1/72016年工商行政管理機(jī)關(guān)敗訴原因分析浙江省高院2016年工商行政管理機(jī)關(guān)敗訴原因分析2016年全省工商行政訴訟案件收案略有下降，敗訴案件則同上年持平。2016年全省法院共受理一審工商行政訴訟案件115件2016年為128件，占全省一審行政訴訟案件總數(shù)的。2016年全省法院共審結(jié)一審工商行政訴訟案件117件2016年為128件，判決工商機(jī)關(guān)敗訴的5件，敗訴率從2016年的上升為。此外，工商機(jī)關(guān)在訴訟中主動糾錯(cuò)，完善或改變了被訴行政行為后原告撤訴的案件5件，二審改判工商機(jī)關(guān)敗訴的1件，三項(xiàng)合計(jì)11件。與2016年工商行政訴訟敗訴案件全部集中在溫州地區(qū)不同，2016年工商機(jī)關(guān)敗訴案件的分布地區(qū)比較分散，而案件涉及的行政行為種類仍相對集中，主要是工商行政登記行為和行政處罰行為兩類，其中工商處罰類2件，工商登記類2件，工商政府信息公開類1件。在工商行政管理領(lǐng)域也出現(xiàn)了政府信息公開行政訴訟案件，這是值得關(guān)注的一個(gè)新情況。2016年工商行政管理機(jī)關(guān)的主要敗訴原因是1作出行政處罰認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足。如徐雅娟、金瑩瑩訴紹興市工商行政管理局工商行政處罰案2016紹越行初字第16號中，兩原告作為公司股東，2/7雖在客觀方面存在未按公司章程規(guī)定按期足額繳納認(rèn)繳出資額這一事實(shí)，但公司已向被告提交了經(jīng)當(dāng)?shù)卣炇鹨庖姷难悠诶U納部分注冊資金的報(bào)告，兩原告也向工商部門申請延期，被告在沒有充分證據(jù)證明兩原告存在欺詐故意，且具有假冒已經(jīng)出資的行為的情況下，將兩原告違反股東出資義務(wù)的不完全履行行為直接認(rèn)定為虛假出資顯屬證據(jù)不足。另一件二審改判敗訴的溫州榮盛貿(mào)易有限公司訴溫州市工商行政管理局鹿城分局工商行政處罰上訴案2016浙溫行終字第261號，也屬于同樣的情況。該案中，被告對貴州茅臺酒股份有限公司出具的只簡單記載鑒定結(jié)論的五份鑒定表不加審核確認(rèn)，僅以貴州茅臺股份有限公司有權(quán)鑒定及該公司可以承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任為由，即據(jù)此認(rèn)定原告經(jīng)銷假冒“貴州茅臺”牌白酒，構(gòu)成侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的違法行為，主要證據(jù)不足。2因當(dāng)事人提交虛假材料而導(dǎo)致登記錯(cuò)誤。敗訴的兩件工商登記類案件都屬于此種情形。在肖昌路分別訴蒼南縣工商行政管理局工商行政登記兩案2016溫蒼行初字第210、211號中，第三人方申請股權(quán)變更登記時(shí)所提交的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議上出讓方簽名處原告的簽名均不是原告本人所書寫，而是他人仿寫，被告卻據(jù)此先后作出股權(quán)變更登記，將原告所持有的公司股權(quán)部分和全部登記在第三人名下，侵犯了原告的合法權(quán)益。3/73適用法律錯(cuò)誤。如周如娣訴杭州市工商行政管理局蕭山分局工商行政處罰案2016杭蕭行初字第49號中，原告銷售的電飯鍋外包裝上顯著標(biāo)注“蘇泊爾電器國際有限公司監(jiān)制”字樣，但其本人并沒有實(shí)施在電飯鍋外包裝上標(biāo)注“蘇泊爾電器國際有限公司監(jiān)制”字樣的不正當(dāng)競爭行為，原告實(shí)施的僅是銷售行為，且能夠說明商品提供者證明該批商品系合法取得，被告經(jīng)調(diào)查予以確認(rèn)，亦無證據(jù)能夠證明原告系明知是侵權(quán)商品而進(jìn)行銷售。故原告銷售案涉電飯鍋的行為不構(gòu)成擅自使用第三人蘇泊爾公司企業(yè)名稱的不正當(dāng)競爭行為，被告認(rèn)定原告銷售電飯鍋的行為違反反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，并據(jù)此作出處罰屬于適用法律錯(cuò)誤。4不依法公開政府信息。如朱紅興等13人訴杭州市工商行政管理局江干分局工商登記政府信息公開案2016杭江行初字第50號中，原告向被告申請公開第三人即原告所在村的集體經(jīng)濟(jì)組織的工商登記信息，被告卻以相關(guān)信息屬于商業(yè)秘密為由拒絕公開，顯屬主要證據(jù)不足，被法院依法判決撤銷并判令重作。針對上述敗訴原因分析，建議工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)一步提高基層一線執(zhí)法人員的行政執(zhí)法水平和能力，確保工商行政處罰行為事實(shí)清楚、證據(jù)充分，適用法律正確，程序合法進(jìn)一步改進(jìn)工商行政登記工作，規(guī)范登記行為，4/7確保登記行為的合法性，減少錯(cuò)誤登記加強(qiáng)對政府信息公開條例的培訓(xùn)學(xué)習(xí)，高度重視并切實(shí)做好政府信息公開工作。附件工商行政管理處罰爭議案適用依據(jù)錯(cuò)誤導(dǎo)致行政處罰被撤銷省法制辦2016年度行政復(fù)議典型案例選案情申請人某縣匯通擔(dān)保有限公司。被申請人某縣工商行政管理局。復(fù)議機(jī)關(guān)某縣人民政府。2016年，申請人將自有資金1000萬元借給某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司并收取利息180萬元。被申請人某縣工商行政管理局查實(shí)后，認(rèn)為申請人的行為違反無照經(jīng)營查處取締辦法第四條第一款第五項(xiàng)的規(guī)定，并于2016年6月1日作出工商案字201683號行下處罰聽證告知書，擬對申請人違規(guī)放貸行為予以取締、沒收違法所得180萬元并處罰款10萬元。6月2日，申請人按照被申請人要求預(yù)先繳納了60萬元。7月7日，申請人向縣地稅局申報(bào)和繳納了企業(yè)所得稅萬元。此后，被申請人又發(fā)現(xiàn)申請人另借給某藥業(yè)集團(tuán)有限200萬元并收取利息萬元。9月13日，被申請人重新作出工商案字2016832號行政處罰聽證5/7告知書，擬對申請人違規(guī)放貸行為予以取締、沒收違法所得60萬元。9月29日，被申請人根據(jù)無照經(jīng)營查處取締辦法第十四條第一款規(guī)定，作出工商案字201683號行政處罰決定，將申請人收取的利息扣除繳納的企業(yè)所得稅后，認(rèn)定申請人的違法所得為萬元，對申請人“違規(guī)放貸的行為依法予以取締沒收違法所得60萬元，上繳國庫”。申請人不服向某縣政府申請行政復(fù)議。本案經(jīng)審理后，行政復(fù)議機(jī)關(guān)以認(rèn)定事實(shí)和適用依據(jù)錯(cuò)誤、濫用自由裁量權(quán)、違反法定程序?yàn)橛?，撤銷被申請人所作的行政處罰決定，并責(zé)令返還申請人60萬元。評析一、適用依據(jù)錯(cuò)誤。本案爭議的焦點(diǎn)在于申請人的行為是否屬于應(yīng)當(dāng)取得金融許可證從事的金融業(yè)務(wù)活動。根據(jù)特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的原則，本案應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法由中國人民銀行認(rèn)定，被申請人并無認(rèn)定權(quán)。被申請人發(fā)現(xiàn)申請人可能存在涉及金融前置許可的無照經(jīng)營行為時(shí)，應(yīng)依據(jù)無照經(jīng)營查處取締辦法十四條第二款規(guī)定，將案件移送給中國人民銀行查處。被申請人依據(jù)無照經(jīng)營查處取締辦法第十四第一款的規(guī)定，以“違規(guī)放貸”替代違反應(yīng)當(dāng)取得金融許可證從事的金融業(yè)務(wù)活動予以查處取締，屬于適用依據(jù)錯(cuò)誤。6/7二、事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。申請人的利息收入和繳納的企業(yè)所得稅涉及兩種不同的法律關(guān)系。被申請人用繳納的企業(yè)所得稅折抵違法所得，屬于基本事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。三、濫用自由裁量權(quán)。按照無照經(jīng)營查處取締辦法十四條第一款規(guī)定進(jìn)行處罰，應(yīng)當(dāng)是沒收違法所得的全部并處罰款。被申請人只作出沒收部分違法所得，且未并處罰款，明顯超越了自由裁量范圍，屬于濫用自由裁量權(quán)行為。四、違反法定程序。先裁決后執(zhí)行是法律規(guī)定的程序。被申請人在未做出行政處罰決定前，就要求申請人先行繳納60萬元于法不符。提示隨著各類新型案件不斷出現(xiàn)，對當(dāng)前行政執(zhí)法提出了更高的要求。本案所涉的無照經(jīng)營行為通常分為四種類型一是不涉及專項(xiàng)許可的無照經(jīng)營二是涉及前置許可，且前置許可審批部門有查處取締權(quán)的無照經(jīng)營三是涉及前置許可，但前置許可部門無查處取締無照經(jīng)營四是專項(xiàng)許可審批后置的無照經(jīng)營。在查處取締無照經(jīng)營時(shí)，應(yīng)遵循特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的原則，優(yōu)先適用特別規(guī)定。當(dāng)對無照經(jīng)營行為是否違反特別規(guī)定難以確定時(shí)，應(yīng)按專門主管部門優(yōu)于一般管理部門的原則，優(yōu)先由專門主管部門認(rèn)定。具體為1對無需專項(xiàng)許可即可取得營業(yè)執(zhí)照，以及7/7已經(jīng)依法取得專項(xiàng)許可，但未依法取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動的無照經(jīng)營行為，應(yīng)由工商行政管理部門為主查處取締，其他部門配合。2對擅自從事涉及前置許可項(xiàng)目的無照經(jīng)營行為，法律法規(guī)已明確了專門主管部門有查處取締職責(zé)的，查處取締工作應(yīng)以專門主管部門為