1、合同能源管理項目稅收優(yōu)惠條件的解讀原作者：張志勤盈科律師事務所2010年4月2日，國務院辦公廳正式發(fā)布國辦發(fā)201025號文件關于加 快推行合同能源管理促進節(jié)能服務產(chǎn)業(yè)發(fā)展意見的通知。在稅收方面提出四 項具體扶持政策：一是對節(jié)能服務公司實施合同能源管理項目，取得的營業(yè)稅應稅收入，暫 免征收營業(yè)稅，對其無償轉讓給用能單位的因實施合同能源管理項目形成的資 產(chǎn)，免征增值稅。二是節(jié)能服務公司實施合同能源管理項目，符合稅法有關規(guī)定的，自項目 取得第一筆生產(chǎn)經(jīng)營收入所屬納稅年度起，第一年至第三年免征企業(yè)所得稅， 第四年至第六年減半征收企業(yè)所得稅。三是用能企業(yè)按照能源管理合同實際支付給節(jié)能服務公司的合理支出

2、，均 可以在計算當期應納稅所得額時扣除，不再區(qū)分服務費用和資產(chǎn)價款進行稅務 處理。四是能源管理合同期滿后，節(jié)能服務公司轉讓給用能企業(yè)的因實施合同能 源管理項目形成的資產(chǎn)，按折舊或攤銷期滿的資產(chǎn)進行稅務處理。節(jié)能服務公 司與用能企業(yè)辦理上述資產(chǎn)的權屬轉移時，也不再另行計入節(jié)能服務公司的收 入。2010年12月30日財政部、國家稅務總局下發(fā)財稅2010110號關 于促進節(jié)能服務產(chǎn)業(yè)發(fā)展增值稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅政策問題的通知（以下簡稱通知），對國辦發(fā)201025號通知中明確的針對合同能源管理項目的四 項稅收扶持政策的具體實施辦法做出具體規(guī)定。本文從法律角度對通知規(guī) 定的適用合同能源管理項目稅收優(yōu)惠

3、的條件進行解讀，并提出建議，希望能夠 幫助合同能源管理項目當事人充分理解并用足用好相關稅收政策，促進合同能 源管理項目實施，提高節(jié)能服務公司競爭力。一、稅收優(yōu)惠適用的納稅主體條件合同能源管理項目稅收優(yōu)惠政策適用的納稅主體主要是節(jié)能服務公司。節(jié) 能服務公司的認定應以合同能源管理技術通則對節(jié)能服務公司的定義為依 據(jù)。合同能源管理技術通則第 3.3條，對節(jié)能服務公司的定義是，提供用能狀況診斷、節(jié)能項目設計、融資、改造（施工、設備安裝、調試）、運行管理等服務的專業(yè)化公司營業(yè)稅和增值稅優(yōu)惠未對節(jié)能服務公司提出具體要求。這意味著，只要所 實施項目符合通知規(guī)定的條件，節(jié)能服務公司均可享受營業(yè)稅和增值稅優(yōu)惠。

4、對于企業(yè)所得稅優(yōu)惠，通知對適用的節(jié)能服務公司提出了企業(yè)注冊資金、 服務能力和專業(yè)人員等方面的特別要求。通知要求注冊資金不低于100萬元，這里的注冊資金理解上應指實收資本。對于服務能力，要求能夠單獨提供用能狀況診斷、節(jié)能項目設計、融資、改造（包括施工、設備安裝、調試、驗收等）、 運行管理、人員培訓等服務”。這里的 單獨提供”似乎應理解為能夠提供完整的 節(jié)能服務，而不是只能提供某一階段某一項服務。申請財政獎勵資金，要求以節(jié)能診斷、設計、改造、運營等節(jié)能服務為主營業(yè)務 ”。通知未提出主營業(yè)務的 要求。對于專業(yè)人員，通知要求 節(jié)能服務公司擁有匹配的專職技術人員和合同 能源管理人才，具有保障項目順利實施

5、和穩(wěn)定運行的能力 ”。這一要求與合同 能源管理財政獎勵資金管理暫行辦法第八條第四項的規(guī)定相同。這就要求節(jié) 能服務公司在申報減免所得稅時應提供相關專職技術人員及合同能源管理人員 的姓名、職稱、年齡、學歷、專業(yè)等材料。關于備案與稅收優(yōu)惠關系，通知未將備案作為享受稅收優(yōu)惠的條件， 故此，未通過備案或未申請備案的符合合同能源管理技術通則定義的節(jié)能 服務公司不影響其享受相關稅收優(yōu)惠政策。 財政部、國家發(fā)展改革委頒布的合 同能源管理項目財政獎勵資金管理暫行辦法（以下稱獎勵辦法）第六條規(guī)定，符 合支持條件的節(jié)能服務公司實行審核備案、動態(tài)管理制度?！苯Y合關于合同能源管理財政獎勵資金需求及節(jié)能服務公司審核備案有

6、關事項的通知，可以發(fā) 現(xiàn)，申請財政獎勵資金的條件更高一些，原則上，已通過審核備案的符合財政 獎勵資金申請條件的節(jié)能服務公司，具備享受營業(yè)稅、增值稅和所得稅優(yōu)惠的 主體條件。二、適用稅收優(yōu)惠政策項目的基本條件根據(jù)通知，無論是營業(yè)稅、增值稅還是企業(yè)所得稅優(yōu)惠，節(jié)能服務公司所實施的節(jié)能項目必須具備以下基本條件：1、必須是合同能源管理項目。通知規(guī)定的稅收優(yōu)惠僅適用于合同能源 管理項目，未實施合同能源管理項目的節(jié)能服務公司或節(jié)能服務公司以其他方 式實施的節(jié)能項目均不能享受相關優(yōu)惠。合同能源管理技術通則規(guī)定，合 同能源管理是節(jié)能服務公司與用能單位以契約形式約定節(jié)能項目的節(jié)能目標， 節(jié)能服務公司為實現(xiàn)節(jié)能目

7、標向用能單位提供必要的服務，用能單位以節(jié)能效 益支付節(jié)能服務公司的投入及其合理利潤的節(jié)能服務機制。合同能源管理項目 是以合同能源管理機制實施的節(jié)能項目。 其特征是節(jié)能服務公司提供節(jié)能服務, 用能單位以節(jié)能效益支付服務費。因此，僅僅銷售節(jié)能設備或提供節(jié)能技術服 務的行為，即使對節(jié)能量做出保證，仍不適用節(jié)能產(chǎn)業(yè)稅收政策。此外，申報 稅收優(yōu)惠的項目還應與合同能源管理技術通則規(guī)定的技術要求相符。具體 講，項目應具備合同能源管理項目的要素，用能狀況診斷、能耗基準確定應符 合相關標準，節(jié)能措施應符合國家法律法規(guī)、產(chǎn)業(yè)政策要求以及工藝、設備等 相關標準的規(guī)定，測量和驗證滿足準確性、完整性和透明性要求，項目節(jié)

8、能量 的確定應執(zhí)行相關規(guī)范。2、必須是節(jié)能效益分享型合同。合同能源管理包括分為節(jié)能效益分享方式、 節(jié)能量保證型、能源費用托管型、融資租賃型和混合型等類型的合同，節(jié)能服 務產(chǎn)業(yè)稅收政策僅適用于節(jié)能效益分享型合同能源項目。合同能源管理技術 通則沒有對節(jié)能效益分享型合同進行專門定義。從所給出的參考合同文本看， 節(jié)能效益分享型合同的特征在于節(jié)能服務公司與用能單位分享節(jié)能效益。這種 方式實際上限定了節(jié)能服務公司只能以項目實現(xiàn)的節(jié)能效益而收回其投入并實 現(xiàn)利潤，從而保證項目本身的收益為正。比較典型的節(jié)能效益分享方式是，約 定一定分享期，在分享期內(nèi)，約定各方分享節(jié)能效益的比例?，F(xiàn)行法規(guī)未對節(jié) 能效益的分享比

9、例和分享期限做出限制性規(guī)定。有兩種情況值得研究，一是合 同約定一定期限內(nèi)的節(jié)能收益全部歸一方所有。二是分享期不固定，約定直到 付清全部服務費為止。這兩種情況是否屬于分享型合同，可能有不同認識。前 一種情況，可能被認為只有一方享有節(jié)能收益，不是分享。后一種情況，可能 被認為，與合同能源管理項目參考合同不符，沒有約定效益分享期。我認為， 上述兩情況不應排除在分享型合同之外。本質上，這兩種情況仍然是以節(jié)能效 益實現(xiàn)項目投資和項目收益，前一種情況，實際上是以時間先后在分配節(jié)能收 益，后一種情況，雖未約定固定期，但分享期是可以確定的，并不是無限期的。 此外，關于混合型合同，為充分享受相關稅收優(yōu)惠，建議將

10、混合型合同中所包 含的節(jié)能效益分享的部分，單獨簽訂合同，以利于稅務機關的認定。3、合同能源管理項目合同的格式和內(nèi)容必須符合合同能源管理技術通則 和合同法。這條主要是指合同能源管理項目合同應使用合同能源管理技 術通則附錄A合同能源管理項目參考合同文本。合同法并沒有專門針對 合同能源管理項目合同的規(guī)定。稅收政策通知要求符合合同法的規(guī)定，應 主要是指合同的成立和生效。合同能源管理項目合同至少應是合法有效的合同。實施滿足以上基本條件項目的節(jié)能服務公司，可享受免征營業(yè)稅和相關貨 物轉讓環(huán)節(jié)的增值稅優(yōu)惠三、適用企業(yè)所得稅優(yōu)惠項目的特別條件適用節(jié)能服務產(chǎn)業(yè)企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策除須具備前述基本條件外，還應具 備

11、以下特別條件：1、須為屬于規(guī)定范圍的項目。通知要求，適用節(jié)能服務產(chǎn)業(yè)所得稅政策的 項目應符合財政部、國家稅務總局、國家發(fā)展改革委關于公布環(huán)境保護節(jié)能節(jié)水項目企業(yè)所得稅優(yōu)惠目錄(試行)的通知(財稅2009166號)節(jié)能減排 技術改造”類中第一項至第八項規(guī)定的項目和條件。八類項目是指：(1)既有高能耗建筑節(jié)能改造項目；(2)既有建筑太陽能光熱、光電建筑一體化技術或淺層地能 熱泵技術改造項目;(3)既有居住建筑供熱計量及節(jié)能改造項目；(4)工業(yè)鍋爐、工 業(yè)窯爐節(jié)能技術改造項目；(5)電機系統(tǒng)節(jié)能、能量系統(tǒng)優(yōu)化技術改造項目；(6)煤 炭工業(yè)復合式干法選煤技術改造項目；(7)鋼鐵行業(yè)干式除塵技術改造項目

12、和(8) 有色金屬行業(yè)干式除塵凈化技術改造項目。2、節(jié)能服務公司投資額不低于70%。實施包括多項相對獨立節(jié)能改造內(nèi)容 的節(jié)能項目時，如果綜合計算，節(jié)能服務公司投資比例達不到要求，可以考慮 分成多個項目，各項目單獨計算投資額。四、適用稅收優(yōu)惠政策的幾點建議1、對尚不完全符合享受稅收優(yōu)惠主體條件的節(jié)能服務公司，應對照適用稅 收優(yōu)惠政策的主體要求，通過增加注冊資本，加強能力建設，補充和修訂經(jīng)營 范圍，引進和培養(yǎng)專業(yè)技術人員和合同能源管理人才，以滿足稅收優(yōu)惠要求， 增強市場競爭力。2、主體合格的節(jié)能公司，在實施合同能源管理項目時，應充分考慮不同類 型的項目合同，不同項目，將適用不同的稅收政策，事先評估

13、不同的稅收政策 對收益的影響。3、節(jié)能服務公司應加強項目技術規(guī)范化管理，使項目實施符合合同能源管理技術通則的技術要求。合同能源管理技術通則2010年8月才發(fā)布，而在此之前合同能源管理項目的實施缺乏統(tǒng)一規(guī)范，節(jié)能服務公司各自為政。 這就要求節(jié)能服務公司應盡早熟悉合同能源管理技術通則，規(guī)范本公司實 施合同能源管理項目的技術要求。4、節(jié)能服務公司應強化項目合同管理。合同文本是合同能源管理項目實施 的重要載體。通知明確適用稅收優(yōu)惠的條件之一是，節(jié)能服務公司與用能 企業(yè)簽訂節(jié)能效益分享型合同，其合同格式和內(nèi)容，符合合同法和合同 能源管理技術通則等規(guī)定。對于合同能源管理管理項目，合同不僅意味著項 目如何實施，也意味著如何納稅。而對于具體項目而言，合同能源管理技術 通則所提供的合同能源管理項目參考合同并不能完全照搬，這就要求節(jié) 能服務公司，一方面要保證所簽訂的合同與相關規(guī)范相符，另一方面又要保證 所簽訂的合同符合項目的具體情況，故此需要從法律、技術