行政行為的審查。(二)對具體行政行為的決定,行政復議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu),對具體行政行為進行審查,提出審查處理意見;行政復議機關(guān)的負責人員作出行政復議決定。決定種類:( 1)維持。條件有五個方面:第一,事實清楚。第二,證據(jù)確鑿。第三,適用依據(jù)正確。第四,程序合法。第五,內(nèi)容適當。( 2)履行法定職責。 這種決定包括了確認不作為違法和履行法定義務(wù)兩個方面的內(nèi)容。( 3)撤銷、變更、確認違法和重新作出具體行政行為。被申請人不得以同一事實和理由作出與原來的具體行政行為相同者基本相同的具體行政行為。申請人在申請行政復議時一并提出了行政賠償請求,行政復議機關(guān)對符合國家賠償法的有關(guān)規(guī)定應(yīng)當給予賠償?shù)模跊Q定撤銷、變更具體行政行為或者確認具體行政行為違法時,應(yīng)當同時決定被申請人依法給予賠償。申請人在申請行政復議時沒有提出行政賠償損失請求,但是行政復議機關(guān)可以在法定情形下直接作出有賠償效果的決定。三、行政復議決定的執(zhí)行行政 復議決定的執(zhí)行,是有關(guān)國家機關(guān)依法采取措施強制實現(xiàn)行政復議決定規(guī)定內(nèi)容的行為。(一)被申請人不履行義務(wù)及其執(zhí)行措施,行政復議機關(guān)或者有關(guān)上級機關(guān),責令被申請人限期履行。(二)申請人不履行義務(wù)及其執(zhí)行措施,維持具體行政行為的行政復議決定,由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行;變更具體行政行為的行政復議決定,由行政復議機關(guān)依法強制執(zhí)行,或者申請人民法院強制執(zhí)行。 行政復議與行政訴訟的比較 (一)范圍:復議比訴訟寬。(二) 復議對有些事項作了列舉,而在訴訟中沒出現(xiàn)。(三)對于不受理事項, 復議比訴訟明確。(四)對民事調(diào)解不服不能啟動復議但可提起訴訟(五) 抽象行政行為的可審查性。 第十三章 刑事訴訟 行政訴訟的基本原則 1、審查具體行政行為的合法性原則,該原則的內(nèi)容包括:( 1)法院只審查具體行政行為的合法性,不審查抽象行政行為的合法性。( 2)原則上法院只審查具體行政行為的合法性,只有在例外的情況下即行政處罰顯失公平是才可以審查其合理性。( 3)法院只審查被告具體行政行為的合法性,原告的行為合法與否不受審查。 2、以事實為依據(jù),以法律為準繩原則。行政復議與行政訴訟:制度 行政訴訟和行政復議是兩個并行 的法律救濟制度。對公民、法人和其他組織而言,行政訴訟和行政復議都有對其合法權(quán)益保護的救濟功能。但兩者有著區(qū)別,行政復議是行政機關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督制度,是在行政訴訟之前進行的。而行政訴訟是司法救濟,由人民法院作出訴訟裁決,是最終的解決辦法,也被稱作 “ 司法最終救濟 ” 原則。 不同: ()受理機關(guān)不同。行政復議的受理機關(guān)一般是作出具體行政行為的行政機關(guān)所屬的人民政府或其上一級主管部門。而受理行政訴訟的機關(guān)則是人民法院。()受理范圍不同。人民法院所受理的行政案件,只是行政相對人或利害關(guān)系人認為行政機關(guān)的具體行政行為侵害其合 法權(quán)益的案件。而復議機關(guān)所受理的則既有行政違法的案件,也可以有行政不當案件。凡是能夠提起行政訴訟的行政爭議,行政相對人都可以向行政機關(guān)申請復議,而法律規(guī)定行政復議裁決為終局決定的,當事人不得提起行政訴訟。()審查力度不同。人民法院只審查具體行政行為的合法性而一般不審查其是否適當,復議機關(guān)不僅審查具體行政行為是否合法,而且還要審查其是否適當。( 5)審理程序不同。人民法院審理行政案件實行的是兩審終審,公開開庭審理。行政復議基本上實行一級復議,以書面復議為原則。較之訴訟程序,行政復議程序比較簡便、靈活。 行政訴訟 的管轄:一、級別管轄 級別管轄是不同審級的人民法院在受理行政案件上的權(quán)限分工。關(guān)于級別管轄,首先需要記住這樣一個標準、兩層含義即可。級別管轄的標準是一般行政案件由基層人民法院管轄,特殊行政案件分別由中級、高級以及最高人民法院管轄。這一標準的第一層含義是行政案件的起審點定在基層法院,因此一般行政案件由基層法院管轄;第二層含義就是有哪些特殊行政案件分別歸中級、高級以及最高人民法院管轄。掌握了有哪些特殊行政案件之后,一般行政案件都歸基層人民法院管轄。因此了解的重點應(yīng)是這些特殊行政案件。(一)、中級人民法院的管轄中 級人民法院的管轄的第一審行政案件有以下三種情況:( 1)確認專利的案件、海關(guān)處理的案件 ( 2) 對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件( 3)本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。重大復雜的案件是指五種情形:第一,被告為縣級以上人民政府,且基層人民法院不適宜審理的案件。第二,社會影響重大的共同訴訟案件、集團訴訟案件。第三,重大涉外行政案件涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件。第四,其他重大、復雜案件。 二、地域管轄 地域管轄解決的是同一審級的不同法院之間在受理行政案件上的權(quán) 限分工。行政訴訟的地域管轄可以分為一般地域管轄和特殊地域管轄。一般地域管轄是指適用于一般行政案件、按一般標準確定的管轄。地域管轄的一般標準是:行政案件原則上應(yīng)該由最初作出具體行為的行政機關(guān)所在地的人民法院管轄。該標準包含著兩層含義:首先,行政訴訟中地域管轄的確定一般遵循 “ 原告就被告 ” 的原則,公民、法人或其他組織應(yīng)該向被告行政機關(guān)所在地人民法院起訴,因為行政機關(guān)所在地,往往也就是原告所在地、違法行為發(fā)生地,可以據(jù)此確定管轄;其次,公民、法人或其他組織應(yīng)該向最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院起訴,之所 以加 “ 最初 ” 這一限定,是因為有些行政案件是經(jīng)過行政復議的,這時客觀上存在兩個行政機關(guān),需要予以明確。特殊地域管轄是指因為某種特殊因素的存在,不能完全按照一般地域管轄的原則來確定,而是按照法律規(guī)定的特殊規(guī)則確定的管轄。具體包括以下 2 種情況:(一)因不動產(chǎn)提起訴訟的,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。此類特殊地域管轄與民事訴訟相同,由不動產(chǎn)所在地法院管轄,有利于法院調(diào)查取證,也有利于法院判決的執(zhí)行,因而排除其他法院的管轄,由不動產(chǎn)所在地法院管轄。(二)限制人身自由案件的管轄。限制人身自由的案件,可以由被告行政機關(guān)所在 地法院管轄,也可以原告所在地法院管轄。因為此時原告已處于極為不利的地位,其訴訟能力受到限制,加之人是可以自由活動的,其所在地可能與被告所在地一致,也可能不一致,法律硬性規(guī)定只能由被告所在地法院管轄,可能不利于原告行使訴權(quán)。故此時由原告選擇確定。原告所在地包括原告戶籍所在地、經(jīng)常居住地、被限制人身自由所在地。 三、裁定管轄 裁定管轄包括移送管轄、指定管轄、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。裁定管轄是人民法院內(nèi)部靈活調(diào)整的權(quán)力,當某些特殊情況發(fā)生無法確定管轄時,可以通過法院的裁定來確定管轄。行政訴訟的裁定管轄與民事訴訟相同,并無特 殊之處,無非是指定管轄、移送管轄和管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移 3 種,其內(nèi)容也與民事訴訟相同。行政訴訟裁定管轄雖無特殊之處,但有一點須注意,即管轄異議。對此行政訴訟法未加規(guī)定,司法解釋卻予以明確:當事人提出管轄異議,應(yīng)當在接到人民法院應(yīng)訴通知之日起十日內(nèi)以書面形式提出。對當事人提出的管轄異議,人民法院應(yīng)當進行審查,異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。這里的要點是:當事人以書面形式提出異議,當事人包括第三人;異議不成立的,裁定駁回,此種裁定是三種可上訴的裁定之一。 行政訴訟中的被告: 行政訴 訟的被告是指被原告起訴指控侵犯其行政法上的合法權(quán)益和與之發(fā)生行政爭議,而由人民法院通知應(yīng)訴的行政主體。必須明確,行政訴訟的被告不是行政機關(guān)的工作人員,而是行政機關(guān)本身。在行政訴訟中,行政主體始終作為被告,這是行政訴訟的一大特點。根據(jù)行政訴訟法和最高院有關(guān)司法解釋的規(guī)定,行政主體作被告的情況主要有以下幾種: 1、作出具體行政行為的行政機關(guān)作被告。 2、改變原具體行政行為的復議機關(guān)作被告。3、由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行為,該組織是被告。 4、委托某一組織作出具體行政行為的,委托的行政機關(guān)是被告。5、行政機 關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)作出具體行政行為的,該行政機關(guān)是被告。 6、行政機關(guān)被撤銷的,繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)是被告。 行政許可 : 行政許可的種類1以許可的性質(zhì)為標準,分為行為許可和資格許可

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