1、淺探公司合并與分立中的小股東利益保護摘要：合并與分立是公司適應(yīng)經(jīng)濟全球化浪潮，應(yīng)對金融海嘯的有力手段， 然而在公司合并與分立中，小股東往往成為了犧牲品。在公司合并與分立過程中 小股東群體處于弱勢地位是因為在資本多數(shù)決定原則下，大股東能運用其優(yōu)勢地 位并結(jié)合公司管理階層或中介機構(gòu)對小股東進行掠奪。我國公司法在公司合并與 分立制度上保護小股東利益也存在著信義義務(wù)不完整、信息不對稱、提案權(quán)規(guī)定 不明、股東決議制的比例瑕疵，以及股份回購請求權(quán)規(guī)定過于簡略的問題與不足 ， 所以應(yīng)當(dāng)對其加以完善。關(guān)鍵詞：公司合并公司分立股東利益一、公司合并與分立中保護小股東利益的理論基礎(chǔ)（一）小股東的界定我國20XX年修

2、改的公司法對控股股東是這樣界定的：其出資額占有限責(zé) 任公司資本總額50%上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額 50鳩上的 股東出資額或者持有股份的比例雖然不足50%但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)己足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。由此可見, 持股50%上的股東必然是大股東,然而在實際中,根據(jù)公司的股權(quán)分布情況,在 股權(quán)分散的股份公司中,持股3鳩上的有可能是大股東,而在有的有限公司里, 持股30%上的卻仍可能還是小股東。所以在本文中,小股東是指與大股東相對 而言的不能對股東大會決議施加決定性影響、處于受支配地位的股東，而不單純地按其持股數(shù)量的多寡而定。（二）保護小股東

3、利益的理論基礎(chǔ)實踐中，大數(shù)股東由于掌握了公司多數(shù)有表決權(quán)股份 ，能夠輕易將自己的意 思上升為公司的意思，在缺乏有力制約的情況下，他們往往采取各種手段損害公 司和小股東的利益。由于該原則，在公司合并與分立程序中保護小股東利益十分 不易。二、我國關(guān)于公司合并與分立中保護小股東利益的制度缺陷及完善方法新公司法（20XX年10月修訂,20XX年1月1日起實施）雖在保護小股東 權(quán)益上做出了努力，但仍無法幫助改變前文中提到的小股東處于弱勢地位的事實 所以借鑒國外立法規(guī)定，結(jié)合公司合并與分立程序的相通之處，更好地保障小股 東的合法權(quán)益。（一）信義義務(wù)方面人無信則不立。信義是公司的股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理之間維

4、持正當(dāng)平等關(guān) 系的重要基礎(chǔ)。信義義務(wù)是誠實信用原則在公司法上的具體體現(xiàn)，西方各國公司 立法對此都作了明確的規(guī)定。我國20XX年公司法的有關(guān)規(guī)定,至多與信義義 務(wù)中的忠誠義務(wù)有關(guān)，而對注意義務(wù)未予明確，而且存在著立法技術(shù)粗糙、缺乏可 操作性等問題。這些缺陷使我國的信義義務(wù)制度至今沒有建立起來。因此，可從以下三個方面探求建立和完善我國公司合并與分立中信義義務(wù)制度：第一，完善公司法中董事的忠誠義務(wù)規(guī)定。董事的首要義務(wù)是必須對公司忠誠，為使董事忠誠義務(wù)得到落實，我國應(yīng)建立“公正交易規(guī)則”，包括程序上公正公開，實質(zhì) 交易的價格、條件、方法等公平公正。第二，增列公司法中董事注意義務(wù)的 規(guī)定。第三，把信義義

5、務(wù)擴展到大股東。（二）信息公開方面公司合并與分立中有效保護股小東利益離不開向小股東提供有關(guān)公司合并 與分立的全面信息。在股東會議就公司合并與分立進行表決時，只有小股東了解 公司合并與分立的目的，了解公司合并與分立的各項處理細節(jié)，了解其股東權(quán)的 后果和換股比例關(guān)系以及換股比例的計算，小股東才能有效的行使投票權(quán)。而在 公司的經(jīng)營實踐中，控制股東把持公司的運作，管理層和董事會黑箱操作的情況 相當(dāng)嚴重，小股東如果未在公司任職，在信息披露和資源掌控的嚴重不平衡的情 況,想了解公司的各方面情況的這項股東的正當(dāng)權(quán)利卻很難實現(xiàn)，反之對于控制股東,這個問題基本是不存在的。所以信息公開往往對于小股東來說是片面的甚

6、 至是不平等的。因此，為了使小股東及時并準(zhǔn)確的掌握公司合并與分立的信息，并在此基礎(chǔ)上做出決策判斷，從而更好的維護中小股東的利益。（三）異議股東的股份回購請求權(quán)方面異議股東股份回購請求權(quán)亦稱股份購買請求權(quán)，是指股東大會上決議將對股 東的利害關(guān)系造成重大影響的議案時，反對該議案的股東可以要求公司收買自身 所持股份的權(quán)利。這是為了保護控股股東專橫下的少數(shù)股東而設(shè)置的一種法定的 彌補性權(quán)利，能夠維持大小股東間的利益平衡，實現(xiàn)股東之間的實質(zhì)平等。20XX 年公司法首次對異議股東股份回購請求權(quán)作出明確的法律規(guī)定，對小股東利益保護具有積極作用，但在以下幾個方面有待完善：第一，最大的缺陷就在于請求權(quán)行使程序的

7、規(guī)定不足。法律程序是實體權(quán)利 的保障,程序的不完善必將損害實體權(quán)利的實現(xiàn)。因此，首先應(yīng)當(dāng)明確公司股東行 使該項權(quán)利的程序。其次,應(yīng)當(dāng)明確公司的告知義務(wù)。再次,應(yīng)當(dāng)明確公司股東異 議通知義務(wù)。而后，應(yīng)當(dāng)明確股東行使回購請求權(quán)的期限。 最后，應(yīng)當(dāng)明確股票交付與價款支付期限。如果沒有這一方面的規(guī)定 ，股東可能不能在合理期限內(nèi)獲得 股份價款,公司與股東之間也可能會產(chǎn)生諸如誰先交出股票、誰先支付價款的爭 議。第二,應(yīng)當(dāng)對有公司回購的股份如何處理作出明確規(guī)定，比如是減資還是其他股東受讓。第三,應(yīng)當(dāng)對異議股東行使回購請求權(quán)作出一定限制。 在公司合并與分立中， 為了防止異議股東濫用訴權(quán)，已行使了股份回購請求權(quán)的異議股東，不得再提出 公司特定決議無效之訴。三、結(jié)語小股東之權(quán)利保護，在公司合并與分立層出不窮的今天，不僅關(guān)系到投資人 的利益、招商引資,還涉及一個國家的經(jīng)濟秩序和金融繁榮，所以對該問題之研究 具有重大的理論和現(xiàn)實意義。綜觀我國立法，有關(guān)公司合并與分立的規(guī)定過于原 則,現(xiàn)實中缺乏可操作性，其中包含的利害關(guān)系人的保護更無系統(tǒng)的規(guī)定，在一定 程度上影響了公司分立手段的運用和公司分立有序、規(guī)范的運行。綜上，我國應(yīng)以公司經(jīng)營效率和利害關(guān)系人保護平衡的立法基調(diào)，加強公司合并與分立的立法 研究,系統(tǒng)規(guī)定公司合并與分立中小股東的權(quán)利