內(nèi)容摘要 內(nèi)容 摘要 金融資產(chǎn)管理公司是專(zhuān)門(mén)清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機(jī)構(gòu)。我國(guó)為了處理四大國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，在借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，成立了四大金融資產(chǎn)管理公司。本文借鑒國(guó)外金融資產(chǎn)管理公司的法律經(jīng)驗(yàn)并結(jié)合我國(guó)的實(shí)際，對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建、運(yùn)行和終止 (轉(zhuǎn)型 )的法律機(jī)制問(wèn)題作了系統(tǒng)闡述和分析，以期從法律的角度對(duì)金融資產(chǎn)管理公司作一較為全面的解讀。 除前言和結(jié)語(yǔ)外，全文共分四章： 第一章為金融資產(chǎn)管理公司概述。本章分析了金融資產(chǎn)管理公司的概念與特征，對(duì)中外的發(fā)展歷史作了簡(jiǎn)單的介紹，并對(duì)本論文的研究對(duì)象進(jìn)行了 適當(dāng)?shù)亩ㄎ弧?第二章分析我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制。本章首先介紹國(guó)際上已有的金融資產(chǎn)管理公司的三種設(shè)立模式：包括由政府集中設(shè)立；由銀行設(shè)立，作為銀行的全資子公司；由其他投資者設(shè)立。在此基礎(chǔ)上，介紹并論述我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式以及采取這種設(shè)立模式的經(jīng)濟(jì)金融背景。最后，分析了我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的法律地位。 第三章對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制進(jìn)行了一定深度的探討。本章首先分析了國(guó)際通行的好壞銀行模式，在此基礎(chǔ)上，對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司在采取這種模式運(yùn)用債轉(zhuǎn)股、資產(chǎn)證券化、出售方式處置不良 資產(chǎn)時(shí)分別面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行了分析，并提出相應(yīng)的對(duì)策建議。 第四章是對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制做出論述。本章在分析了金融資產(chǎn)管理公司的各種終止（轉(zhuǎn)型）模式后，根據(jù)我國(guó)的現(xiàn)實(shí)情況，提出我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的轉(zhuǎn)型目標(biāo)為金融控股公司，并對(duì)實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)型的法律和制度障礙進(jìn)行分析并提出促進(jìn)和完善轉(zhuǎn)型的法律措施和建議。 關(guān)鍵詞： 運(yùn)作；轉(zhuǎn)型；法律機(jī)制 is a on In to on of on of to in or to a of In to ne is It of of wo on At it by as a of by it as as It on it it in in of s it is to of of s s It of it 錄 目 錄 引 言 . 1 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 . 2 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的概念與特征 . 2 第二節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的中外發(fā)展史 . 3 第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 . 6 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式 . 6 一、政府設(shè)立模式 . 6 二、由銀行設(shè)立模式 . 7 三、由其他投資者設(shè)立模式 . 7 第二節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式 . 8 第三節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的法律地位 . 9 第三章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)行的法律機(jī)制 . 13 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的運(yùn)行模式 . 13 第二節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司對(duì)銀行不良資產(chǎn)的取得模式、存在問(wèn)題及法律對(duì)策 . 15 第三節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司對(duì)銀行不良資產(chǎn)的處置模式、存在問(wèn)題及法律對(duì)策 . 17 一、債轉(zhuǎn)股 . 17 二、資產(chǎn)證券化 . 23 三、出售 . 30 第四章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制 . 34 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的幾種模式 . 34 第二節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司終止或轉(zhuǎn)型的模式選擇 . 35 第三節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制及存在問(wèn)題 . 38 一、我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司商業(yè)化轉(zhuǎn)型的實(shí)踐 . 38 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 二、我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司向金融控股公司轉(zhuǎn)型的法律和制度障礙 . 38 三、完善金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的法律機(jī)制 . 40 結(jié) 語(yǔ) . 42 參考文獻(xiàn) . 43 . 1 . 2 of . 2 of . 3 on s . 6 of . 6 by . 6 by . 7 by . 7 s . 8 s . 9 on s . 13 . 13 of . 15 of . 17 . 17 . 23 . 30 on s . 34 of . 34 s . 35 on s 38 s . 38 . 38 of on . 40 . 42 . 43 引 言 1 引 言 20 世紀(jì) 80 年代以來(lái)，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)問(wèn)題引起了國(guó)際金融界的廣泛重視 。國(guó)際金融界達(dá)成共識(shí)，銀行業(yè)的不良資產(chǎn)積聚到一定程度就有可能引發(fā)銀行危機(jī)，甚至導(dǎo)致系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，最終導(dǎo)致金融危機(jī)。因此，設(shè)立專(zhuān)門(mén)的金融資產(chǎn)管理公司來(lái)處置銀行不良資產(chǎn)成為各國(guó)的共同課題。至上個(gè)世紀(jì) 90 年代，我國(guó)四大國(guó)有商業(yè)銀行因 各 種原因也集聚了相當(dāng)數(shù)量的不良資產(chǎn)，并且成為我國(guó)四大商業(yè)銀行實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)化運(yùn)作的巨大障礙，嚴(yán)重影響銀行的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力及安全運(yùn)作。為保證四大國(guó)有銀行的穩(wěn)健運(yùn)行，擺脫歷史包袱，更好的面對(duì)入世后面臨的激烈國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)，我國(guó)政府 成立了四大金融資產(chǎn)管理公司，專(zhuān)門(mén)處理四大國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。 四大金融資產(chǎn)管理公 司成立后，綜合運(yùn)用各種手段處理我國(guó)商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，除了直接 行使債權(quán)之 外，主要采取了債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)（簡(jiǎn)稱(chēng)債轉(zhuǎn)股）、資產(chǎn)證券化、不良資產(chǎn) 出售的方式。由于我國(guó)的特殊國(guó)情以及這些不良資產(chǎn)處置方式各自的特點(diǎn)，采取這些方式來(lái)處置不良資產(chǎn)會(huì)面臨各種風(fēng)險(xiǎn)，運(yùn)用的不好，不僅達(dá)不到預(yù)期的資產(chǎn)處置目標(biāo)，還可能產(chǎn)生新的經(jīng)濟(jì)和社會(huì)問(wèn)題。本文擬就金融資產(chǎn)管理公司不良資產(chǎn)處置面臨的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行分析，并就如何預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)提出建議和意見(jiàn)， 以 促使金融資產(chǎn)管理公司更加有 效的運(yùn)作。 金融資產(chǎn)管理公司在完成其歷史任務(wù)后，即面臨終止和轉(zhuǎn)型的問(wèn)題。本文對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司 轉(zhuǎn)型 的必要性進(jìn)行了分析，并對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)型的目標(biāo)模式和法律機(jī)制做初步探討。 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 2 第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 概念 與特征 資產(chǎn)管理，通常是指一種“受人之托、代人理財(cái)”的信托業(yè)務(wù)。從這個(gè)意義上看，凡是主要從事此類(lèi)業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)或組織都可以稱(chēng)為資產(chǎn)管理公司。在當(dāng)今國(guó)際金融市場(chǎng)上，存在著兩種類(lèi)型的資產(chǎn)管理公司：一類(lèi)是進(jìn)行正常資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的資產(chǎn)管理公司，另一類(lèi)是專(zhuān)門(mén)處理金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn) 的資產(chǎn)管理公司。 本文所指的金融資產(chǎn)管理公司是指專(zhuān)門(mén)清理銀行不良資產(chǎn)的金融中介機(jī)構(gòu)。由于銀行自身清理不良資產(chǎn)會(huì)遇到法律法規(guī)限制、專(zhuān)業(yè)技術(shù)知識(shí)不足、管理能力不夠和信息來(lái)源不充分等困難，因此需要成立由有關(guān)方面人員組成的、擁有一定行政權(quán)力的金融資產(chǎn)管理公司來(lái)專(zhuān)門(mén)清理不良資產(chǎn)。 在我國(guó)，金融資產(chǎn)管理公司是指專(zhuān)業(yè)化收購(gòu)、管理和處置國(guó)有銀行不良貸款的國(guó)有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)，它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 一般來(lái)說(shuō)，專(zhuān)門(mén)處理銀行不良資產(chǎn)的金融資產(chǎn)管理公司具有如下法律特征： 1、 依據(jù)一個(gè)國(guó)家的特別法律或特別政策而成立。例如，為了應(yīng)對(duì)儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)危機(jī)，美國(guó)國(guó)會(huì) 1989 年通過(guò)了金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法，同年 8 月根據(jù)該法案建立了資產(chǎn)重組信托公司（ ，專(zhuān)門(mén)處理破產(chǎn)的儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)的不良資產(chǎn)。此外，韓國(guó)政府根據(jù) 1997 年頒布的 金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國(guó)資產(chǎn)管理公司組建法案 （以下簡(jiǎn)稱(chēng)韓國(guó)資產(chǎn)管理公司法） 重新組建了韓國(guó)資產(chǎn)管理公司 (泰國(guó)政 府根據(jù)國(guó)會(huì)通過(guò)的六項(xiàng)旨在改革金融業(yè)的法律，成立了實(shí)質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國(guó)金融重組機(jī)構(gòu) 馬來(lái)西亞政府根據(jù) 1998 年的資產(chǎn)管理公司法設(shè)立了一家名為 金融資產(chǎn)管理公司。 這些特別法律往往賦予金融資 黃志凌 ,何德旭 M經(jīng)濟(jì)管理出版社 , 宋海 ,任兆璋 ， 主編 融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 M華南理工大學(xué)出版社 , 強(qiáng)力 M :法律出版社 , 李健男 M中國(guó)金融出版社 ,第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 3 產(chǎn)管理公司一些特別的權(quán)利能力，有的甚至被賦予一定的“準(zhǔn)司法權(quán)力”。 如馬來(lái)西亞的 賦予了特殊權(quán)力：向債務(wù)企業(yè)派遣特別管理人員，不履行原合同的約定，行使撤銷(xiāo)抵押品贖回權(quán)等。 2、以處 置銀行不良資產(chǎn)為主要經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。 各國(guó)法律或者政策均確定金融資產(chǎn)管理公司的主要目標(biāo)之一就是處置金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)。 如 美國(guó)金融機(jī)構(gòu)改革、 復(fù)興 和 實(shí)施 法賦予美國(guó)重組信托公司的 三項(xiàng)主要目標(biāo)之一就是，在處置經(jīng)營(yíng)失敗的儲(chǔ)蓄貸款機(jī)構(gòu)及其資產(chǎn)的過(guò)程中，爭(zhēng)取最高的凈現(xiàn)值回報(bào)，又 如 1997 年 韓國(guó)資產(chǎn)管理公司法 第 6 條規(guī)定，建立是為了加快金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)的處置，同時(shí)有效支持瀕臨破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)正常經(jīng)營(yíng)。 3、一般具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 各國(guó)規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的法律一般都規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司具有法人地位，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。例如，國(guó)務(wù)院于 2000 年頒布的金融資產(chǎn)管理公司條例（以下簡(jiǎn)稱(chēng)條例）第 3 條規(guī)定，金融資產(chǎn)管理公司以最大限度的保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司章程第 3 條規(guī)定， 公司為具有獨(dú)立法人資格的國(guó)有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 。 第 二 節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的 中外發(fā)展史 20 世紀(jì) 80 年代以來(lái)，隨著金融全球化、國(guó)際資本流動(dòng)的加速、國(guó)際金融領(lǐng)域的創(chuàng)新和深化以及一些國(guó)家的體制轉(zhuǎn)軌，在許多國(guó)家和地區(qū)出現(xiàn)了直接損害銀行的穩(wěn)健與安全的巨額不良資 產(chǎn)，導(dǎo)致了整個(gè)銀行業(yè)的危機(jī)，危及整個(gè)銀行體系的穩(wěn)定，破壞國(guó)民經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。據(jù)有關(guān)資料統(tǒng)計(jì)，世界上有 120 多個(gè)國(guó)家發(fā)生過(guò)嚴(yán)重的金融問(wèn)題。 無(wú)論是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)成熟國(guó)家、新興工業(yè)國(guó) 家 還是正處在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過(guò)程中的國(guó)家，都出現(xiàn)了 銀行業(yè)巨額 的不良資產(chǎn)導(dǎo)致銀行危機(jī)的情況。 因 李健男 M中國(guó)金融出版社 , 陳祖基 ,徐蘇江 J2004，（ 4）： 50 同本頁(yè)注 ，第 34。 楊凱生，主編 M中國(guó)金融出版社 , 黃志凌 ,何德旭 M :經(jīng)濟(jì)管理出版社 ,我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 4 巨額不良資產(chǎn)而引發(fā)金融危機(jī)，金融危機(jī)又進(jìn)一步加劇了不良資產(chǎn)的集聚。 全球銀行業(yè)不良資產(chǎn)地區(qū)分布之廣、數(shù)量之巨，用觸目驚心來(lái)形容絕不為過(guò)。東歐轉(zhuǎn)型國(guó)家，由于國(guó)家銀行非商業(yè)銀行化和信貸配給制，在 20 世紀(jì) 90 年代政治、經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型時(shí)期遺留了相當(dāng)比例的不良資產(chǎn)。到 1993 年，匈牙利和波蘭的不良貸款分別占貸款總額的 29%及 31%以上。 發(fā)展中國(guó)家的情況也很不樂(lè)觀，墨西哥、委內(nèi)瑞拉、阿根廷以及馬來(lái)西亞等國(guó)的銀行不良貸款比率均在 20%左右。1997 年，韓國(guó)銀行業(yè)由于外債規(guī)模過(guò)大，結(jié)構(gòu)不合理，加上亞洲金融危機(jī)的影響，使不良貸款問(wèn)題急劇惡化，這反過(guò)來(lái)又加深了金融危機(jī)對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響。 因此，如何解決銀行的不良資產(chǎn)，已經(jīng)成為國(guó)際金融界、各國(guó)政府及其金融監(jiān)管部門(mén)面臨的一個(gè)重要課題。從實(shí)踐 來(lái) 看，為解決巨額不良資產(chǎn)問(wèn)題，各國(guó)紛紛采取措施，許多國(guó)家成立了專(zhuān)門(mén)的金融資產(chǎn)管理公司來(lái)處置不良資產(chǎn)。 以資產(chǎn)管理公司方式解決銀行不良資產(chǎn)問(wèn)題 始 于美國(guó)。 20 世紀(jì) 80 年代，美國(guó)儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)由于大量積聚的不良資產(chǎn)而嚴(yán)重資不抵債，發(fā)生了儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)危機(jī)。為了應(yīng)對(duì)危機(jī)，美國(guó)國(guó)會(huì)于 1989 年通過(guò)了金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法案，同年 8 月根據(jù)該法案建立了資產(chǎn)重組信托公司（ ，主要職能就是對(duì)破產(chǎn)的儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)所有的資產(chǎn)和負(fù)債進(jìn)行重組清理。資產(chǎn)重組信托公司被賦予了廣泛的權(quán)力，采取一切必要的措施來(lái)解決破產(chǎn)的儲(chǔ)貸協(xié)會(huì)形成的問(wèn)題。 資產(chǎn)重組信托公司通過(guò)折價(jià)購(gòu)買(mǎi)等手段接受金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)，通過(guò)投資銀行的手段對(duì)這些資產(chǎn)進(jìn)行清理、評(píng)估、 分類(lèi)、重組、拍賣(mài)出售，成功地解決了大規(guī)模不良資產(chǎn)問(wèn)題。經(jīng)過(guò) 6 年多的運(yùn)營(yíng)， 本完成了其使命，并已于 1995 年底依法自行關(guān)閉。 除美國(guó)外，其他許多國(guó)家也為解決銀行等金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)而相繼組建了類(lèi)似的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，如韓國(guó)的資產(chǎn)管理公司 韓國(guó)資產(chǎn)管理公司一家國(guó)有公司， 于 1962 年根據(jù)韓國(guó)發(fā)展銀行法案成立， 作為韓國(guó)發(fā)展銀行 (一個(gè)分支機(jī)構(gòu)，主要職能有處理金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)、處理國(guó)家法人公司的清算等。 1997 年 韓國(guó)政府根據(jù)同年8 月 頒布的金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國(guó)資產(chǎn)管理公司組建法案（以下簡(jiǎn)稱(chēng)韓國(guó)資產(chǎn)管理公司法）重新組建了韓國(guó)資產(chǎn)管理公司。 按照 王松奇，主編 M中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社 , 惲銘慶 M中國(guó)財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社 , TC 1996, 63:665. 吳志攀 ,白建軍，主編 M法律出版社 , 李健男 M中國(guó)金融出版社 ,第一章 金融資產(chǎn)管理公司概述 5 新章程，其主要的職責(zé)有管理并經(jīng)營(yíng)不良債權(quán)整理基金、收購(gòu)處理不良債權(quán)、改革經(jīng)營(yíng)困難的機(jī)構(gòu)、管理出售國(guó)有資產(chǎn)和政府委托管理的資產(chǎn)、為不良債權(quán)的處理提供咨詢工作。 至今， 處理金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)方面已經(jīng)取得了巨大的成績(jī)。 此外，德國(guó)、波蘭、泰國(guó)、馬來(lái)西亞等國(guó)家為清理本國(guó)銀行的不良資產(chǎn)都成立了類(lèi)似的金融資產(chǎn)管理公司。 在 我國(guó) ， 國(guó)有商業(yè)銀行是金融體系的重要組成 部分 ，是籌措、 融通和配置社會(huì)資金的主渠道之一，長(zhǎng)期以來(lái)為經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供了有力支持。然而，在 1995 年 商業(yè) 銀行法出臺(tái)之前，國(guó)有銀行是以專(zhuān)業(yè)銀行模式運(yùn)作的，信貸業(yè)務(wù)具有濃厚的政策性色彩，加之受到九十年代初期經(jīng)濟(jì)過(guò)熱的影響，以及處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌過(guò)程中，在控制貸款質(zhì)量方面缺乏有效的內(nèi)部機(jī)制和良好的外部環(huán)境，從而產(chǎn)生了一定規(guī)模的不良貸款。此外，在 1993 年之前，銀行從未提取過(guò)呆帳準(zhǔn)備金，沒(méi)有核銷(xiāo)過(guò)呆壞帳損失。這樣，不良貸款不斷累積，金融風(fēng)險(xiǎn)逐漸孕育，成為經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中一個(gè)重大隱患，如果久拖不決，有可能危及金融秩序和社會(huì)安定，影響我國(guó) 國(guó)有 銀行的 下一步發(fā)展和改革進(jìn)程。 鑒于上述情況， 從 20 世紀(jì) 90 年代初開(kāi)始， 在認(rèn)真分析國(guó)內(nèi)金融問(wèn)題和汲取國(guó)外經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上， 不少學(xué)者開(kāi)始提出運(yùn)用專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)處置不良資產(chǎn)的建議。但是，直到 1999 年，中國(guó)政府才終于作出了分別組建對(duì)應(yīng)四大國(guó)有商業(yè)銀行的資產(chǎn)管理公司的重大政策舉措。 1999 年 10 月，四家國(guó)有獨(dú)資金融資產(chǎn)管理公司相繼成立（即中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司、中國(guó)華融資產(chǎn)管理公司、中國(guó)長(zhǎng)城資產(chǎn)管理公司、中國(guó)東方資產(chǎn)管理公司），并進(jìn)入實(shí)質(zhì)性運(yùn)行階段。 2000 年 11 月 10 日，中國(guó)政府頒布實(shí)施了金融資產(chǎn)管理公司條例，作為 規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的特別行政法規(guī)。 組建金融資產(chǎn)管理公司，是中國(guó)金融體制改革的一項(xiàng)重要舉措，對(duì)于 推進(jìn)國(guó)有獨(dú)資商業(yè)銀行的股份制改革， 依法處置國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)，推動(dòng)國(guó)有銀行輕裝上陣， 應(yīng)對(duì)金融業(yè)的激烈國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)， 促進(jìn)國(guó)有企業(yè)扭虧脫困和改制發(fā)展，以及實(shí)現(xiàn)國(guó)有經(jīng)濟(jì)的戰(zhàn)略重組都具有重要意義。 李健男 M中國(guó)金融出版社 , 中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司 L, 2008 同本頁(yè)注，第 8 頁(yè)。 同本頁(yè) 注 。 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 6 第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 在我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌過(guò)程中，銀行等金融機(jī)構(gòu)積累了大量的不良資產(chǎn)，尤其是四大國(guó)有商業(yè)銀行 。 1999 年， 由財(cái)政部出資，我國(guó)成立了 信達(dá)、華融、長(zhǎng)城、東方等四大金融資產(chǎn)管理公司，每家公司的注冊(cè)資本均為人民幣 100 億元，專(zhuān)門(mén)處理四大國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)。四大金融資產(chǎn)管理公司成立時(shí)，尚無(wú)專(zhuān)門(mén)的法律法規(guī)加以規(guī)范，直至 2000 年才頒布了金融資產(chǎn)管理公司條例，用以規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司的運(yùn)作。由此可見(jiàn)，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的組建選擇的是政府設(shè)立模式，而選擇這種模式是有其獨(dú)特的歷史原因的，這也決定了它們具有不同于一般的金融企業(yè)的獨(dú)特法律地位。 第一節(jié) 金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立模式 任何一種新的法律制度的誕生，總是有其深刻的經(jīng)濟(jì)背景。對(duì)于 那些專(zhuān)門(mén)用來(lái)解決經(jīng)濟(jì)問(wèn)題的法律制度，尤為如此。不同的國(guó)家由于各自的金融機(jī)構(gòu)的不良資產(chǎn)產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)金融背景不同，金融資 產(chǎn)管理公司的設(shè)立選擇了不同的法律模式。根據(jù)金融資產(chǎn)管理公司設(shè)立 主體的不同，可分為以下三種法律模式，包括：政府設(shè)立模式、銀行設(shè)立模式、由其他投資者設(shè)立模式等。 一、政府設(shè)立模式 銀行不良資產(chǎn)的形成總是與政府的經(jīng)濟(jì)政策導(dǎo)向有關(guān)系， 由此形成的大量不良資產(chǎn)由政府動(dòng)用國(guó)家資源來(lái)化解也就理所應(yīng)當(dāng)。從實(shí)踐來(lái)看，大部分國(guó)家都通過(guò)特別立法或者制定特別政策組建國(guó)有或者國(guó)家控股的金融資產(chǎn)管理公司。如美國(guó)政府根據(jù)國(guó)會(huì) 1989 年通過(guò)的金融機(jī)構(gòu)改革、復(fù) 興 和 實(shí)施 法成立 的 重組信托公司；韓 國(guó)政府根據(jù) 1997 年頒布的金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)有效處置及韓國(guó)資產(chǎn)管理公司組建法案重新組建 的 韓國(guó)資產(chǎn)管理公司 國(guó)政府根據(jù)國(guó)會(huì)通過(guò)的六項(xiàng)旨在改革金融業(yè)的法律，成立 的 實(shí)質(zhì)上是金融資產(chǎn)管理公司的泰國(guó)金第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 7 融重組機(jī)構(gòu) 來(lái)西亞政府根據(jù) 1998 年的資產(chǎn)管理公司法設(shè)立 的 一家名為 金融資產(chǎn)管理公司 ， 都是采取的這種模式。由政府設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司一般采用國(guó)有獨(dú)資或者國(guó)家控股的形式，且一般不以營(yíng)利為目的，不具有一般公司的營(yíng) 利性特征。 二、由銀行設(shè)立模式 此種模式是指 商 業(yè)銀行為解決困擾其自身的不良資產(chǎn)問(wèn)題、保持其持續(xù)正常經(jīng)營(yíng)能力，而 在政府支持下、主要由問(wèn)題銀行自身發(fā)起設(shè)立金融資產(chǎn)管理公司。采取這種模式設(shè)立的金融資產(chǎn)管理公司，其 服務(wù)對(duì)象僅限于一家商業(yè)銀行，主要任務(wù)就是幫助該家商業(yè)銀行進(jìn)行好壞資產(chǎn)分離，以經(jīng) 過(guò)評(píng)估、較為公平的價(jià)格接受銀行被認(rèn)定為不良金融資產(chǎn)之借款債權(quán)，通 過(guò)債權(quán)讓與或設(shè)定信托之方式取代銀行 的 債權(quán)人地位。如瑞典允許銀行自身設(shè)立下屬的金融資產(chǎn)管理公司。 瑞典北歐斯安銀行（ 立了 典商業(yè)銀行 (立了 典銀行（ 成立了 此種模式的金融資產(chǎn)管理公司一般都會(huì)得到政府的鼎力支持。政府之所以如此熱心，則是由于該問(wèn)題銀行通常都是規(guī)模巨大、影響深遠(yuǎn)、在本國(guó)的銀行體系中占據(jù)著舉足輕重的地位。” 三、由其他投資者設(shè)立模式 這種模式是指 由其他投資者 出資 組建金融資產(chǎn)管理公司，在處理不良資產(chǎn)的同時(shí)，以營(yíng)利為目的，追求投資的高收益，因而具有一般公司所具有的 營(yíng)利性法律特征。 這種模式下設(shè)立的資產(chǎn)管理公司一般采用股份制形式，屬于私有性質(zhì)或者混合所有制性質(zhì)。 如泰國(guó)政府為了彌補(bǔ)財(cái)政資金的不足，加快銀行不良資產(chǎn)處置的速度，鼓勵(lì)民營(yíng)資金進(jìn)入銀行不良資產(chǎn)處置系統(tǒng)。 1998 年 8 月，泰國(guó)財(cái)政部和中央銀行公布了拯救金融計(jì)劃，明確要求成立民營(yíng)金融資產(chǎn)管理公司，并將其納入金融機(jī)構(gòu)范疇。同時(shí)，泰國(guó)政府出臺(tái)了一系列措施鼓勵(lì)民營(yíng)金融資產(chǎn)管理公司的建立和運(yùn)作。 例如，泰國(guó)曼谷商業(yè)銀行（ 被關(guān)閉后，其好資產(chǎn)和 李健男 M中國(guó)金融出版社 , 周理 士學(xué)位論文 ） D湘潭大學(xué) , 同本頁(yè)注 ，第 31 頁(yè)。 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 8 負(fù)債被轉(zhuǎn)到國(guó)有的泰京銀行（ 只剩下不良資 產(chǎn)的曼谷商業(yè)銀行（ 轉(zhuǎn)化為一家民營(yíng)的金融資產(chǎn)管理公司。 第二節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司 的 設(shè)立模式 我國(guó)成立的四家金融資產(chǎn)管理公司，都是由國(guó)家財(cái)政全額出資，每家資產(chǎn)管理公司的注冊(cè)資本均為 100 億元人民幣。從整體上看，政府是出資人，大體屬于上述政府 設(shè)立 金融資產(chǎn)管理公司 的 模式。但我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司的設(shè)立又與上述的政府集中設(shè)立模式有所不同。考慮到四家國(guó)有商業(yè)銀行不良資產(chǎn)規(guī)模較大， 我國(guó) 成立四家金融資產(chǎn)管理公司分別處理四大國(guó)有商業(yè)銀行的不良資產(chǎn)，形成了一種既分工又合作的格局，與上述第一種模式中國(guó)家只成立一家 金融資產(chǎn)管理公司來(lái)集中處理銀行不良資產(chǎn)不同。 要理解我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司 為何要采取 政府設(shè)立模式，必須從分析我國(guó)不良資產(chǎn)形成的經(jīng)濟(jì)背景入手。只有這樣，才能對(duì)我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司的相關(guān)特征取得深入的理解。我國(guó)銀行大量不良 資產(chǎn) 的形成主要是由于我國(guó)政府、國(guó)有企業(yè)、國(guó)有銀行三位一體的制度造成的。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，銀行是國(guó)家的，信貸規(guī)模受?chē)?guó)家政策嚴(yán)格控制，銀行吃國(guó)家的大鍋飯，沒(méi)有真正的商業(yè)銀行 ， 國(guó)有企業(yè)經(jīng)營(yíng)所需資金由國(guó)家撥付 。 長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)國(guó)有企業(yè)形成了產(chǎn)權(quán)高度集中、所有者缺位、治理結(jié)構(gòu)失衡及內(nèi)部人控制等嚴(yán)重的問(wèn) 題。國(guó)企效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，進(jìn)一步惡化了銀行的資產(chǎn)狀況，使其不良資產(chǎn)急劇增加。因此，國(guó)有企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理不善不能不說(shuō)是銀行不良資產(chǎn) 形成 的深層次原因。 在 20 世紀(jì) 80 年代以后，雖然我國(guó)實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)軌，并在 1987 年后開(kāi)始實(shí)行“撥改貸”的政策，即由銀行貸款來(lái)維持國(guó)有企業(yè)的生產(chǎn)和投資，以改變企業(yè)無(wú)償占用國(guó)家資金的狀況。但是，由于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的國(guó)家包經(jīng)濟(jì)建設(shè)、包企業(yè)生產(chǎn)的經(jīng)濟(jì)指導(dǎo)思想和傳統(tǒng)觀念，在經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型期仍然沒(méi)有改變，導(dǎo)致了“銀行資金財(cái)政化”的現(xiàn)象。所謂“銀行資金財(cái)政化”是指：企業(yè) 資金的銀行供給制的本質(zhì)同財(cái)政供給制一樣，仍然是國(guó)家供給制，仍具有國(guó)家無(wú)償供應(yīng)企業(yè) 周理 士學(xué)位論文 ） D湘潭大學(xué) , 同上，第 7 頁(yè)。 第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 9 資金方式的特點(diǎn)和弊端。銀行的資金被用于財(cái)政性的用途，從而使信貸資金的流動(dòng)遵循的不是借貸資金的運(yùn)作規(guī)律，而是財(cái)政資金的運(yùn)作規(guī)律與特征，使銀行資金的運(yùn) 行徒有貸款之名，行財(cái)政撥款之實(shí)。這必然帶來(lái)企業(yè)在資金上通過(guò)銀行 貸款繼續(xù)吃大鍋飯和銀行貸款喪失回流付息本能的問(wèn)題，最終形成我國(guó)大量債權(quán)債務(wù)難以清償?shù)慕?jīng)濟(jì)難題。 同時(shí)，由于國(guó)有企業(yè)本身的制度缺陷，難以適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 效益普遍低下，不能償還或按期償還銀行貸款，導(dǎo)致銀行的不良資產(chǎn)大量積聚。 由此可見(jiàn)，我國(guó)四大國(guó)有商業(yè)銀行巨額不良資產(chǎn)在很大程度上是由經(jīng)濟(jì)體制和國(guó)家政策所造成，依照權(quán)利與責(zé)任相適應(yīng)的原則，由政府財(cái)政出資組建金融資產(chǎn)管理公司就順理成章了。 總之，成立四大金融資產(chǎn)管理公司，處置我國(guó)銀行的不良資產(chǎn)，是在借鑒國(guó)際經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際，選擇的適合我國(guó)國(guó)情的設(shè)立模式。 第三節(jié) 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的法律地位 我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司是 指經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的專(zhuān)業(yè)化收購(gòu)國(guó)有銀行不良貸款，管理和處置因收購(gòu)國(guó)有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的國(guó)有獨(dú)資非銀行金融機(jī)構(gòu)。它以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要 經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 中國(guó)銀監(jiān)會(huì)、財(cái)政部和中國(guó)證監(jiān)會(huì)依據(jù)各自的法定職責(zé)對(duì)金融資產(chǎn)管理公司實(shí)施監(jiān)督管理 。 此可見(jiàn)，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的性質(zhì)是具有獨(dú)立法人資格的國(guó)有獨(dú)資金融企業(yè)。 我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司首先是一個(gè)企業(yè)，它具有法律 所規(guī)定的企業(yè)法人所應(yīng)具備的一切條件，各分支機(jī)構(gòu)都向工商行政管理部門(mén)依法登記并領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照。其次，從 條例所規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍來(lái)看，金融資產(chǎn)管理公司處置不良資產(chǎn)運(yùn)用的主要是經(jīng)濟(jì)手段。第三，從我國(guó)的具體情況看，國(guó)有銀行不良資產(chǎn)的形成同政府不當(dāng)干預(yù)經(jīng)濟(jì)存在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系，所以處置不 良資產(chǎn)就必須運(yùn)用經(jīng)濟(jì)手段，按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律辦事。 王松奇，主編 M中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社 , 強(qiáng)力 M法律出版社 , 宋海 ,任兆璋 ， 主編 融資產(chǎn)管理公司與政策性銀行監(jiān)管 M華南理工大學(xué)出版社 ,我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司運(yùn)作的法律機(jī)制研究 10 其次，我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)上屬于金融企業(yè)，是企業(yè)性質(zhì)的金融機(jī)構(gòu)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，許多國(guó)家的法律制度都明確規(guī)定，金融企業(yè)是獨(dú)立的法人或合作經(jīng)濟(jì)組織，以 營(yíng) 利為基本業(yè)務(wù)目標(biāo)的、具有企業(yè)性質(zhì)的、經(jīng)營(yíng)普通金融業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)。 作為金融企業(yè)，其必須接受金融監(jiān)管部門(mén)的監(jiān)督管理：首先，公司的市場(chǎng)進(jìn)入和退出必須經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)；其次，公司必須接受中國(guó)人民銀行的監(jiān)管；再次，公司的高級(jí)管理人員必須經(jīng)中國(guó)人民銀行審查任職資格。 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司又是一種特殊的金融企業(yè) ，與一般的金融企業(yè)相比，其特殊性主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面： 1、政策性 金融資產(chǎn)管理公司是代表政府處置不良資產(chǎn)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)，具有特殊身份，因此具有一般的公司所不具有的特殊權(quán)利。雖然條例第 3 條規(guī)定， 金融資產(chǎn)管理公司以最大限度保全資產(chǎn)、減少損失為主要經(jīng)營(yíng)目標(biāo)。但這種經(jīng)營(yíng)目標(biāo)并不以營(yíng)利為唯一出發(fā)點(diǎn)，其核心任務(wù)在于推進(jìn)國(guó)企改革，改善我國(guó)銀行資產(chǎn)狀況，防范和化解金融風(fēng)險(xiǎn)。在我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司處置銀行不良資產(chǎn)時(shí)，在不良資產(chǎn)的資產(chǎn)范圍選擇、資產(chǎn)的處置方式 上 都受到了政府的較大影響。不過(guò)，值得注意的是，雖然我國(guó)組建的金融資 產(chǎn)管理公司具有明顯的政策性，但它不是為了彌補(bǔ)市場(chǎng)的缺陷而產(chǎn)生，而是為了糾正既往制度的失誤。同時(shí)，強(qiáng)調(diào)金融資產(chǎn)管理公司的政策性并不否認(rèn)它們的商業(yè)化發(fā)展方向。 2、投資性 從某種意義上講，我國(guó)之所以成立金融資產(chǎn)管理公司是為了規(guī)避 1995 年商業(yè)銀行法禁止銀行向企業(yè)投資的規(guī)定。 資產(chǎn)管理公司與商業(yè)銀行是不同的法人組織，二者在業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)上具有獨(dú)立性。因此，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司實(shí)際上承擔(dān)了投資銀行的功能，其業(yè)務(wù)范圍極為廣泛，不僅包括直接參與企業(yè)投資，實(shí)行債轉(zhuǎn)股，還包括資產(chǎn)置換、轉(zhuǎn)讓與銷(xiāo)售、發(fā)行債券、資產(chǎn)證券化以及債券 股票承銷(xiāo)等業(yè)務(wù)。 3、階段持股性。這主要是針對(duì)我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司的債轉(zhuǎn)股業(yè)務(wù)而言。通過(guò)債轉(zhuǎn)股使金融資產(chǎn)管理公司對(duì)負(fù)債企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)換為金融資產(chǎn)管理公司對(duì) 劉少軍 M知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 , 2003 年 4 月起，中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)承接了中國(guó)人民銀行對(duì)金融資產(chǎn)管理 公司的監(jiān)管職能。 彭真明 J文社會(huì)科學(xué)版） ,2001，（ 4）： 52. 馮果 ,羅小祥 J2000，（ 6）： 43. 第二章 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司組建的法律機(jī)制 11 該企業(yè)的股權(quán)，即其身份由債權(quán)人變?yōu)楣蓶|，并在條件成熟時(shí)退出。因此，其持股具有階段性特點(diǎn)。 再次，我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司具有特殊的國(guó)有獨(dú)資公司的性質(zhì)。 我國(guó)金融資產(chǎn)管理公司冠以“公司”之名，但它究竟是屬于我國(guó)公司法所規(guī)定的何種公司呢 ？我國(guó) 2005 年修訂 的公司法規(guī)定了有限責(zé)任公司、一人有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司以及股份有限公司。單就注資形式來(lái)看 ，我國(guó)金融資 產(chǎn)管理公司由政府單獨(dú)注資成立， 所以它的股東具有唯一性，即國(guó)家。財(cái)政部作為國(guó)家授權(quán)的投資部門(mén)，在法律上承擔(dān)了出資者的權(quán)利和義務(wù)。因此我們認(rèn)為，我國(guó)的金融資產(chǎn)管理公司性質(zhì)上屬于國(guó)有獨(dú)資公司。但是，它又有專(zhuān)門(mén)的行政法規(guī)加以規(guī)范，與我國(guó)公司法上規(guī)定的國(guó)有獨(dú)資公司不盡相同，屬于特殊的國(guó)有獨(dú)資公司。