1/10（XX）贛中刑一終字第58號(hào)江西省贛州市中級(jí)人民法院刑事裁定書（2007）贛中刑一終字第58號(hào)原公訴機(jī)關(guān)江西省會(huì)昌縣人民檢察院。上訴人（原審被告人）朱能斌，又名朱能湘，男，1968年7月5日出于江西省會(huì)昌縣，漢族，初中文化，農(nóng)民，家住略。因涉嫌犯故意傷害罪于2007年2月5日被逮捕?，F(xiàn)羈押于會(huì)昌縣看守所。辯護(hù)人王俊輝，會(huì)昌縣法律援助中心律師。江西省會(huì)昌縣人民法院審理會(huì)昌縣人民檢察院指控原審被告人朱能斌犯故意傷害罪一案，于二00七年八月二十七日作出（2007）會(huì)刑初字第23號(hào)刑事判決，原審被告人朱能斌不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)閱卷、訊問原審被告人、聽取辯護(hù)人意見，認(rèn)為本案主要事實(shí)清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。原審判決認(rèn)定，1996年2月9日上午，會(huì)昌縣筠門嶺鎮(zhèn)車心村人何水坤向農(nóng)用出租車司機(jī)朱慶堂無理索要200元錢，沒有得逞。朱慶堂隨后向其舅舅劉祥興、劉祥高說了此事，并要求他們出面勸止。劉祥高找人出面講了何水坤。2月15日中午，朱慶堂開出租車在筠門嶺“山源飯店”門口等客時(shí)，何水坤指責(zé)朱慶堂不該把他要錢的事告訴別2/10人，雙方發(fā)生扭打，扭打中朱慶堂母親將何水坤襯衣撕爛了。何水坤揚(yáng)言朱慶堂的車子不能再來筠門嶺，否則就要砸車。當(dāng)日下午，朱慶堂載客回長(zhǎng)嶺途中，其父朱澤坤說“下一趟去門嶺，可能會(huì)打架?！敝鞈c壽聽后說“要不要回去叫到幾個(gè)人來”于是朱澤坤、朱慶堂、朱慶壽回家叫到朱良德、朱澤茂、朱瑞華、朱良新、朱能友及被告人朱能斌等人前往門嶺“助威”。路上朱澤坤交待說“你們到門嶺后，不要先動(dòng)手。如果車心人（指何水坤等人）要打，你們就過去打?！敝鞈c壽則說“你們要聽從指揮，我沒有叫，你們絕對(duì)不要?jiǎng)邮帧！毕挛缢臅r(shí)許，出租車到達(dá)筠門嶺“山源飯店”門口。此時(shí)，何元德（系何水坤堂兄）見朱慶堂出租車載了這么多人下來，就問朱澤坤錢有沒有湊好，并斥責(zé)朱澤坤帶人下來，打了朱澤坤一拳。朱澤坤還手，從地上拾起磚塊向何元德擲去。朱慶壽見狀，就喊“大家打過去”于是，眾人從地上拾起磚塊圍追過去。何元德急忙退進(jìn)“萬通服務(wù)公司”。之后，朱澤坤等人準(zhǔn)備乘出租車回長(zhǎng)嶺時(shí)，何水坤手持菜刀從“萬通服務(wù)公司”出來，沖向朱澤坤等人，朱姓人用石塊、磚塊予以還擊。被告人朱能斌拿到身邊一根木棍，打中何水坤頭部將其擊倒。何水坤經(jīng)搶救無效死亡，其死亡原因系頭部被條狀鈍器擊打致顱骨骨折，顱內(nèi)出血而死。原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有3/101、被告人朱能斌供述，朱慶壽叫他去筠門嶺，途中朱慶堂說了何元德等人向其敲200元的事。朱澤坤說到了門嶺何元德等人不會(huì)敲錢就算了，你們下去助助威，不要先動(dòng)手，車心何姓人要打，你們就同他們打。到了“山源飯店”附近，何元德問朱澤坤有否帶錢，朱澤坤稱沒有帶，何元德即打了朱澤坤一拳，朱澤坤還手，他們撿磚塊擲去，何元德逃進(jìn)“萬通服務(wù)公司”躲了起來。不久何水坤等人持菜刀從“萬通服務(wù)公司”沖出來，他閃至“山源飯店”門口，但店門已關(guān)，即從旁邊一婦女身上奪過一根木棍想掃何水坤持刀的手，何水坤頭部一閃，結(jié)果何水坤頭部被打中當(dāng)場(chǎng)倒地。2、同案人朱澤坤供述，何姓人要敲他兒子朱慶堂200元，朱慶堂沒有給。他們說不拿就不要下筠門嶺，下來了就要打。1996年2月15日，何世高的兒子與朱慶堂發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，威脅要把車搞掉。因?yàn)榕聝鹤映蕴潱陂L(zhǎng)嶺他通過侄子朱慶壽叫到了朱良彬、朱能湘、朱良新、朱良德、朱澤茂等人下筠門嶺助威，防止他們鬧事。他當(dāng)時(shí)交待不要先動(dòng)手打，萬一他們硬要打，再同他們打。到了筠門嶺，何元德指責(zé)他太過分了還打了一拳過來，他就用磚塊甩過去，何元德就進(jìn)了“萬通服務(wù)公司”。他準(zhǔn)備回長(zhǎng)嶺時(shí)，“萬通”出來一伙人，有的拿刀拿棍。后來聽說朱能湘用棍打到了何水坤。4/103、同案人朱慶壽供述，他堂弟朱慶堂遭到何世高兒子索要錢財(cái)，如不給就不準(zhǔn)他開車去筠門嶺，就要打。朱慶堂托他舅舅劉祥高、劉祥春找了何元德勸其不要這樣。1996年2月15日下午，朱澤坤和何水坤及另外一個(gè)車心人在吵架，何水坤說要把朱慶堂開的車碎掉，以后敢下來趕圩就打死你?；氐介L(zhǎng)嶺，朱澤坤吩咐叫到幾個(gè)人來，以防車心人砸車。他叫了朱能湘、朱能友、朱良新。朱澤坤交待如果車心姓何的沒有砸車、打人就算了，不要去惹他們。之后，何元德在“山源飯店”邊打了朱澤坤一拳，朱澤坤就與他對(duì)打，何元德躲進(jìn)“萬通服務(wù)公司”。不久，何元德、何水坤及另外一個(gè)人三人手拿菜刀沖向他們，他們用石頭還擊。4、證人朱慶堂證言，證明何水坤要他“借”200元，他沒給。何水坤說，下一趟你就不要開車下來了，否則你就知道痛苦。他找了舅舅劉祥興去幫他說情。1996年2月15日下午，何水坤問他為什么要對(duì)別人講借錢一事，發(fā)生爭(zhēng)吵后，他母親在場(chǎng)也指責(zé)何水坤，何水坤用竹椅打他，他打了何水坤一拳。何水坤說以后不要下筠門嶺了，下來了就要砸車。后他和朱慶壽在長(zhǎng)嶺叫了朱良新、朱澤坤、朱能湘等10多個(gè)人下到筠門嶺防備他們?cè)臆?。到了筠門嶺，何元德對(duì)他父親說，你的兒子太過分了，裝那么多人下來打架接著就打他父親，他裝下來的人也過去動(dòng)手打。車5/10心人跑進(jìn)了“萬通服務(wù)公司”。他們返回“山源飯店”門口，這時(shí)有好多車心人手拿菜刀、鋼板追過來，有人甩石頭，朱能湘拿了一根棍朝一拿刀的人頭部打了一棍，當(dāng)時(shí)把他在地。5、證人朱良新證言，證明他聽說車心人要朱慶堂200元，朱慶堂找其舅舅劉祥興說好了。1996年2月15日下午，朱慶壽叫他去筠門嶺，說要多去幾個(gè)人怕車心人打架。去的路上，朱澤坤對(duì)他們講，到筠門嶺后絕對(duì)不要先動(dòng)手，如果車心人要打，就過去打，準(zhǔn)備了它千把元錢。朱慶壽則講你們要聽從指揮不要?jiǎng)邮?。何元德問朱澤坤錢有沒有湊好，不知怎的打了朱澤坤一拳，朱澤坤還手，朱慶壽就喊大家打過去。大家就撿到磚塊圍過去。何元德就逃進(jìn)“萬通”。過了一會(huì)兒，沒動(dòng)靜，他們準(zhǔn)備上車回去，何元德等手持菜刀沖出來，朱能湘從一趕圩婦女手中拿過一根棍。朱能湘后來說最兇的那個(gè)，我一棍就打落了他。6、證人朱澤茂、朱良彬、朱瑞華、朱能友、朱良德證言，證明他們因朱慶堂被敲詐毆打，被朱澤坤等叫去助威與何元德等發(fā)生沖突的經(jīng)過。7、劉祥興證言，證明朱慶堂遭到何水坤等人敲詐，他就同何元德等人說了此事，他們說以后不會(huì)了。1996年2月15日下午，何水坤說要錘掉他姐夫的車子，何元德之弟何元中要他外甥賠何水坤一件襯衣。6/108、證人劉祥招證言，證明何水坤欲敲詐其兒子朱慶堂200元。事發(fā)當(dāng)天在“山源飯店”門口，何水坤指責(zé)朱慶堂對(duì)人講了此事，并拿竹椅打朱慶堂。她過去撕爛了何水坤的襯衣。何水坤揚(yáng)言要砸她的出租車。四點(diǎn)多鐘，何元德打了其丈夫一拳，大家就追，一會(huì)兒，何元德等人手持菜刀從“萬通”沖出，大家互甩磚塊。9、證人何元德證言，證明何水坤同朱慶堂先打了架，襯衣被撕爛。下午四點(diǎn)多鐘，他指責(zé)朱慶堂，車上跳下幾個(gè)人撿起石頭向他打來，他退進(jìn)“萬通服務(wù)公司”。何水坤等人就沖出去了，之后，見何水坤被在地上。10、何元達(dá)證言，證明1996年2月15日下午，何水坤責(zé)問姓朱的母子冤枉他敲詐，之后雙方撕扭起來，何水坤拿起藤椅打姓朱的，姓朱的母親將何水坤的襯衣撕爛。之后，何水坤到“萬通服務(wù)公司”。不久長(zhǎng)嶺來了一車人打了何元德，何元德回到“萬通服務(wù)公司”，長(zhǎng)嶺人就扔石頭，何水坤出去被人用棍打了一下倒在地上。11、證人何圣有證言，證明1996年2月15日中午，劉祥興來到“萬通服務(wù)公司”對(duì)何元德、何水坤說上午扯壞的襯衣他會(huì)賠，事情不要鬧大，到此為止。下午5時(shí)許，朱澤坤帶了10余人將車停在“山源飯店”門口。他看見何元德、何水坤躲進(jìn)來，就關(guān)了店門，何水坤帶了一把菜刀沖出店外，在“山源飯店”門口被一姓朱的用棍敲了頭部7/10一下，當(dāng)即倒地。此事的起因是何水坤帶到一些人敲詐朱澤坤父子的錢引起的。12、證人何元忠證言，證明何水坤走出“萬通服務(wù)公司”后，他看到十來個(gè)長(zhǎng)嶺人扔石頭、磚塊，何水坤站在“山源飯店”門口。后來有人送何水坤去醫(yī)院。13、劉紹芳證言，證明何元德、何水坤匆匆跑進(jìn)“萬通服務(wù)公司”店內(nèi)，兩人說吃了虧。爾后聽到朱澤坤在外面說何水坤敲他兒子的錢。何水坤持菜刀沖向“山源飯店”附近，對(duì)方有人撿起磚塊往何水坤這方扔，不久何水坤被在地。14、朱木生證言，證明看見打架的人有的拿磚塊，有的拿棍，車心人被在地，旁邊有一把菜刀?？匆娭炷芟嬖诖蚣堋?5、劉春嬌證言，證明1996年2月15日下午4時(shí)多，她去娘家送年貨路經(jīng)筠門嶺一飲食店門口，看到很多人在打架，相互扔石頭。她和丈夫、小孩躲開后，有一男人將其挑東西的木棍拿去往“萬通服務(wù)公司”方向走，還看到“萬通服務(wù)公司”門口有一人操菜刀出來。16、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、刑事攝影照片，證明了案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的方位、地點(diǎn)、周邊情況及被害人何水坤尸體情況。17、尸體檢驗(yàn)鑒定書，證明何水坤系被他人用條狀鈍器打擊頭部右側(cè)，造成顱骨骨折、顱內(nèi)出血而死。8/1018、戶籍證明，證明了被告人朱能斌及被害人何水坤的身份情況。19、刑事判決書，證明同案人朱澤坤、朱慶壽被會(huì)昌縣人民法院判決情況。原審法院認(rèn)為，朱澤坤、朱慶壽糾集被告人朱能斌等人前往筠門嶺“助威”，約定何姓人動(dòng)手后，就同他們打。雖有威懾對(duì)方的目的，但也包含斗毆逞強(qiáng)的故意，而且，被告人朱能斌等人向?qū)Ψ酵稊S磚頭、石塊的行為，也反映出被告人朱能斌等人主觀上有傷害他人身體的故意；客觀上，被告人用棍將何水坤擊倒，造成其死亡，其行為已構(gòu)成故意傷害罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。鑒于死者何水坤向朱慶堂無理索要錢財(cái)，揚(yáng)言砸車，挑起事端，對(duì)斗毆的結(jié)果存在過錯(cuò)，可對(duì)被告人朱能斌酌情從輕處罰。依據(jù)中華人民共和國(guó)刑法第十二條第一款、1979年中華人民共和國(guó)刑法第一百三十四條第二款之規(guī)定，判決如下被告人朱能斌犯故意傷害罪，判處有期徒刑七年零六個(gè)月。上訴人朱能斌上訴辯稱他沒有傷害被害人何水坤的故意，要求減輕處罰。二審辯護(hù)人辯護(hù)提出，一審法院認(rèn)定“被告人朱能斌跟隨去筠門嶺具有斗毆逞強(qiáng)的故意，且認(rèn)定有投擲磚頭、石塊的行為，其主觀上有傷害他人身體的故意”是對(duì)事實(shí)9/10的片面看法，無形中加重了被告人的主觀惡性。被告人朱能斌在整個(gè)過程中，雖然造成了何水坤的死亡，但據(jù)事實(shí)來判斷也只能認(rèn)定是防衛(wèi)過當(dāng)，量刑上應(yīng)當(dāng)減輕、從輕處罰。本院經(jīng)審理查明的事實(shí)與原判相同，一審判決所認(rèn)定的證據(jù)經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證，其來源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，與本案有關(guān)聯(lián)，能相互印證，本院予以確認(rèn)。本院認(rèn)為，出租車司機(jī)朱慶堂因何水坤索要錢財(cái)后，不尋求有關(guān)部門處理，朱澤坤、朱慶壽糾集上訴人朱能斌等人前往筠門嶺與何水坤、何元德發(fā)生糾紛后，上訴人朱能斌持木棍擊打被害人何水坤頭部經(jīng)搶救無效死亡，其行為已觸犯刑律，構(gòu)成故意傷害罪。原審人民法院依法追究其刑事責(zé)任是正確的。關(guān)于上訴人及其辯護(hù)人提出的上訴人朱能斌沒有傷害的故意，只能認(rèn)定防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)當(dāng)減輕、從輕處罰的上訴理由和辯護(hù)意見。根據(jù)中華人民共和國(guó)刑法第二十條規(guī)定，正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，具有正義性、合法性、適時(shí)性。正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的才屬防衛(wèi)過當(dāng)。經(jīng)查，上訴人朱能斌受人之邀前往“助威”，不排除有傷害他人的故意，在這種情形下，雙方均屬不法侵害，沒有