1/10試論我國破產(chǎn)法律制度之完善我國以下簡稱的頒布和實施,對建立優(yōu)勝劣汰的市場競爭機制及規(guī)范市場秩序,完善我國法律體系起了很大的促進作用。然而,隨著我國改革開放的進一步以展,特別是市場經(jīng)濟體制的確立和深化之后,我國社會和經(jīng)濟發(fā)生了重大而深刻的變化,現(xiàn)行破產(chǎn)法的局限性及其缺陷日益顯現(xiàn)出來,所有這些都迫切要求我國破產(chǎn)法律制度進一步完善。目前,我國破產(chǎn)法的修訂工作正在緊鑼密鼓的進行,這項修改工作勢必面臨著諸多難題有待解決,鑒于破產(chǎn)法理論的浩瀚、中國破產(chǎn)實踐問題的復雜性和筆者的能力,本文僅擬從我國應建立統(tǒng)一破產(chǎn)法典、完善破產(chǎn)企業(yè)職工安置和救濟制度、建立自然人破產(chǎn)程序三個方面來對我國破產(chǎn)法律制度的完善作一探討。一、現(xiàn)行破產(chǎn)規(guī)范的特點和建立統(tǒng)一破產(chǎn)法典的必要性我國現(xiàn)行破產(chǎn)規(guī)范主要是1986年12月2日頒布,1988年11月1日正式試行的破產(chǎn)法,共6章43條正1991年4月9日通過的民事訴訟法中第19章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序,另外還包括其他一些法律法規(guī)。由此不難看出，我國破產(chǎn)法的立法體例零亂,沒有一部統(tǒng)一的、完整的破產(chǎn)法典。破產(chǎn)法律制度是市場經(jīng)濟法律體系中的重要制度,廖廖幾十個條文已遠遠不能適應今日中國經(jīng)濟發(fā)展之趨勢。且從內(nèi)容上來看,我國現(xiàn)行破產(chǎn)規(guī)范具有以下幾個特點一、對全民所有制企業(yè)和其他企2/10業(yè)法人分別立法,適用破產(chǎn)制度上有不平等性現(xiàn)行破產(chǎn)法僅僅以全民所有制企業(yè)為適用對象見該法第二條,而民事訴訟法中第19章“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序,又沒有規(guī)定究竟適用何種性質(zhì)的企業(yè)法人,通說認為民事訴訟法之規(guī)定實際適用于非全民所有制企業(yè)。LOCALHOST1見趙萬一主編高等學校法學教材商法學第463頁,中國法制出版社1999年6月第1版而且在破產(chǎn)原因上兩部法律規(guī)定亦有不同之處。這種做法,不僅限制了破產(chǎn)制度的適用范圍,而且也不符合市場經(jīng)濟公平競爭的基本精神。二、現(xiàn)有破產(chǎn)規(guī)范滲透著計劃經(jīng)濟因素,政府干預跡象明顯。由于歷史原因,我國現(xiàn)行破產(chǎn)規(guī)范無論從破產(chǎn)程序的啟動,還是破產(chǎn)程序的進行,以至破產(chǎn)程序的終止,都滲透了政府干預的內(nèi)容,例如破產(chǎn)法第8條第一款規(guī)定“債務人經(jīng)其上級主管部門同意后,可以申請宣告破產(chǎn)。第17條規(guī)定“企業(yè)債權(quán)人申請破產(chǎn)的,在人民法院受理案件的三個月內(nèi),被申請破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門可以申請對該企業(yè)進行整頓,整頓的期限不超過兩年,同時第20條規(guī)定了破產(chǎn)整頓由上級主管部門主持。第24條規(guī)定了清算組成員由人民法院從上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定,第42條規(guī)定了對破產(chǎn)負有主要責任的法定代表人給予行政處分,破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門對企業(yè)破產(chǎn)負有主要責任的,對該上級主管部門的領導人給予行政處分等等。對破產(chǎn)3/10程序進行適度干預是必要的,“有利于保護正當?shù)纳鐣偁幰?第464頁,但負面影響卻是使得破產(chǎn)實踐中司法獨立難以真正實現(xiàn)。三和解與整頓制度只能適用于全民所有制企業(yè)適用破產(chǎn)程序,使債務人論為破產(chǎn)人,不利于債務人的復蘇,對債權(quán)人也有相應的損失,同時還給社會經(jīng)濟和社會生活帶來負面影響。為此我國破產(chǎn)規(guī)范中設立了和解與整頓制度作為破產(chǎn)開始后宣告破產(chǎn)前,可由當事人選擇的一種程序。然而,這一制度僅在破產(chǎn)法中得以體現(xiàn),顯然只能適用于全民所有制企業(yè),對非全民所有制企業(yè)法人尚無法適用,帶有明顯的計劃經(jīng)濟色彩。綜上所述,筆者認為破產(chǎn)法是調(diào)整市場經(jīng)濟有序運行的重要法律制度,它關(guān)系著債權(quán)人與債務人利益的均衡,關(guān)系著經(jīng)濟運行的秩序化,關(guān)系著社會的安全與穩(wěn)定,并一步推動著我國市場經(jīng)濟體制的確立和深化。由于現(xiàn)行破產(chǎn)規(guī)范的不統(tǒng)一、不完善,不健全,與我國市場經(jīng)濟建設和發(fā)展不相適應,因而建立統(tǒng)一破產(chǎn)法典迫在眉睫。首先,破產(chǎn)法之適用范圍不應以所有制為界限,各類企業(yè)及自然人應適用統(tǒng)一破產(chǎn)法典。其次,要消除已府干預因素,將“上級部門,從破產(chǎn)法律關(guān)系中予以剔除,從而僅得破產(chǎn)程序中司法得以真正獨立。所以立法者應對破產(chǎn)實踐所可能涉及的法律關(guān)系設計相應的條文予以調(diào)整,做到全面、完整、具體、公平、可操作性強。亦應在總結(jié)已有的破產(chǎn)實踐經(jīng)驗基礎上,盡量吸收借鑒市場經(jīng)濟發(fā)達國家4/10先進的立法經(jīng)驗。一、加快與破產(chǎn)相配套的法律法規(guī)和制度建設,盡快制定符合我國國情的破產(chǎn)企業(yè)職工安置和救濟制度破產(chǎn)程序的正常運作需要具備必要的條件,需要形成破產(chǎn)法賴以存在并發(fā)揮作用的宏觀環(huán)境。通過市場主體法的建設與完善,塑造真正意義上的市場競爭主體在市場經(jīng)濟“優(yōu)勝劣汰的競爭機制下獲得發(fā)展,為破產(chǎn)法的正常運作創(chuàng)造條件。綜觀我國破產(chǎn)實踐,雖然破產(chǎn)企業(yè)在數(shù)量上在逐年增加,而且已經(jīng)涉及到許多大中型企業(yè),然而由于與破產(chǎn)相配套的法律法規(guī)和制度建設的不完善,導致了企業(yè)破產(chǎn)實施中存在眾多阻礙,反映相對突出的就是破產(chǎn)企業(yè)職工安置與救濟問題。我國企業(yè)破產(chǎn)法第4條規(guī)定“國家通過各種途經(jīng)妥善安排破產(chǎn)企業(yè)職工重新就業(yè),并保障他們重新就業(yè)前的基本生活需要。1994年國務院在關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)破產(chǎn)有關(guān)問題的通知中也特別強調(diào)“實施企業(yè)破產(chǎn)必須首先安置好破產(chǎn)企業(yè)職工,并且規(guī)定“企業(yè)破產(chǎn)時,企業(yè)依法取得的土地使用權(quán),應當以拍賣或者招標方式為主依法轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)讓所得首先用于企業(yè)職工的安置”“處置企業(yè)土地使用權(quán)所得不足以安置破產(chǎn)企業(yè)職工的,不足部分應當從其他破產(chǎn)財產(chǎn)所得中撥付。雖然國家法律和政府政策對破產(chǎn)企業(yè)職工的安置和救濟作了特別的調(diào)整和傾斜,然而,破產(chǎn)企業(yè)職工因企業(yè)實施破產(chǎn)而上訪、攔阻、靜坐示威等事件卻屢有發(fā)生。究其原因,既有傳統(tǒng)觀念5/10的束縛,舊體制的制約,社會保障的制約,生產(chǎn)結(jié)構(gòu)的制約,也有法律法規(guī)不健全的制約。筆者認為,在我國現(xiàn)階段,破產(chǎn)企業(yè)職工的安置與救濟是一個急待解決的問題。對于破產(chǎn)企業(yè)職工應當給于一個相對的過渡期,以期其心理適應,避免引發(fā)群體不滿,從而導致社會不安定。但也不能事事由政府和企業(yè)大包大攬,導致職工游離于企業(yè)破產(chǎn)后果的承受主體之外,史使得職工無力適應市場經(jīng)濟激烈的競爭,嚴重的會導致破產(chǎn)約束機制的軟化和松馳。因為在傳統(tǒng)體制下,國有企業(yè)職工的生活保障由政府包下來,并不是社會保障制度而是一種類似于“高福利的政策,顯然這種“高福利的政策與市場經(jīng)濟運行的需求是不相適應的,“高福利”政策在我國現(xiàn)階段逐漸被社會保障制度替代是一種必然趨勢。所以在現(xiàn)行社會保障制度與破產(chǎn)法正常實施要求尚存不小差距的情況下,面對企業(yè)破產(chǎn)中諸如職工失業(yè)、醫(yī)療、養(yǎng)老、工傷、住房等一系列問題時,應盡快建立符合我國國情的破產(chǎn)企業(yè)職工安置與救濟制度,納入到破產(chǎn)規(guī)范當中,在現(xiàn)有社會保障和社會救濟制度的建設基礎上,為破產(chǎn)企業(yè)職工提供盡可能的社會保障,以保持社會在有序運行中的穩(wěn)定,也為我國破產(chǎn)規(guī)范的順利實施解除后顧之憂。三、建立統(tǒng)一破產(chǎn)法典,有必要納入自然人破產(chǎn)程序在本文開頭,筆者已經(jīng)對建立統(tǒng)一破產(chǎn)法典進行了論述,由于我國破產(chǎn)法和民事訴訟法破產(chǎn)程序的規(guī)定,目前具有破產(chǎn)能力的主體是企6/10業(yè)法人,隨著我國加入WT0,法律逐漸與國際接軌,自然人破產(chǎn)程序的建立已成為一個熱點問題,突破我國現(xiàn)行破產(chǎn)規(guī)范狹隘的主體適用范圍,建立自然人破產(chǎn)程序,對于我國統(tǒng)一破產(chǎn)法典立法將不無裨益。畢競以所有制形態(tài)規(guī)制破產(chǎn)法的適用范圍是有悖于市場經(jīng)濟體制的內(nèi)在要求的,筆者認為,在我國建立自然人破產(chǎn)制度的必要性基于以下幾點一、破產(chǎn)法的發(fā)展變化趨向是由商人破產(chǎn)主義趨向一般人破產(chǎn)主義破產(chǎn)一詞是指當債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r,以債務人的所有財產(chǎn)公平清償給全體債權(quán)人的一種概括性執(zhí)行程序見1第448頁。從詞面上理解,破產(chǎn)中的債務人應當是廣義的。各國關(guān)于破產(chǎn)能力的規(guī)定不外乎三種商人破產(chǎn)主義,一般人破產(chǎn)主義,折衷破產(chǎn)主義見陳計南著破產(chǎn)法論第27頁臺灣三民書局。破產(chǎn)法的起源最早可追溯到古羅馬的財產(chǎn)執(zhí)行制度見1第453頁,法律意義上的破產(chǎn)法則產(chǎn)生于歐洲中世紀的商業(yè)城市國家。1244年的威尼斯條例、1341年的米蘭條例和1415年的佛羅倫薩條例,這三個條例只適用于商人,奉行商人破產(chǎn)主義,實質(zhì)在于只能承認商人的破產(chǎn)能力,而不承認非商人的破產(chǎn)能力。而早在十三世紀下半葉西班牙制定的破產(chǎn)法即七章律中,率先拋棄了意大利的商人破產(chǎn)主義,實行一般人破產(chǎn)主義。受其影響德國等大陸法系國家的破產(chǎn)法均采用了一般人破產(chǎn)主義。1967年法國修訂破產(chǎn)法,打破了過7/10去商人破產(chǎn)的局面,制定了自然人破產(chǎn)程序,從而改商人破產(chǎn)主義為一般人破產(chǎn)主義。在英國,一般的法律具有獨立的發(fā)展途經(jīng),破產(chǎn)法受羅馬法、意大利中世紀法影響也較小。英國破產(chǎn)法賦予一切自然人以破產(chǎn)能力,不論其是否為商人。受其影響,英美法系國家的破產(chǎn)法一般都采取一般人破產(chǎn)主義見2汪世虎、李剛著自然人破產(chǎn)能力研究原載1999年6月現(xiàn)代法學。縱觀破產(chǎn)法發(fā)展的歷史,自然人破產(chǎn)制度是破產(chǎn)法的發(fā)端,也貫穿了整個破產(chǎn)法的發(fā)展過程,“只是在法人制度出現(xiàn)以后,破產(chǎn)法的內(nèi)容才延及組織團體這種形成見2,自然人作為破產(chǎn)法的重要調(diào)整對象始終在破產(chǎn)法中占有重要地位。二我國社會發(fā)展現(xiàn)狀要求確立自然人破產(chǎn)程序目前,系我國市場經(jīng)濟條件下,不僅存在法人企業(yè),還存在諸如合伙企業(yè),個人獨資企業(yè)等非法人企業(yè)和個體工商戶,并且自然人越來越多地參與到市場活動中,相應地出現(xiàn)了大量債權(quán)債務問題,僅僅依靠民事訴訟程序已難以解決這些債權(quán)債務問題,這種現(xiàn)狀要求對自然人破產(chǎn)進行立法。1、建立自然人破產(chǎn)程序是完善市場經(jīng)濟法律體系、貫徹公平競的需要我國目前正處于計劃經(jīng)濟體制向市場經(jīng)濟體制逐步轉(zhuǎn)變過程中,在這種轉(zhuǎn)變過程中存在的經(jīng)濟主體是多元的,國有、集體、外商投資、中外合資、中外合作、私營、個體經(jīng)濟等多種經(jīng)濟成份并存、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)呈多層次的復雜態(tài)勢。各種經(jīng)濟主體無論大小、強弱、8/10社會地位及所有制形式如何,在市場面前應當是平等的競爭對手,法律也應當予以平等的保護。1993年11月14日通過的中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定以下稱決定就指出“堅持以公有制為主體、多種經(jīng)濟成份共同發(fā)展的方針。在積極促進固有經(jīng)濟和經(jīng)濟發(fā)展的同時,鼓勵個體、私營、外資經(jīng)濟發(fā)展,并依法加強管理。“改革決策要與立法決策緊密結(jié)合,立法要體現(xiàn)改革精神,用法律引導、推進和保障改革順利進行。見1993年11月14日人民日報第一版所以我國破產(chǎn)規(guī)范建立時如果給予不同主體不同待遇,那么勢必造成競爭地位的不平等,不同債權(quán)也得不到平等對待,不同主體得不到平等的破產(chǎn)保護。這與決定所倡導的目標是相違背的。、建立自然人破產(chǎn)程序,有利于克服“執(zhí)行難”,有利于化解“多角債務”,是穩(wěn)定社會秩序和經(jīng)濟秩序的需要在市場經(jīng)濟中參與市場經(jīng)濟活動的自然人,非法人企業(yè)越來越多,由于種種原因,出現(xiàn)破產(chǎn)因素也是正常的,然而市場是一個環(huán)環(huán)相扣的有機體,如果一些瀕臨破產(chǎn)的主體繼續(xù)參與市場運作,則勢必產(chǎn)生混亂,正常的流轉(zhuǎn)程序被打亂,從而形成“債務鎖鏈形成“多角債務。而通過民事訴訟解決這些債務問題,往往會面臨“執(zhí)行難,瀕臨破產(chǎn)的債務人已不具有償還債務的能力,法院生效判決從根本上得不到執(zhí)行,對國家司法權(quán)威產(chǎn)生負面影響。如果建立自然人破產(chǎn)程序,則可以使一些主9/10體淘汰出市場,減少糾紛和混亂的產(chǎn)生,也使這些主體從債務壓迫下解脫,債權(quán)債務在法律途經(jīng)下進行公平清償,避免了債權(quán)人累訟和社會成本增加。、建立自然人破產(chǎn)程序,是與國際接軌的需要我國已加入WT0,與國際經(jīng)濟交往日益戒繁。我國立法不能不考慮域外效力和外國法院判決的承認和執(zhí)行問題。我國破產(chǎn)規(guī)范中缺乏自然人破產(chǎn)程序,則會不利于我國在世界經(jīng)濟中的發(fā)展。綜上所述,在我國建立自然人破產(chǎn)程序,納入適用于所有民事主體的統(tǒng)一破產(chǎn)法典,是我國現(xiàn)實社會發(fā)展的必然要求,是我國加入WT0之后與國際接軌的必然要求。也正是基于這一些要求,筆者期待也相信我國破產(chǎn)法律制度將日益完善,形成一部兼顧破產(chǎn)企業(yè)職工安置和救濟、確立自然人破產(chǎn)程序的具有中國特色的統(tǒng)一破產(chǎn)法典。002年7月于華東政法學院主要參考文獻1、中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法試行、中華人民共和國民事訴訟法、國務院關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)產(chǎn)有關(guān)問題的通知國發(fā)199459號、關(guān)于試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)中企業(yè)若干問題的通知199年7月25日國經(jīng)貿(mào)企1996四九二號、中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定1993年11月14日人民日報第一版、趙萬一主編商法學中國法律出版社1996年6月第1版、上海發(fā)展研究現(xiàn)代企業(yè)制度論上海遠東出版社199年12月第1版、劉澄清著10/10公司并購法律實務法律出版社1998年5月第1版、郭星亞主編破產(chǎn)清算中的律師實務人民法院出版社199年10月第11版10、李永軍著破產(chǎn)法律制度中國法制出版2000年1月第1版11、湯維建著破產(chǎn)程序與破產(chǎn)立法研究人民法院出版社2