1、一、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)相關(guān)法律法規(guī)：1、首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí) 際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其 他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。2、上市公司治理準(zhǔn)則第二十七條 上市公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨(dú)立于控股股東?？毓晒蓶|及其下 屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)。 控股股東應(yīng)采取 有效措施避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。3、上海證券交易所股票上市規(guī)則7.2.9 上市公司收購(gòu)、出售資產(chǎn)的公告應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下內(nèi)容： （十一）如果收購(gòu)資產(chǎn)后，可能與關(guān)聯(lián)人產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的，應(yīng)披露規(guī)避 的方法或其他安排（包括有關(guān)協(xié)議或承

2、諾等）4、中華人民共和國(guó)公司法第六十一條規(guī)定： “董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公 司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。 從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng) 的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 ”二、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) - 形成 與在通常情況下，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的形成與未進(jìn)行 “完整性重組 ”有直接關(guān) 系，在公司改制時(shí)，發(fā)起人未能將構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù) 全部投入股份公司， 最終導(dǎo)致股份公司現(xiàn)有的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)與控股股東形成 競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。大型國(guó)有企業(yè)、跨國(guó)集團(tuán)以及民營(yíng)企業(yè)作為主要發(fā)起人的情 形下，比較容易出現(xiàn)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題。三、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) - 判斷 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主體的判斷，應(yīng)從實(shí)際控制角度來(lái)劃分，第一類包括公司 的第

3、一大股東、 通過(guò)協(xié)議或公司章程等對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有實(shí)際控 制權(quán)力的股東、可以控制公司董事會(huì)的股東、與其他股東聯(lián)合可以共同 控制公司的股東；第二類包括上述股東直接或間接控制的公司，也就是 擬上市公司的并行子公司。同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)內(nèi)容的判斷，不僅局限于從經(jīng)營(yíng)范圍上做出判斷，而應(yīng)遵 循“實(shí)質(zhì)重于形式 ”的原則，從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)的客戶對(duì)象、產(chǎn)品或勞 務(wù)的可替代性、市場(chǎng)差別等方面進(jìn)行判斷，同時(shí)應(yīng)充分考慮對(duì)擬上市企 業(yè)及其股東的客觀影響。 例如華潤(rùn)集團(tuán)下的華潤(rùn)超市和深萬(wàn)科下的萬(wàn)佳 百貨，一個(gè)是立足于生活小區(qū)的小型超市，一個(gè)是綜合性的商場(chǎng)，從市 場(chǎng)定位、客戶對(duì)象等還是有區(qū)別的，并且華潤(rùn)集團(tuán)和深萬(wàn)科一直以來(lái)就

4、在各自的商品零售業(yè)發(fā)展，無(wú)論要誰(shuí)兼并誰(shuí)都有一定的困難，因此深萬(wàn) 科在公告中這樣表述： “華潤(rùn)萬(wàn)方和萬(wàn)佳業(yè)務(wù)雖然同處零售行業(yè)，但因 雙方業(yè)態(tài)和經(jīng)營(yíng)模式及商品種類存在很大差異， 并沒(méi)有構(gòu)成直接對(duì)立的 利益沖突。 華潤(rùn)將按照有利于萬(wàn)科長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展和有利于萬(wàn)科中小股東利益 的原則避免在零售業(yè)務(wù)方面與萬(wàn)佳發(fā)生沖突 ,并將就零售業(yè)務(wù)的發(fā)展， 與 萬(wàn)科探討多種合作的可行性 ”。因此不能簡(jiǎn)單判斷同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，也不 能一味簡(jiǎn)單的要求避免任何層面上的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。在能夠通過(guò)解釋、 說(shuō)明的方式取得監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可的情況下， 可以避免花大量的精力去解決 同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題。四、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) - 解決方式 實(shí)踐表明，解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的

5、最好方式就是在企業(yè)重組過(guò)程中， 對(duì)上市公司的業(yè)務(wù)進(jìn)行合理重組并選擇合適的控股股東。1. 通過(guò)業(yè)務(wù)重組避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng) 簡(jiǎn)單地說(shuō)，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)就是相同業(yè)務(wù)之間的競(jìng)爭(zhēng)，只不過(guò)是此相同業(yè) 務(wù)必須是特定當(dāng)事人之間的業(yè)務(wù)而已，因此，避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的目的可以 通過(guò)調(diào)整特定當(dāng)事人之間的業(yè)務(wù)達(dá)到。具體地說(shuō)，首先必須確定上市公 司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍， 然后將上市公司控股股東本身的和下屬的與上 市公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)性質(zhì)相同的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)全部投入到上市公司 中，如果不能全部投入，則由控股股東將該部分與上市公司的業(yè)務(wù)具有 相同性質(zhì)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè) （通常是與上市公司沒(méi)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企 業(yè)），以使控股股東與上市公司之間不再存在

6、任何競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。2. 通過(guò)選擇合適的控股股東以避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)在重組過(guò)程中對(duì)于股權(quán)的設(shè)定有不同的情況， 雖然國(guó)有資產(chǎn)在 本質(zhì)上講所有權(quán)屬于國(guó)家，國(guó)有企業(yè)改組為股份公司的過(guò)程中，控股股 東必然是國(guó)家， 但是國(guó)有股的實(shí)際持有人從持股單位的性質(zhì)上可以分為 國(guó)家股和國(guó)有法人股兩類。國(guó)家股股權(quán)的持有單位的級(jí)別一般較高，可 以是國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)，也可以是有權(quán)代表國(guó)家投資的部門(mén)和機(jī)構(gòu)等。 法人股的股權(quán)則由向上市公司出資的國(guó)有企業(yè)直接擁有。在這種情況 下，由于作為控股股東的國(guó)有企業(yè)本身規(guī)模不大，下屬的企業(yè)少，控股 股東及其所屬企業(yè)與上市公司之間構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的機(jī)率也就相對(duì)較少， 調(diào)整起來(lái)就比較容易。所以，通過(guò)選擇不同的企業(yè)重組方案，確定不同 的持股單位，可以達(dá)到避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的目的。3. 由控股股東做出避免或盡量避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)承諾 有些業(yè)務(wù)之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，其判斷標(biāo)準(zhǔn)并不是絕對(duì)的，而且 即使在業(yè)務(wù)重組過(guò)程中已經(jīng)采取了盡量避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的方案， 但隨著控 股股東今后業(yè)務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展，出現(xiàn)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的可能性依然很大。甚至 在控股股東保留部分業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的情況下，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的現(xiàn)象仍很難避 免。實(shí)踐中，為了防止這種現(xiàn)象的發(fā)生，使上市公司在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題上 符合有關(guān)法律的規(guī)定并順利上市， 通常采取由控股股東出具承諾函的方 式實(shí)現(xiàn)此目的?？毓晒蓶|的承諾主要包括以下內(nèi)