衍生金融交易信息披露制度研究（碩士論文摘要）近年來，衍生金融工具發(fā)展迅速，但相關(guān)監(jiān)管卻相對(duì)滯后，特別是信息披露方面，延遲或是惡意的信息披露常常導(dǎo)致嚴(yán)重的后果，甚至擾亂國家的金融秩序。為了有效提高市場(chǎng)透明度，使信息使用者在正確分析信息后作出正確決策，規(guī)避市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定，本文以衍生金融交易的監(jiān)管為著力點(diǎn)，選取衍生金融交易信息披露制度作為具體研究對(duì)象，從衍生金融交易信息披露制度的理論基礎(chǔ)入手，詳細(xì)闡釋其價(jià)值取向。在深入分析各主要國家和國際組織的相關(guān)立法基礎(chǔ)上，主要從比較法角度，指出其對(duì)中國衍生金融交易信息披露制度的借鑒意義，進(jìn)而提出完善我國衍生金融交易信息披露制度的建議。按照論述的邏輯體系，本文共分三章，主要內(nèi)容如下第一章主要闡釋了衍生金融交易信息披露制度的產(chǎn)生、發(fā)展、理論基礎(chǔ)和重要性。筆者分別從社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)的角度分析了衍生金融交易信息披露制度的理論基礎(chǔ)，并分析了衍生金融交易信息披露制度的重要性，為提出衍生金融交易信息披露制度理論框架的進(jìn)一步深入探討做相應(yīng)的鋪墊。第二章主要采用比較研究的方法，通過對(duì)各國（以美國為典型代表）以及其他國際組織衍生金融交易信息披露制度的相關(guān)制度研究,緊密跟蹤各國衍生金融交易信息披露方面最近理論成果和立法狀況，筆者得出自己的理解和啟示，提出對(duì)我國該制度的建立和完善的相關(guān)建議。第三章以前文為基礎(chǔ)，分析衍生金融交易在中國發(fā)展的現(xiàn)狀和前景，提出了完善我國衍生金融交易信息披露制度的立法建議。筆者全方位、多角度地分析了我國衍生金融交易發(fā)展的現(xiàn)狀以及相關(guān)的法律規(guī)定，得出我國相關(guān)立法存在著缺乏專門的法律規(guī)范、立法散亂、監(jiān)管主體混亂、缺乏詳細(xì)的操作性等問題。從而提出建立我國衍生金融交易信息披露制度的內(nèi)容安排在確定全面性、及時(shí)性、一致性和信息分類原則基礎(chǔ)上，建立一個(gè)以會(huì)計(jì)準(zhǔn)則為基礎(chǔ)、以公司為重點(diǎn)，以金融機(jī)構(gòu)為主體，以風(fēng)險(xiǎn)披露為中心的全方位多層次的金融衍生工具信息披露法律規(guī)范體系?！娟P(guān)鍵詞】衍生金融交易信息披露金融監(jiān)管RESEARCHONPROBLEMSOFINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESABSTRACTMAJORINTERNATIONALLAWSPECIALTYINTERNATIONALECONOMICLAWAUTHORZHANGYUANTUTORZHANGGUOYUANASSOCIATEPROFESSORINRECENTYEARS,DERIVATIVEINSTRUMENTSISDEVELOPINGQUITERAPID,ESPECIALYONTHEINFORMATIONDISCLOSURETHEINFORMATIONDISCLOSUREWHICHISDELAYEDORONMALICIOUSPURPOSEOFTENLEADTOSERIOUSCONSEQUENCEINORDERTOIMPROVETRANSPARENCYOFMARKETANDHELPTHEUSEROFINFORMATIONTOMAKETHERIGHTDECISIONAFTERCORRECTANALYSIS,THETHESISFOCUSEDONPROBLEMSOFINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESBASEDONDEEPLYANALYZINGTHETHEORYOFINFORMATIONDISCLOSUREFORFINACIALDERIVATIVES,THETHESISDRAWSLESSONSFROMFOREIGNEXPERIENCETOIMPROVELEGALSYSTEMINCHINAINACCORDANCEWITHLOGICALSYSTEMDISCUSSED,THETHESISCOMPRISESTHREECHAPTERS,THEABSTRACTSOFWHICHAREASFOLLOWSCHAPTERONEINTRODUCESTHEBEGINNING,THEEVOLUTION,THEBASICTHEORIESANDTHEIMPORTANCEOFTHESYSTEMOFTHEINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESTHETHESISSTUDIESTHEBASICTHEORIESOFTHESYSTEMOFTHEINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESFROMTHEPERSPECTIVESOFSOCIOLOGY,ECONOMICSANDLAW,ANDANALIZESTHEIMPORTANCEOFTHESYSTEMOFTHEINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESTOGIVETHEBASISFORFURTHERSTUDYOFTHESYSTEMOFTHEINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESINCHAPTERTWO,THETHESISUSESTHEMETHODOFCOMPARATIVESTUDYTOANALIZESTHESYSTEMOFTHEINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESOFMANYCOUNTRIESUSASTHEREPRESENTATIVEANDINTERNATIONALORGANIZATIONS,ANDFOLLOWSTHELATESTACHIEVEMENTONTHEORYANDLEGALPRACTICETHEAUTHORCONCLUDESTHECOMPREHENSIONOFHEROWNANDGIVESTHEPROPOSALOFTHEFOUNDATIONANDTHEIMPROVEMENCEOFTHESYSTEMOFTHEINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESOFOUROWNCOUNTRYBASEDONTHETEXTBEFORE,THETHESISANALYZESTHECURRENTSITUATIONANDFUTUREDEVELOPMENTOFFINANCIALDERIBATIVESTRANSACTIONSINCHINAINCHAPTERTHREE,ANDPROVIDESLEGALSUGGESTIONSTOIMPROVETHESYSTEMOFINFORMATIONDISCLOSUREFORDERIVATIVESAFTERANALYZEINGTHELAWSANDREGULATIONSRELATEDTODERIVATIVESFORMMULTIANGLE,THEAUTHORFINDSTHEMAINPROBLEMSOFTHELEGALSYSTEMOFDERIVATIVESTOSOLVETHEPROBLEMS,THEAUTHORSUGGESTSWESHOULDBUILDANALLROUNDANDMULTILEVELINFORMATIONDISCLOSURESTANDARDSFORFINANCIALDERIVATIVES【KEYWORD】FINANCIALDERIVATIVETRANSACTIONSINFORMATIONDISCLOSUREFINANCIALREGULATION目錄導(dǎo)言1一、衍生金融交易信息披露制度問題研究的目的和意義2二、理論工具和研究方法3三、本文的基本邏輯思路4四、幾個(gè)需要說明的問題4第一章衍生金融交易信息披露法律制度概述6第一節(jié)衍生金融交易信息披露法律制度的產(chǎn)生和發(fā)展6一、衍生金融交易信息披露法律制度的概念6二、衍生金融交易信息披露法律制度的產(chǎn)生和發(fā)展7第二節(jié)衍生金融交易信息披露制度的理論基礎(chǔ)8一、衍生金融交易信息披露的社會(huì)基礎(chǔ)9二、衍生金融交易信息披露的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)10三、衍生金融交易信息披露的法學(xué)基礎(chǔ)13四、信息披露法律規(guī)則的價(jià)值取向15第三節(jié)衍生金融工具風(fēng)險(xiǎn)信息披露的重要性17一、信息披露制度對(duì)市場(chǎng)參與者的重要性17二、信息披露制度對(duì)市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重要性17三、信息披露制度對(duì)實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)獎(jiǎng)懲機(jī)制的重要性18四、信息披露制度對(duì)金融穩(wěn)定的重要性18第二章西方國家、各國際組織衍生金融交易信息披露制度比較研究19第一節(jié)主要國家和地區(qū)衍生金融交易信息披露制度比較研究19一、美國19二、其他國家概況22三、各國衍生金融信息披露制度對(duì)中國的借鑒意義24第二節(jié)國際組織衍生金融交易信息披露制度比較研究25一、國際清算銀行對(duì)衍生金融交易的信息披露要求25二、巴塞爾委員會(huì)對(duì)衍生金融交易的信息披露要求26三、國際證監(jiān)會(huì)組織對(duì)衍生金融交易的信息披露要求28四、國際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)對(duì)衍生金融交易的信息披露要求30五、小結(jié)32第三章衍生金融交易在中國的發(fā)展和信息披露制度完善34第一節(jié)衍生金融交易在中國發(fā)展的現(xiàn)狀和前景34一、衍生金融交易在中國的發(fā)展現(xiàn)狀34二、衍生金融交易在中國發(fā)展的前景37第二節(jié)構(gòu)建我國衍生金融交易信息披露制度39一、當(dāng)前金融衍生交易信息披露立法現(xiàn)狀分析39二、我國衍生金融交易信息披露制度的缺陷44三、我國衍生金融工具會(huì)計(jì)信息披露的內(nèi)容安排45結(jié)語49參考文獻(xiàn)50在讀期間發(fā)表的學(xué)術(shù)論文與研究成果54后記55衍生金融交易信息披露制度研究導(dǎo)言1997年，當(dāng)人們還在津津樂道于東亞地區(qū)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的奇跡時(shí)，似乎也只是在突然之間，以泰國央行7月2日被迫放棄實(shí)行了長達(dá)13年之久的泰銖，開始實(shí)行浮動(dòng)匯率制度為開端，一場(chǎng)醞釀已久的金融危機(jī)，以迅雷不及掩耳之勢(shì)波及到整個(gè)東南亞甚至是世界其他地區(qū)。索羅斯的量子基金，通過在金融現(xiàn)貨和衍生市場(chǎng)高度復(fù)雜的操作，引導(dǎo)熱錢大量注入和逃出亞洲新興資本市場(chǎng)，在金融市場(chǎng)造成其他投資者盲從的盲目追從下，東南亞主要國家和地區(qū)遭受了嚴(yán)重的金融危機(jī)，股市暴跌，通貨膨脹，多數(shù)國家貨幣和資產(chǎn)價(jià)值迅速跌落，銀行與企業(yè)陷入空前的財(cái)務(wù)困境，國家經(jīng)濟(jì)元?dú)獯髠?，其造成的惡劣影響直到今天還難以消除。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，到1997年末，泰銖、印尼盾、馬來西亞林吉特、韓圓對(duì)美元匯率全年分別下跌453、575、538、483；股市全年分別下跌560、524、370、422以當(dāng)?shù)刎泿庞?jì)。東南亞國家和韓國日本金融機(jī)構(gòu)、企業(yè)的破產(chǎn)此起彼伏。1應(yīng)該說，引起亞洲金融危機(jī)的根本原因在于相關(guān)國家經(jīng)濟(jì)和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)不合理，過分依賴外資流入推動(dòng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，同時(shí)，政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)于金融市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)缺乏足夠的宏觀調(diào)控能力和有效的監(jiān)督機(jī)制。但是這次金融危機(jī)波及范圍廣泛，感染迅速在讓人們驚訝的同時(shí)，也留給各國更深的思考為什么一國發(fā)生危機(jī)后可以迅速傳染到其他各國金融監(jiān)督是不是應(yīng)該更加強(qiáng)調(diào)危機(jī)預(yù)警衍生金融市場(chǎng)內(nèi)部和地區(qū)各國之間是不是應(yīng)該建立良好的信息披露機(jī)制，基于對(duì)披露信息的正確評(píng)估各國應(yīng)選擇適合自身的金融對(duì)策以避免更大的損失本文從信息披露角度來探討衍生金融交易過程中的監(jiān)管問題，在對(duì)一些國家和國際組織衍生金融交易信息披露制度進(jìn)行比較研究后提出了中國衍生金融交易信息披露制度發(fā)展和完善的措施，希望對(duì)金融衍生交易的監(jiān)管起到拋磚引玉的作用。1王建芹東南亞金融危機(jī)的來龍去脈，中國方正出版社，1998年02月第一版，第1頁。一、衍生金融交易信息披露制度問題研究的目的和意義（一）研究目的本文擬從社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、金融學(xué)、會(huì)計(jì)學(xué)和法學(xué)視角對(duì)衍生金融交易信息披露問題進(jìn)行研究，初步提出衍生金融交易信息披露制度理論框架并作進(jìn)一步深入探討，希望達(dá)到以下目的1理論方面（1）深入剖析衍生金融交易信息披露制度的社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)基礎(chǔ)，從信息披露的角度，對(duì)衍生金融交易的監(jiān)管進(jìn)行探討，期望進(jìn)一步深化信息披露制度以及衍生金融交易監(jiān)管相關(guān)方面的理論研究。（2）建立衍生金融交易信息披露的制度設(shè)計(jì)基本框架與規(guī)則體系。2實(shí)踐方面（1）通過對(duì)于衍生金融交易信息披露制度的理論研究，強(qiáng)調(diào)對(duì)于衍生金融交易的信息披露，最大限度的保護(hù)公眾合法權(quán)益。（2）通過對(duì)各國國內(nèi)法和國際慣例或行業(yè)慣例的比較研究，在總結(jié)中國相關(guān)立法不足的基礎(chǔ)上提出對(duì)應(yīng)的制度完善措施，彌補(bǔ)我國衍生金融交易監(jiān)管的空白。（二）研究意義1對(duì)信息披露制度理論研究的意義信息披露源于英國，卻是在美國被作為一項(xiàng)完整的法律制度被確立和完善起來的。信息披露制度的建立可以有效提高市場(chǎng)透明度，使得信息使用者在正確分析信息后作出正確決策，從而規(guī)避市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于金融市場(chǎng)的監(jiān)管以及維護(hù)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定秩序方面有著重大意義。但是隨著近年來金融創(chuàng)新的進(jìn)一步發(fā)展，傳統(tǒng)的信息披露制度的外延已經(jīng)不能滿足新興的衍生金融工具的要求。因此，對(duì)衍生金融交易的監(jiān)管從信息披露這個(gè)角度進(jìn)行研究，在很大意義上能夠推動(dòng)信息披露制度理論的深化，為信息披露制度的內(nèi)涵和外延擴(kuò)展出一片新的天地。2對(duì)金融衍生交易監(jiān)管的實(shí)踐意義金融衍生交易信息披露制度的目的就在于提高市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)透明度，為信息的使用者包括社會(huì)公眾、政府和監(jiān)管部門以及其他諸如會(huì)計(jì)、審計(jì)等專業(yè)機(jī)構(gòu)提供及時(shí)、準(zhǔn)確、相關(guān)和充分的信息，使得信息使用者對(duì)金融機(jī)構(gòu)的活動(dòng)和風(fēng)險(xiǎn)作出正確的評(píng)價(jià)。在信息披露的使用者中，不僅包括對(duì)整個(gè)金融衍生交易市場(chǎng)進(jìn)行宏觀調(diào)控和監(jiān)管的國家金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)，同時(shí)也包括金融市場(chǎng)的參與者，以及其他行業(yè)的專業(yè)機(jī)構(gòu)。這就構(gòu)成了金融衍生交易監(jiān)管的不同主體，不僅包括國家監(jiān)管機(jī)構(gòu)強(qiáng)制性的監(jiān)管，還包括市場(chǎng)參與者在合理判斷信息后作出的決策，以及其他專業(yè)部門從其他角度對(duì)金融衍生交易進(jìn)行的相關(guān)監(jiān)管，對(duì)于維護(hù)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定和有效降低金融衍生交易風(fēng)險(xiǎn)有著非常重要的實(shí)踐意義。二、理論工具和研究方法（一）規(guī)范分析與實(shí)證分析相結(jié)合規(guī)范分析方法主要通過抽象思維，運(yùn)用歸納、演繹等方法，建立一套理論邏輯體系。實(shí)證分析方法主要通過觀察、收集社會(huì)現(xiàn)行并進(jìn)行分析得出相應(yīng)結(jié)論。應(yīng)當(dāng)說，兩種研究方法各有所長規(guī)范分析方法邏輯推理十分嚴(yán)密，對(duì)于理論體系的構(gòu)建、研究視野的拓展很有幫助；實(shí)證研究結(jié)論注重以事實(shí)為依據(jù)，其分析結(jié)果往往更具有說服力。因此，兩種方法體系綜合運(yùn)用，取長補(bǔ)短，將是理論研究的科學(xué)選擇。本文的研究，將堅(jiān)持兩種方法的適當(dāng)綜合運(yùn)用，在研究衍生金融工具信息披露制度的理論基礎(chǔ)等問題時(shí)使用規(guī)范分析方法，而在研究各國以及國際組織規(guī)定的衍生金融交易信息披露制度時(shí)，采用實(shí)證分析方法，以求得出合理、科學(xué)的研究成果。（二）歸納分析方法和演繹分析方法并重歸納分析方法主要通過對(duì)于大量“個(gè)體”現(xiàn)象進(jìn)行觀察，然后總結(jié)出“總體”一般規(guī)律特征，是“由具體到一般”的研究方法；而演繹分析方法則體現(xiàn)了研究問題的不同的思維方式，它主要從一般前提假設(shè)、基本概念出發(fā)，邏輯推理出一定的具體結(jié)論，一定意義上是“由一般到具體”的研究方法?？陀^上說，兩種方法各有優(yōu)勢(shì)，前者容易得出概括性結(jié)論，后者更注重理論體系的邏輯嚴(yán)密性和完整性。本文的研究將綜合兩種方法，在各國衍生金融交易信息披露比較研究這部分主要采用歸納法，進(jìn)行科學(xué)總結(jié)；在相應(yīng)的理論研究部分采用演繹法，加強(qiáng)已有的理論指導(dǎo)作用，保持該理論體系的邏輯一貫性和完整性。（三）專業(yè)研究與多學(xué)科交叉研究相結(jié)合信息披露制度屬于法學(xué)概念的范疇，其研究自有法學(xué)的一套研究方法體系，不僅衍生金融交易信息披露理論研究必然立足于法學(xué)，在各國的比較法研究以及完善中國相關(guān)制度等方面都應(yīng)該立足法學(xué)，以法學(xué)的研究方法為根本；但是在衍生金融監(jiān)管方面信息披露制度更多地體現(xiàn)在會(huì)計(jì)監(jiān)管上，不管是采用表外附注方式，還是直接進(jìn)行表內(nèi)披露，都不能局限在法學(xué)，而更多的涉及到會(huì)計(jì)學(xué)和金融學(xué)的相關(guān)知識(shí)，僅僅從單一的法學(xué)視角，運(yùn)用單一的法學(xué)思想與方法已經(jīng)不能滿足、適應(yīng)理論研究的需要。另外，在本文相關(guān)論述中也涉及到經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)、哲學(xué)等相關(guān)學(xué)科，具有一定的學(xué)科交叉性綜合的運(yùn)用以上各學(xué)科基本理論與分析方法對(duì)于全面系統(tǒng)的研究本問題有著極大的幫助。（四）將國際慣例、交易管理與各國國內(nèi)法進(jìn)行比較研究比較分析是各學(xué)科進(jìn)行研究的基本方法，本文也不例外。國際金融衍生交易的國際慣例和交易習(xí)慣肇始于行業(yè)交易習(xí)慣，在實(shí)踐中不斷發(fā)展變化而來。本文通過將國內(nèi)法之間關(guān)于衍生金融交易信息披露制度的比較，以及各國國內(nèi)法和國際慣例、交易慣例的比較分析，得出更為科學(xué)的衍生金融交易信息披露制度的設(shè)置，不僅填補(bǔ)了該方面法律理論研究的空白，也有利于更好對(duì)衍生金融交易進(jìn)行監(jiān)管，維護(hù)金融秩序的穩(wěn)定。三、本文的基本邏輯思路本文試圖從衍生金融交易信息披露制度的理論基礎(chǔ)入手，即從社會(huì)學(xué)基礎(chǔ)、法哲學(xué)基礎(chǔ)、經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)和法學(xué)基礎(chǔ)等視角分析衍生金融交易信息披露制度的理論基礎(chǔ)，進(jìn)一步闡釋了其價(jià)值取向。并在分析各國以及各國際組織相關(guān)立法的基礎(chǔ)上，本文在最后部分從我國相關(guān)問題面臨法律不完善的尷尬境地入手，試圖對(duì)中國衍生金融交易信息披露制度提出完善的建議，并進(jìn)行相關(guān)制度設(shè)計(jì)。四、幾個(gè)需要說明的問題（一）由于研究問題的視角不同，本文對(duì)于衍生金融交易信息披露制度的理論基礎(chǔ)可能挖掘不深，特別是在提出我國面臨的尷尬境地的解決途徑方面，可能會(huì)存在一定的局限性和某些偏頗之處。（二）本文采取多學(xué)科交叉研究的方式闡述該問題，但是受到相關(guān)學(xué)科領(lǐng)域知識(shí)掌握程度限制，本文在借鑒、應(yīng)用相關(guān)學(xué)科研究成果分析衍生金融交易信息披露問題時(shí)，某些論斷可能并沒有嚴(yán)密科學(xué)的證明。（三）由于個(gè)人知識(shí)結(jié)構(gòu)、學(xué)識(shí)和能力所限，本文篇幅限制，本文只對(duì)衍生金融交易信息披露制度規(guī)范體系進(jìn)行了比較研究，對(duì)于具體規(guī)則并沒有進(jìn)行分類比較，顯得相對(duì)薄弱。第一章衍生金融交易信息披露法律制度概述第一節(jié)衍生金融交易信息披露法律制度的產(chǎn)生和發(fā)展一、衍生金融交易信息披露法律制度的概念（一）衍生金融工具和交易衍生金融交易，簡單的說是使用金融衍生工具進(jìn)行的金融交易。所謂金融衍生工具，又稱為金融衍生產(chǎn)品、派生金融工具或是金融派生品，英文有“FINANCIALDERIVATIVEINSTRUMENT”，“DERIVATIVEFINANCIALINSTRUMENT”或“DERIVATIVES”等稱謂。金融衍生工具是從傳統(tǒng)的金融工具變化發(fā)展而來，因此，與該概念相對(duì)應(yīng)的是傳統(tǒng)的金融工具，通常我們將其稱為“原生性金融工具”或“基礎(chǔ)性金融工具”。而在實(shí)務(wù)中，金融衍生工具的概念非常寬泛，它是指根據(jù)某種相關(guān)資產(chǎn)的預(yù)期價(jià)格變化而進(jìn)行定值的金融工具。2這種相關(guān)資產(chǎn)除了貨幣、外匯、債券、股票、商品等資產(chǎn)，也可以是資產(chǎn)價(jià)格，如利率、匯率、股票價(jià)格指數(shù)等等。1994年7月，國際清算銀行巴塞爾委員會(huì)發(fā)表衍生產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)管理準(zhǔn)則中，將衍生產(chǎn)品定義為“廣義而言，衍生產(chǎn)品是一種金融協(xié)議，其價(jià)值取決于一種或多種基礎(chǔ)資產(chǎn)（UNDERLYINGASSET）或指數(shù)的價(jià)值?！?1993年，美國著名民間學(xué)術(shù)團(tuán)體“三十人集團(tuán)”（G30）在發(fā)布的全球衍生工具管理和準(zhǔn)則報(bào)告中，認(rèn)為金融衍生工具是“價(jià)值派生于基礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)（比）率或指數(shù)的一種雙邊合約或者支付交換協(xié)議。”4國內(nèi)學(xué)者徐冬根將其定義為“以另一種（或另一些）金融工具的存在為前提，以這些金融工具為買賣對(duì)象，其價(jià)格亦由這些金融工具決定的金融合約或支付互換協(xié)議。5”（二）信息披露“信息”，從廣義上講，指音信、消息。披露（DISCLOSURE），即通過一2寧敏博士論文國際金融衍生交易法律問題研究（2002年），第7頁。3國際清算銀行巴塞爾銀行監(jiān)管委員會(huì)文獻(xiàn)匯編，中國金融出版社1998年版，第147頁。4SEE“FINANCIALDERIVATIVESGLOBALREGULATORYDEVELOPMENTS”，JOURNALOFBUSINESSLAWBRITISH，JAN1996,P675徐東根國際金融法律與實(shí)務(wù)研究，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社2000年版，第387頁。定的媒介載體向社會(huì)公眾發(fā)表或公布他人尚未得知的信息，因此又可譯為信息公開制度、信息公示制度。雖然稱謂不同，其實(shí)質(zhì)內(nèi)容都是指信息的公布傳播，使其被了解。信息披露主要是傳遞信息計(jì)量的過程，即將信息計(jì)量的結(jié)果用一定的形式傳遞給外部信息使用者以便他們決策。6狹義的信息披露是指會(huì)計(jì)信息披露，它最早起源于對(duì)證券市場(chǎng)的監(jiān)管制度，它以完善的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)理論為基礎(chǔ)，強(qiáng)調(diào)的是公司財(cái)務(wù)經(jīng)營信息的及時(shí)和完整的披露。而金融衍生工具的發(fā)展動(dòng)搖了傳統(tǒng)的信息生成基礎(chǔ)，同時(shí)也給信息披露制度帶來了極大的影響。一般而言，對(duì)信息的披露只能在報(bào)表附注中加以說明，并不能作為企業(yè)資產(chǎn)或是負(fù)債在財(cái)務(wù)報(bào)表中列報(bào)。這種附注式的說明通常是粗糙而定性的，其導(dǎo)致的直接后果是弱化了金融衍生工具信息披露監(jiān)管的有效性，無法正確反映企業(yè)面對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)。因此，對(duì)于金融衍生工具而言，現(xiàn)在國際通行做法是將表內(nèi)信息生成的處理列為信息披露監(jiān)管的重點(diǎn)。本文所研究的衍生金融交易信息披露制度也是著重研究國內(nèi)法律或國際慣例要求的從會(huì)計(jì)報(bào)表上披露的內(nèi)容。另外，從披露信息的形式來分，可以將衍生金融交易的信息披露制度分為立法強(qiáng)制披露和金融機(jī)構(gòu)自愿披露。由于通常情況下，金融機(jī)構(gòu)對(duì)關(guān)鍵信息的披露帶有強(qiáng)烈的抵制情緒，不會(huì)坦誠提供相關(guān)信息，嚴(yán)重危及投資者利益，不利于促進(jìn)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，更不利于監(jiān)管當(dāng)局制定出全面適用的金融規(guī)則。因此，現(xiàn)在國際上的通行做法就是法律強(qiáng)制性規(guī)定各主體必須披露的信息內(nèi)容，本文也是著重研究這一領(lǐng)域。二、衍生金融交易信息披露法律制度的產(chǎn)生和發(fā)展信息披露制度首先源于英國。1720年英國的“南海公司事件7”為會(huì)計(jì)信息披露制度的誕生提供了契機(jī)8。為了保護(hù)投資者利益，維護(hù)證券市場(chǎng)的正常秩序，英國國會(huì)通過了1720年肥皂泡沫法案（THEBUBBLEACT,1720），確立了股份公司會(huì)計(jì)信息披露制度的雛形；1844年，英國的股份公司法（JOINTCOMPANIESACTOF1844）在世界上最早確立了信息披露制度。而信6鄭燕芳碩士畢業(yè)論文商業(yè)銀行信息披露法律制度比較研究（2005年），第4頁。7南海公司是一家由商人和貴族組織的取得貿(mào)易專利權(quán)的英國公司，南海公司以欺詐手段造成公司的虛假繁榮，致使投資者瘋狂搶購該公司股票，使得其股價(jià)迅速飆升，而該公司董事伺機(jī)拋售股票導(dǎo)致股票暴跌，投資者損失慘重，引發(fā)了一場(chǎng)全面的信任危機(jī)，導(dǎo)致英國股市全面崩盤。8任詠梅商業(yè)銀行會(huì)計(jì)信息披露，中國金融出版社，第20頁。息披露作為一項(xiàng)完整的法律制度被確立和完善則是在美國。1933年美國國會(huì)制定的1933年證券法和1934年證券交易法，以信息披露為靈魂，最終確立了信息披露制度。由于國際證券市場(chǎng)多以美國證券交易委員會(huì)（SEC）的要求作為標(biāo)準(zhǔn)，再加上美國大公司在世界各國的巨大影響，其他國家都逐漸認(rèn)同了信息公開原則，信息披露制度逐步實(shí)現(xiàn)了國際化。對(duì)衍生金融工具的信息披露進(jìn)行特別規(guī)范開始于20世紀(jì)80年代以后。20世紀(jì)80年代以前，衍生金融交易信息披露并沒有得到重視，一般都將其歸到證券市場(chǎng)的信息披露制度中加以規(guī)范，并沒有考慮到其特殊性。各監(jiān)管當(dāng)局，也只是要求各從事衍生金融交易的主體上報(bào)有限的財(cái)務(wù)信息，不做進(jìn)一步的監(jiān)管要求。90年代以后，世界經(jīng)濟(jì)和國際金融市場(chǎng)發(fā)生了翻天覆地的變化，不斷出現(xiàn)的金融創(chuàng)新工具和衍生產(chǎn)品加劇了衍生金融市場(chǎng)的信息不對(duì)稱，并且，由于衍生金融交易比傳統(tǒng)金融活動(dòng)有著更復(fù)雜的風(fēng)險(xiǎn)傳遞過程，因此，市場(chǎng)透明度大為降低，特別是巴林銀行、東南亞金融危機(jī)的爆發(fā)，使得國際社會(huì)開始進(jìn)一步思考衍生金融交易的風(fēng)險(xiǎn)控制和金融危機(jī)產(chǎn)生的原因，尋求一種制度降低風(fēng)險(xiǎn)的成因?；旧现髁饔^點(diǎn)都認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生與金融運(yùn)行的透明度是密不可分的，特別是衍生金融交易的信息披露不夠，體現(xiàn)在表外的衍生金融業(yè)務(wù)游離于國際金融監(jiān)管之外，使得金融體系內(nèi)在不穩(wěn)定性隨之上升。因此，在現(xiàn)實(shí)中的金融危機(jī)的刺激以及各國和各國際組織、理論界的推動(dòng)下，各國監(jiān)管當(dāng)局更加強(qiáng)調(diào)衍生金融交易市場(chǎng)的透明度，規(guī)范信息披露。衍生金融交易信息披露制度的加強(qiáng)和完善已經(jīng)成為國際金融監(jiān)管的一個(gè)重要發(fā)展趨勢(shì)。第二節(jié)衍生金融交易信息披露制度的理論基礎(chǔ)20世紀(jì)以來，金融創(chuàng)新迅速發(fā)展，特別以衍生金融工具的創(chuàng)新尤為突出。在帶來巨大的經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)，金融衍生工具交易也伴隨著極大的風(fēng)險(xiǎn)。雖然其涉及的各種風(fēng)險(xiǎn)與傳統(tǒng)金融業(yè)務(wù)涉及的風(fēng)險(xiǎn)在性質(zhì)上相似，但衍生工具交易活動(dòng)的復(fù)雜化和飛速發(fā)展對(duì)于金融機(jī)構(gòu)本身和監(jiān)管當(dāng)局提出了一系列新的挑戰(zhàn)。這些挑戰(zhàn)使得及時(shí)、頻繁、有效的披露與衍生活動(dòng)有關(guān)的信息之間的聯(lián)系顯得格外重要，同時(shí)很好的信息披露更有助于市場(chǎng)投資人了解金融企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況、風(fēng)險(xiǎn)狀況、公司治理和重大事項(xiàng)等信息，分析判斷企業(yè)的經(jīng)營狀況和風(fēng)險(xiǎn)；進(jìn)一步強(qiáng)化市場(chǎng)約束，推動(dòng)金融企業(yè)自身經(jīng)營、管理水平的提升，促進(jìn)其穩(wěn)健經(jīng)營，有助于國家金融體系的安全、穩(wěn)定運(yùn)行。一、衍生金融交易信息披露的社會(huì)基礎(chǔ)（一）衍生金融交易主體的公眾性從世界范圍來說，從事衍生金融交易的主體都是公眾企業(yè)，具有公共性特征。首先，衍生金融交易主體本身就具有公共性。從事衍生金融交易的企業(yè)大部分是商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司、證券公司，在美國，甚至一般的公司在滿足一定的條件下都可以從事衍生金融交易，安然公司就是一個(gè)非常典型的例子。在這種情況下，衍生金融交易的主體是具有不特定的公共主體，并非限定了特定行業(yè)或企業(yè)，具有鮮明的公共性特征；其次，衍生金融交易企業(yè)涉及的客戶具有公共性。由于衍生金融交易企業(yè)本身就具有公共性，其涉及的客戶范圍就更加廣泛，不僅包括各種企業(yè)和事業(yè)單位，也包括了眾多單一的個(gè)人?？蛻舨⒉粏螁问侵讣w或是個(gè)人的性質(zhì)，而是帶有了抽象的公共性色彩；再次，衍生金融交易企業(yè)的資金具有公共性。各企業(yè)所支配的資金均來自各種不同的融資渠道，例如，金融機(jī)構(gòu)，特別是商業(yè)銀行的資金來自社會(huì)公眾，商業(yè)企業(yè)的資金來自自身利潤和盈利等等。正是由于衍生金融交易主體具有非常鮮明的公共性特征，一旦由于衍生金融交易導(dǎo)致的金融事故的發(fā)生，涉及面都相當(dāng)廣泛，損失也尤為慘重，帶來嚴(yán)重的多米諾骨牌效應(yīng)。衍生金融交易企業(yè)過度的信息屏蔽，導(dǎo)致金融機(jī)構(gòu)倒閉甚至引發(fā)一連串的金融危機(jī)。因此，國際衍生金融交易監(jiān)管機(jī)構(gòu)都致力于衍生金融交易企業(yè)經(jīng)營透明化，規(guī)范、完善主體的信息披露制度逐漸成為普遍趨勢(shì)。（二）社會(huì)正義理論社會(huì)正義理論是衍生金融交易信息披露制度產(chǎn)生的社會(huì)學(xué)和法哲學(xué)基礎(chǔ)。這種觀點(diǎn)的代表人物羅爾斯認(rèn)為“正義才是社會(huì)的第一要義正義之于社會(huì)，又如真理之于理論；正如不含真理的理論遲早要被摒棄，沒有正義的社會(huì)也不會(huì)長久維持。”“每一個(gè)人都擁有一種基于正義的，即使以社會(huì)整體名義也不能踐踏的不可侵犯性。因此，正義否認(rèn)為了一些人分享更大利益而剝奪另一人的自由是正當(dāng)?shù)?，不承認(rèn)為了大多數(shù)人享有更大利益而迫使少數(shù)人作出犧牲。因此，在一個(gè)正義的社會(huì)里，公民的平等自由權(quán)是毋庸置疑的，正義所保障的權(quán)利不能屈服于政治交易或?qū)ι鐣?huì)利益的算計(jì)?！倍S著生產(chǎn)力的迅速發(fā)展和社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜化，人和人之間的平等正義已經(jīng)不僅僅被要求僅僅存在于個(gè)體之間了?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的法人制度，使得很多時(shí)候孤立的個(gè)人無法與一種法律上的抽象人格相抗衡，自然人在與法人的對(duì)抗中很容易受到傷害，這種情況在衍生金融市場(chǎng)上就體現(xiàn)得更加明顯。在衍生金融市場(chǎng)上，不同主體強(qiáng)弱之分就體現(xiàn)在交易主體所獲信息量的多少、信息內(nèi)容及質(zhì)量的優(yōu)劣，這些因素都決定著該主體是否能夠在競(jìng)爭(zhēng)中做出正確決策，以便獲取最終勝利。因此，獲取相關(guān)的金融信息是各個(gè)交易主體一項(xiàng)非常重要的權(quán)利，在以平等為核心原則的金融市場(chǎng)交易中各交易主體應(yīng)該地位平等，彼此享有平等的權(quán)利和義務(wù)。但是，在實(shí)際情況中，很多企業(yè)是有組織的法人，資金力量雄厚，專業(yè)技術(shù)性強(qiáng)，極易形成對(duì)金融市場(chǎng)交易信息的壟斷，廣大的中小投資者和個(gè)人比較分散，力量薄弱，缺乏專業(yè)技術(shù)和知識(shí)，缺乏內(nèi)部信息掌握而往往處于弱者地位而影響了自身利益的實(shí)現(xiàn)。此時(shí)，作為企業(yè)法人，很可能出于競(jìng)爭(zhēng)和信譽(yù)等方面的考慮，違背金融市場(chǎng)平等正義原則向信息弱勢(shì)群體提供不充分和不完整的信息，甚至故意提供虛假信息進(jìn)行誤導(dǎo)欺騙，使其合法權(quán)益遭受損害。而這一點(diǎn)就從客觀上要求法律在強(qiáng)調(diào)抽象的保護(hù)形式平等的基礎(chǔ)上考慮到現(xiàn)實(shí)的差異性，通過一系列法律制度安排對(duì)于處于劣勢(shì)的弱者予以傾斜性保護(hù)，從而達(dá)到實(shí)質(zhì)平等（而非結(jié)果平等）的目標(biāo)，確保各個(gè)主體和利害關(guān)系人具有相同的機(jī)會(huì)獲得同樣的信息以及平等適用信息，促進(jìn)是指公平。衍生金融交易信息披露制度正好以法律的形式彌補(bǔ)了這一劣勢(shì)，它強(qiáng)化了從事衍生金融交易主體的信息披露責(zé)任，使得社會(huì)公眾能夠通過合法渠道對(duì)于企業(yè)的經(jīng)營信息有全面了解，讓客戶盡可能在相同的信息背景下交易，在制度上有效的提高了對(duì)于弱者的利益的保護(hù)。二、衍生金融交易信息披露的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)凱恩斯經(jīng)濟(jì)學(xué)、壟斷競(jìng)爭(zhēng)理論等現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)理論研究表明，市場(chǎng)并不是萬能的，市場(chǎng)本身就存在著種種自身無法克服的缺陷，這些缺陷導(dǎo)致市場(chǎng)失靈，降低市場(chǎng)資源配置效率。為了更好的減少社會(huì)浪費(fèi)，追求社會(huì)資源的效益最大化，國家干預(yù)是必須的。而在衍生金融交易市場(chǎng)來說，國家最重要的干預(yù)就體現(xiàn)在信息披露制度上。（一）有效資本市場(chǎng)理論壟斷的非經(jīng)濟(jì)性20世紀(jì)50年代末60年代初，出現(xiàn)了關(guān)于信息披露制度影響力最大的“有效資本市場(chǎng)”理論9。它主要是解釋證券市場(chǎng)中的信息披露制度的必要性。該理論認(rèn)為如果有用的信息以不帶任何偏見的方式在證券價(jià)格中得到全部反映，那么這個(gè)市場(chǎng)就是有效的。完全競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)體系能夠體現(xiàn)社會(huì)資源的最有效配置，但是這種理論上的理想市場(chǎng)在現(xiàn)實(shí)中并不存在。如同其他任何金融市場(chǎng)一樣，金融衍生交易市場(chǎng)也包含著非效率因素，其中最主要的就是壟斷，和證券市場(chǎng)一樣，壟斷也成為衍生金融交易市場(chǎng)的重要非效率性因素。首先，金融衍生交易市場(chǎng)上市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的不均衡發(fā)展也必然產(chǎn)生某種支配力量，導(dǎo)致一些金融主體對(duì)市場(chǎng)的操縱和壟斷。比如，一些較大的金融機(jī)構(gòu)，資金雄厚，知識(shí)水平和技術(shù)水平較高，信息資源豐富，就更容易在衍生交易市場(chǎng)中拔得頭籌，處于壟斷地位。其次，由于金融衍生工具交易本身帶有“杠桿性”，通過極少的投資額，在判斷準(zhǔn)確的情況下，可以獲得巨額的經(jīng)濟(jì)利益回饋。這種特性使得衍生交易參與者很容易產(chǎn)生過度投機(jī)，在某些極端情況下實(shí)現(xiàn)對(duì)市場(chǎng)的操縱。為了盡可能減少其負(fù)面影響，對(duì)于衍生金融交易的信息披露成為各國衍生金融交易監(jiān)管，甚至是國際金融監(jiān)管的重點(diǎn)。（二）公共物品理論公共物品（PUBLICGOODS）斯蒂格利茨在經(jīng)濟(jì)學(xué)一書中說“公共物品是這樣一類物品，在增加一個(gè)人對(duì)它分享時(shí)，并不導(dǎo)致成本的增長，而9“有效資本市場(chǎng)”理論分類哈里羅伯茨（HARRYROBERTS）于1967年5月在芝加哥大學(xué)舉行的證券價(jià)格討論會(huì)上，首先劃分了三個(gè)層次的市場(chǎng)有效性弱勢(shì)有效市場(chǎng)，現(xiàn)行價(jià)格反映了歷史交易信息；次強(qiáng)勢(shì)有效市場(chǎng)，即現(xiàn)行價(jià)格反映了歷史價(jià)格信息以及所有公開信息；強(qiáng)勢(shì)有效市場(chǎng)，及現(xiàn)行價(jià)格反映了所有相關(guān)信息，既包括歷史價(jià)格信息也包括所有公開信息還包括內(nèi)幕信息。排除任何個(gè)人對(duì)它的分享卻要花費(fèi)巨大成本。”因此，公共物品是滿足社會(huì)公共利益需要的物品和勞務(wù)。從某種意義上，他們被集體地加以消費(fèi)，具有消費(fèi)上的非競(jìng)爭(zhēng)性和利益上的非排他性的特征。10在這兩種特征下，市場(chǎng)機(jī)制是無法起作用的。由于沒有內(nèi)部性，公共物品供給方對(duì)于提供公共物品并沒有積極性，但是市場(chǎng)又有公共物品的需要，為了避免這種“誰也不生產(chǎn)，供給為零”以及“搭便車”的現(xiàn)象，政府必須出面干預(yù)，彌補(bǔ)市場(chǎng)缺陷。而從公共選擇理論來看，公開披露的信息是一種典型的公共物品，任何人掌握了某項(xiàng)信息，不會(huì)減少他人了解這一信息的可能性。11就金融衍生工具市場(chǎng)而言，市場(chǎng)信息也具有公共物品的特征。一方面，在現(xiàn)有會(huì)計(jì)理論不能滿足金融衍生交易的需求情況下，由于存在搭便車的行為，個(gè)體經(jīng)濟(jì)主體沒有足夠的動(dòng)力進(jìn)行研究，以確保金融衍生交易財(cái)務(wù)信息的客觀性和準(zhǔn)確性；另一方面，對(duì)信息的真實(shí)性進(jìn)行監(jiān)督需要成本，同樣由于存在搭便車的行為，使得僅僅依靠私人的力量進(jìn)行監(jiān)督是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。因此，要保證金融衍生工具市場(chǎng)信息的客觀性、準(zhǔn)確性和真實(shí)性，就需要國家財(cái)會(huì)部門制定相應(yīng)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，進(jìn)行必要的信息披露監(jiān)督。12（三）非對(duì)稱信息理論非對(duì)稱信息理論又成為信息不對(duì)稱理論、不完全信息理論，它是指交易一方對(duì)交易的另一方不充分了解，因而影響作出正確決策，這是金融市場(chǎng)的一個(gè)重要現(xiàn)象。13信息不對(duì)稱導(dǎo)致的直接結(jié)果就是“逆向選擇”和“道德風(fēng)險(xiǎn)”。在衍生金融市場(chǎng)上，以商業(yè)銀行為例，那些經(jīng)營前景廣闊、競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力雄厚、具備相對(duì)籌資優(yōu)勢(shì)的銀行比經(jīng)營前景黯淡、競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力薄弱、經(jīng)濟(jì)效益差的銀行更容易籌措到資金，并且其籌資成本更低，市場(chǎng)自動(dòng)可以使得社會(huì)的資源得到最大優(yōu)化，好的更好，差的更差，直至最終退出競(jìng)爭(zhēng)舞臺(tái)。但是如果在信息不對(duì)稱的情況下，衍生金融市場(chǎng)會(huì)逐漸出現(xiàn)“劣幣取代良幣”的現(xiàn)象，也就是逆向選擇問題。而在現(xiàn)實(shí)中，由于過度的信息保護(hù)，衍生金融交易市場(chǎng)存在大量信息不對(duì)稱現(xiàn)象，使得市場(chǎng)上經(jīng)營狀況良好的企業(yè)逐漸被排斥，市場(chǎng)份額縮水，促使資金向劣質(zhì)銀行流動(dòng)，風(fēng)險(xiǎn)加大。金融衍生交易市場(chǎng)的10夏博輝論商業(yè)銀行信息披露的經(jīng)濟(jì)學(xué)法學(xué)基礎(chǔ)，載會(huì)計(jì)研究2004年第8期。11夏博輝論商業(yè)銀行信息披露的經(jīng)濟(jì)學(xué)法學(xué)基礎(chǔ)，載會(huì)計(jì)研究2004年第8期。12熊玉蓮博士畢業(yè)論文金融衍生工具法律監(jiān)管問題研究（2006年），第25頁。13美FS米什金貨幣金融學(xué)（第四版中譯本）。中國人民大學(xué)出版社，1998年版，第186頁。信息不對(duì)稱不僅導(dǎo)致“逆向選擇”，還會(huì)導(dǎo)致眾多金融欺詐和濫用行為，在利益最大化的信念驅(qū)使下，掌握信息的企業(yè)冒道德的風(fēng)險(xiǎn)，為自己的利益損害他人利益，欺詐、公布虛假信息，進(jìn)一步加大市場(chǎng)的整體風(fēng)險(xiǎn)。因此，要減少“逆向選擇”和“道德風(fēng)險(xiǎn)”，關(guān)鍵在于投資者和衍生金融交易企業(yè)內(nèi)部不對(duì)稱程度，強(qiáng)調(diào)信息披露制度，使得信息在利益相關(guān)者之間合理分配，這不僅抑制了“逆向選擇”和“道德風(fēng)險(xiǎn)”的產(chǎn)生，并且降低了信息的搜尋成本和費(fèi)用，提高了社會(huì)資源配置效率。（四）衍生金融交易市場(chǎng)的外部性外部性是指經(jīng)濟(jì)行為主體在從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)對(duì)于外部產(chǎn)生的影響。這種影響可以分為正面的和負(fù)面的兩種。而衍生金融交易市場(chǎng)則帶有明顯的雙重性，其外部性不僅表現(xiàn)在持續(xù)穩(wěn)定的支付和清算系統(tǒng)對(duì)其他行業(yè)的影響，更是突出地表現(xiàn)在其風(fēng)險(xiǎn)的傳染性和系統(tǒng)性。在衍生金融交易中，如果一個(gè)市場(chǎng)發(fā)生問題，就會(huì)通過各種途徑傳播到其他的市場(chǎng)，市場(chǎng)之間的聯(lián)系非常緊密，從而導(dǎo)致系統(tǒng)發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的可能性加大。因此，強(qiáng)調(diào)衍生品市場(chǎng)的信息披露制度，從微觀上減少發(fā)生衍生金融交易市場(chǎng)發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)的可能性，從而使得其外部性減少到最低，從而從宏觀上維護(hù)了金融市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定。三、衍生金融交易信息披露的法學(xué)基礎(chǔ)（一）合同的附隨義務(wù)附隨義務(wù)，作為民法理論的新興內(nèi)容，其基本內(nèi)容是附隨義務(wù)是在法律無明文規(guī)定，當(dāng)事人之間也沒有明確約定的情況下，隨著債的關(guān)系的發(fā)展，個(gè)別情況要求當(dāng)事人之一方有所作為或是不作為，以確保合同目的的實(shí)現(xiàn)并維護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的利益主要是人身和財(cái)產(chǎn)利益。14因此，我們可以知道附隨義務(wù)以當(dāng)事人之間的合同關(guān)系為前提，以誠實(shí)信用原則為依據(jù)，目的在于確保合同目的的實(shí)現(xiàn)，并維護(hù)合同雙方當(dāng)事人的利益；同時(shí)，附隨義務(wù)的內(nèi)容并不是在合同關(guān)系開始就確定，而是根據(jù)合同目的、性質(zhì)，隨著合同關(guān)系的進(jìn)一步發(fā)展而逐步加以確定；不同的合同附隨義務(wù)的內(nèi)容并不一樣，即使在同一個(gè)合同關(guān)系中，附隨義務(wù)也可能不同。按照附隨義務(wù)的具體內(nèi)容可分14王澤鑒民法學(xué)說與判例研究，中國政法大學(xué)出版社1998年版第4冊(cè)，第99104頁。為告知、保密、說明、照顧等。衍生金融交易信息披露制度就是基于交易雙方的衍生金融合同而產(chǎn)生的附隨告知義務(wù)。但是它又和純粹合同法上的附隨義務(wù)有一定的差別。典型私法上的合同附隨義務(wù)以當(dāng)事人意思自治為中心，不論合同當(dāng)事人的實(shí)力和地位，重在當(dāng)事人協(xié)商解決而盡量避免國家的干預(yù)；而在衍生金融交易過程中，該附隨義務(wù)不僅僅體現(xiàn)在當(dāng)事人的自愿協(xié)商與自動(dòng)披露信息，因?yàn)檫@部分信息不僅僅涉及當(dāng)事人之間的合同交易，對(duì)于國家金融市場(chǎng)的安全也存在著重大影響，特別是在一些大型企業(yè)或是銀行等作為衍生金融交易主體從事交易時(shí)，相關(guān)的信息由于已經(jīng)涉及社會(huì)公眾利益而具有了公私法交融的色彩，因此體現(xiàn)了一定的國家強(qiáng)制性。金融衍生工具的基本法律特性是它的契約性，是關(guān)于權(quán)利義務(wù)的合約或協(xié)議，其所反映的法律關(guān)系，正是建立在高度發(fā)達(dá)的社會(huì)信用基礎(chǔ)之上的經(jīng)濟(jì)合同關(guān)系15，因此，基于這種合同關(guān)系，合同雙方都應(yīng)該履行各自私法上的附隨義務(wù)，披露相關(guān)信息，履行告知、說明義務(wù)，是附隨于基礎(chǔ)的衍生金融交易合同之上的義務(wù)，是為了交易的順利進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)合同目的，保護(hù)當(dāng)事人利益而進(jìn)行的。（二）客戶知情權(quán)知情權(quán)源于英文“THERIGHTTOKNOW”。在臺(tái)灣被譯為知的權(quán)利或資訊權(quán)。16其基本含義是指自然人、法人、及其他組織依法所享有的知悉、獲取法律賦予該主體的與其相關(guān)的各種信息的自由和權(quán)利。17在我國，知情權(quán)通常被稱為知悉權(quán)、了解權(quán)或者得知權(quán)，是指自然人、法人及其他組織依法享有的知悉、獲取與法律賦予該主體的權(quán)利相關(guān)的各種信息的自由和權(quán)利。知情權(quán)的內(nèi)涵和外延不僅包括屬于公法范圍的事務(wù)，也包括與社會(huì)成員切身利益相關(guān)的民事方面的權(quán)利。在各種民商事活動(dòng)中，當(dāng)事人雖然在法律人格上處于平等地位，但是其經(jīng)濟(jì)實(shí)力、技術(shù)水平和信息的控制能力相差懸殊。因此，雖然從理論分析來看，法學(xué)主體法律人格平等，但實(shí)質(zhì)上，民商事活動(dòng)卻缺乏相應(yīng)公平。因此，只有以法律的名義，賦予弱勢(shì)主體以特別的權(quán)利，才能使得雙方主體達(dá)到權(quán)15徐冬根主編國際金融法律與實(shí)務(wù)研究，上海財(cái)經(jīng)大學(xué)出版社，第392頁。16趙正群得知權(quán)理念及其在我國的初步實(shí)踐，載中國法學(xué)2001年第1期，第49頁。17歐永成碩士畢業(yè)論文商業(yè)銀行客戶知情權(quán)研究（2005年），第6頁。利和義務(wù)的平衡。通常來說享有知情權(quán)的權(quán)利人在經(jīng)濟(jì)實(shí)力和社會(huì)角色處于弱勢(shì)的一方。因此對(duì)于那些在有關(guān)信息的掌握和控制上處于弱勢(shì)的主體，法律會(huì)基于對(duì)實(shí)質(zhì)正義的追求，以知情權(quán)的方式給予傾斜性保護(hù)，以一種形式上的不平等來均衡雙方實(shí)力，以達(dá)到維護(hù)雙方法律地位的實(shí)質(zhì)平等的目的。而在衍生金融市場(chǎng)上，客戶的知情權(quán)就表現(xiàn)為它對(duì)于企業(yè)信息，尤其是對(duì)企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況的完整、及時(shí)、準(zhǔn)確了解的權(quán)利和自由。客戶的知情權(quán)是客戶正確進(jìn)行投資和交易的前提。在企業(yè)和客戶關(guān)系當(dāng)中，企業(yè)掌握著主動(dòng)權(quán)，而在企業(yè)信息的知悉方面，客戶是需要依靠企業(yè)的配合才能進(jìn)行的，因此客戶在二者關(guān)系中處于絕對(duì)劣勢(shì)地位。兩者事實(shí)上的不公平地位使得法律有必要進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)于客戶知情權(quán)的保護(hù)，建立相應(yīng)的衍生金融交易信息披露制度，按照一定標(biāo)準(zhǔn)披露相關(guān)信息，以強(qiáng)制的手段保障客戶知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)，以便其及時(shí)、準(zhǔn)確的獲得相應(yīng)信息，作出正確決策。四、信息披露法律規(guī)則的價(jià)值取向博登海默說，價(jià)值判斷在法律制度中所起的主要作用在于他們被整合進(jìn)了各種法律規(guī)范之中，在使用與解釋這些規(guī)范時(shí)，往往必須弄清楚他們得以頒布與認(rèn)可所賴以為基礎(chǔ)的目的和價(jià)值論方面的考慮。法的價(jià)值包括安全、平等、效率三大主要目標(biāo)，這幾大目標(biāo)同樣適用于衍生金融交易信息披露法律規(guī)制方面（一）安全的價(jià)值目標(biāo)安全是衍生金融交易信息披露最為重要的目標(biāo)。作為一個(gè)充滿風(fēng)險(xiǎn)的特殊行業(yè)，金融衍生交易過程就是一個(gè)充滿危險(xiǎn)和投機(jī)的交易過程，由于金融衍生交易導(dǎo)致的巨大經(jīng)濟(jì)損失，金融秩序的崩潰，今天人們?nèi)匀徽勚儭榱私鉀Q這一問題，盡可能保障交易安全可靠，唯一的做法就是及時(shí)、準(zhǔn)確的獲取有關(guān)交易主體的第一手資料，以不變應(yīng)萬變。只有對(duì)不斷變動(dòng)的財(cái)務(wù)、經(jīng)營狀況有了最全面真實(shí)的了解，投資者才能夠做出理性的投資決策，實(shí)現(xiàn)預(yù)期投資利益。但是處于強(qiáng)勢(shì)地位的金融機(jī)構(gòu)出于各種原因往往不愿意主動(dòng)提供信息，或是提供不完全、非真實(shí)的信息，甚至惡意提供虛假信息，不僅直接危害各投資者的利益，更導(dǎo)致金融市場(chǎng)存在巨大的潛在威脅。因此，法律通過讓銀行投資者、債權(quán)人或是投資人等衍生交易主體獲得保障安全所必需的信息的方式，達(dá)到衍生金融交易信息披露制度最直接和最基本的目的。衍生金融交易主體只有在這種情況下，充分了解參與衍生交易的主體經(jīng)營狀況透明化，才能從根本上預(yù)防和化解潛在的金融危機(jī)，維護(hù)交易安全有序的進(jìn)行。（二）平等的價(jià)值目標(biāo)金融市場(chǎng)的運(yùn)作過程就是各類信息在金融交易主體間互換、配置的過程，對(duì)于交易主體而言所獲得的信息量的多少、信息內(nèi)容及質(zhì)量的優(yōu)劣勢(shì)是決定其能夠做出正確決策并在競(jìng)爭(zhēng)中獲勝的關(guān)鍵，也即獲取相關(guān)信息是金融交易主體一項(xiàng)最重要的權(quán)利。金融市場(chǎng)以平等為核心原則，在交易中非常強(qiáng)調(diào)交易主體地位平等，彼此享受平等的享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。但是，在衍生金融領(lǐng)域，法律追求的并不僅僅限于這種形式上的平等，更多的是盡力維護(hù)實(shí)質(zhì)公平，具體來說就是為了確保處于信息弱勢(shì)的投資者在平等條件下獲取信息，有時(shí)甚至偏向這些投資者獲取信息，彌補(bǔ)其獲取信息的缺陷，防止因?yàn)樾畔⒉煌耆蚴遣粚?duì)稱產(chǎn)生的欺詐帶來的損失，建立起一套相應(yīng)的信息披露制度。在法律的具體實(shí)施過程，就是通過對(duì)于從事衍生金融交易主體的信息披露內(nèi)容、質(zhì)量、方式等作出強(qiáng)制性規(guī)定來規(guī)范其披露行為，維護(hù)信息使用方在交易中的平等地位。（三）效率的價(jià)值目標(biāo)效率是以價(jià)值得以極大化的方式分配和使用資源。效率意味著以價(jià)值極大化的方式利用資源和得到滿足。18由于金融業(yè)特別是衍生金融業(yè)的巨大風(fēng)險(xiǎn)，富有效率的監(jiān)管有助于穩(wěn)定整個(gè)金融市場(chǎng)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序。在衍生金融交易監(jiān)管所依據(jù)的各項(xiàng)法律法規(guī)中，關(guān)于讓從事衍生金融交易的主體按照特定的規(guī)范和程序，采用以規(guī)定的方式將一定時(shí)期內(nèi)的財(cái)務(wù)信息和重大事項(xiàng)提供給使用者的信息披露法律制度。這充分體現(xiàn)了以追求國家金融監(jiān)管的效率價(jià)值原則，有效提高了衍生金融交易監(jiān)管的效率。金融衍生主體如實(shí)按期披露自己的真實(shí)情況，對(duì)監(jiān)管當(dāng)局而言，可以避免不必要的人力、物力和財(cái)力的浪費(fèi)；同時(shí)，衍生金融交易主體對(duì)外披露信息，有助于該主體的投資人、存款18陳金釗主編法理學(xué)，山東大學(xué)出版社，第206頁。人或是相關(guān)利益人了解該主體的財(cái)務(wù)狀況、風(fēng)險(xiǎn)狀況、公司治理及重大事項(xiàng)等信息，為維護(hù)自身利益積極向監(jiān)管機(jī)構(gòu)反映衍生交易主體的問題，使監(jiān)管工作更具有時(shí)效性、全面性和效率性，大大提高對(duì)于衍生金融交易的監(jiān)管效率。因此，信息披露法律制度對(duì)于國家金融監(jiān)管具有重要的效率價(jià)值。第三節(jié)衍生金融工具風(fēng)險(xiǎn)信息披露的重要性一、信息披露制度對(duì)市場(chǎng)參與者的重要性盡管衍生交易活動(dòng)涉及的風(fēng)險(xiǎn)和其他傳統(tǒng)的金融工具所具有的風(fēng)險(xiǎn)并沒有太大的差別，但是，在金融衍生品市場(chǎng)中，對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)的管理卻是極其不同的。究其原因就是因?yàn)樵跇O短的時(shí)間內(nèi)，衍生金融產(chǎn)品可以產(chǎn)生巨大的潛在利益或是損失。及時(shí)準(zhǔn)確的披露衍生金融信息可以有助于公眾特別是投資者審核金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)狀況表現(xiàn)，及時(shí)作出決策以減少更大的風(fēng)險(xiǎn)。一般來說，這類信息包括有關(guān)其衍生工具交易活動(dòng)、這些交易對(duì)公司總體風(fēng)險(xiǎn)狀況和利潤表現(xiàn)的影響以及金融機(jī)構(gòu)將如何管理這些風(fēng)險(xiǎn)等方面的信息，而且這些信息的提供必須頻繁和及時(shí)，使得市場(chǎng)參與者對(duì)于金融機(jī)構(gòu)的面貌有及時(shí)和全面的了解。二、信息披露制度對(duì)市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重要性作為信息披露標(biāo)準(zhǔn)的制定者的監(jiān)管當(dāng)局，同樣是信息的主要使用者之一。有效的金融監(jiān)管，避免大規(guī)模的金融危機(jī)的爆發(fā)，要求監(jiān)管當(dāng)局收集和分析有關(guān)金融機(jī)構(gòu)和市場(chǎng)的各方信息，從客觀上要求金融機(jī)構(gòu)比向市場(chǎng)參與者更多的向監(jiān)管當(dāng)局披露相關(guān)信息。監(jiān)管當(dāng)局通過各種途徑收集信息。首先，監(jiān)管當(dāng)局收集的公共信息的方式包括金融機(jī)構(gòu)的年報(bào)、評(píng)級(jí)公司的定級(jí)和評(píng)審報(bào)告等；其次，多數(shù)國家監(jiān)管當(dāng)局設(shè)立定期匯報(bào)制度，要求金融機(jī)構(gòu)定期向監(jiān)管當(dāng)局提交相關(guān)報(bào)告。一般來說，報(bào)告中的內(nèi)容具有及時(shí)性和專有性，強(qiáng)化了監(jiān)管當(dāng)局所獲得的公共信息，可以滿足監(jiān)管機(jī)關(guān)特定的監(jiān)管需要；第三，監(jiān)管當(dāng)局通過現(xiàn)場(chǎng)檢查和外部審計(jì)程序來收集資料，也可通過定期或是有目的的檢查、審計(jì)和市場(chǎng)調(diào)查取得需要的信息。第四，一般來講，監(jiān)管當(dāng)局還有權(quán)獲得金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部模型產(chǎn)生的各種信息。對(duì)于以上各種途徑獲得的信息，監(jiān)管當(dāng)局可以分析金融機(jī)構(gòu)資本充足率和大型的風(fēng)險(xiǎn)暴露，分析和評(píng)審金融機(jī)構(gòu)乃至整個(gè)金融體系的狀況，確認(rèn)潛在的問題，在問題出現(xiàn)的早期及時(shí)采取防范措施，實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)管，確保金融機(jī)構(gòu)和金融體系的穩(wěn)定。三、信息披露制度對(duì)實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)獎(jiǎng)懲機(jī)制的重要性從理論上來說，市場(chǎng)的獎(jiǎng)懲機(jī)制會(huì)形成一個(gè)良性循環(huán)，使得經(jīng)營穩(wěn)健、管理完善的金融機(jī)構(gòu)在樂意主動(dòng)地向社會(huì)公眾提供及時(shí)、準(zhǔn)確和全面地披露有相關(guān)信息的同時(shí)，使得社會(huì)公眾全面準(zhǔn)確的了解到其業(yè)務(wù)和經(jīng)營表現(xiàn)，作出正確的投資決策，傾向于將融資資本投向這些健康披露而不是那些披