1、公司營(yíng)銷中的風(fēng)險(xiǎn)防范 合同法講解法是人類文明和社會(huì)進(jìn)步的象征，它已經(jīng)滲透到現(xiàn)代社會(huì)生活的每一個(gè)角落。人們?cè)谌粘Ｉ钪薪?jīng)常會(huì)遇到法律問(wèn)題，而我們的營(yíng)銷工作更離不開(kāi)法律的幫助。作為企業(yè)的營(yíng)銷人員，我們不但要懂法、知法，更為重要的是，要善于運(yùn)用法律武器來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益，維護(hù)企業(yè)利益不受非法侵害。為此，特向大家介紹一些營(yíng)銷工作中經(jīng)常遇到的法律知識(shí)，希望對(duì)大家的工作有所幫助。合同法是1999年10月1日施行的，它由三部法律合為一部（經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法），共分三編：總則、分則、附則，共428條，其中總則部分129條，原經(jīng)濟(jì)合同法只有57條。一、 合同？合同是平等主體的自然人、法人、

2、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同總類：行政法上的行政合同、勞動(dòng)法上勞動(dòng)合同、民法上的合同等。民法中的合同也很多，如債權(quán)合同、商品房買賣合同、借款合同、擔(dān)保合同等。 合同的特征： （1）、合同是平等主體之間的民事法律行為。行政合同不在此列，如上級(jí)機(jī)關(guān)與企業(yè)簽訂的保穩(wěn)定合同，主體是不平等的，不屬合同法調(diào)整的范圍，合同是發(fā)生、變更、消滅民事法律關(guān)系的法律事實(shí)。例：有一張名片，寫的是×××廠長(zhǎng)、法人，將個(gè)人與團(tuán)體劃等號(hào)。它應(yīng)是法定代表人。即法律規(guī)定的不經(jīng)授權(quán)就可以代表單位的人，法人代表既包含法定代表人，又包含委托代理人。合同的當(dāng)事人是平等主體的自然

3、人、法人、其它組織，在法律上地位平等，無(wú)高低優(yōu)劣之別。行政法上的合同就不相同，主體是管理者與被管理者之間，法律地位不平等。（2）、合同是兩方以上的當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為。單方民事法律行為是指僅由一方當(dāng)事人的意思表示即可成立的法律行為。如債務(wù)的免除、遺囑、設(shè)立財(cái)產(chǎn)捐助等。（3）、合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法律行為。任何民事法律行為都以發(fā)生一定的法律上效果為目的。（4）、合同是非身份關(guān)系的合同。如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其它法律，不適用合同法。（5）、合同是各方當(dāng)事人自愿發(fā)生的民事法律行為。不存在一方依勢(shì)壓人、依權(quán)壓人、將自己的意志強(qiáng)加給他人的

4、情形。（6）、合同雙方當(dāng)事人選擇法律適用的自由度較大。對(duì)于合同法中強(qiáng)行性規(guī)范，當(dāng)事人不能約定排斥其適用。二、 如何簽訂合同、合同的內(nèi)容？簽訂合同注意事項(xiàng)？（一）如何簽訂買賣合同？1、審查訂立合同當(dāng)事人的資格。（1）民事權(quán)利能力。能夠享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的法律資格。自然人民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，法人或其它組織民事權(quán)利能力基于法律規(guī)定。（2）民事行為能力。獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的能力。如結(jié)婚能力、收養(yǎng)能力。如10周歲以上的未成年人和不能辯認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力的人，其民事行為能力就受到限制。法人的行為能力是特殊的行為能力，要根據(jù)其核準(zhǔn)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和業(yè)務(wù)范圍活動(dòng)。還有領(lǐng)有營(yíng)

5、業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)，可以以自己的名義獨(dú)立從事民事活動(dòng)，無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的則不能獨(dú)立從事民事活動(dòng)。法人重點(diǎn)審查履約能力、注冊(cè)資本、商業(yè)信譽(yù)、法人資格。同時(shí)應(yīng)審查經(jīng)營(yíng)范圍與法人的權(quán)利能力與行為能力是否一致。例如：在建德洋溪的源房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司當(dāng)時(shí)注冊(cè)資金為1000萬(wàn)，后增加注冊(cè)資金，要求會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行增資驗(yàn)資，由律師所出具報(bào)告。     對(duì)于法人主體，應(yīng)重點(diǎn)審查的基本經(jīng)營(yíng)文件有：    （1）工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照； （2）組織機(jī)構(gòu)代碼證； （3）稅務(wù)登記證；    （4）法定代表人授權(quán)

6、委托書(shū)； （5）相關(guān)的代理合作授權(quán)證明；    （6）法人或代理人身份證明文件，包括法定代表人證書(shū)、身份證等。（7）相關(guān)資質(zhì)證明。    履約能力、注冊(cè)資本、商業(yè)信譽(yù)、法人資格。    經(jīng)營(yíng)范圍與法人的權(quán)利能力與行為能力一致。例如：去年某銀行對(duì)一客戶進(jìn)行貸款的發(fā)放，銀行相關(guān)部門均進(jìn)行調(diào)查、核實(shí)，領(lǐng)導(dǎo)為保資金安全，委托律師進(jìn)行調(diào)查，出具律師的資信調(diào)查報(bào)告。例如：今年建德石屏的一企業(yè)，將一窯體工程發(fā)包給沒(méi)有資質(zhì)的人進(jìn)行施工，在施工中分包的人雇用一雇員發(fā)生事故，法院判發(fā)包企業(yè)承擔(dān)連

7、帶責(zé)任。第十一條雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身?yè)p害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。雇員在從事雇傭活動(dòng)中因安全生產(chǎn)事故遭受人身?yè)p害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。2、當(dāng)事人可以委托代理人訂立合同。代理包括委托代理、法定代理、指定代理。委托代理基于授權(quán)而發(fā)生的代理。如企業(yè)的采購(gòu)員為企業(yè)訂立買賣合同，就是委托代理。如有授權(quán)發(fā)托書(shū)、介紹信就是授權(quán)書(shū)。3、合同訂立的合意。合同法第13條規(guī)

8、定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！奔匆s和承諾是合同訂立的兩個(gè)必經(jīng)階段，如買賣合同，客戶提出買汽車1輛，對(duì)方同意，即合同成立，如改變數(shù)量或單價(jià)，則為新要約。（一） 合同訂立部分主要講三個(gè)內(nèi)容：合同內(nèi)容。、當(dāng)事人名稱或姓名和住所；、標(biāo)的（全稱、具體品種、規(guī)格、型號(hào)、等級(jí)、花色）；、數(shù)量（具體明確）；、質(zhì)量（標(biāo)準(zhǔn)或雙方特殊性要求的標(biāo)準(zhǔn)）；、價(jià)款或報(bào)酬；、履行期限、地點(diǎn)、方式；、違約責(zé)任（定金、違約金）；、解決爭(zhēng)議方法（仲裁、訴訟）；還有：包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同的份數(shù)、使用文字及其效力，簽訂地點(diǎn)、簽訂時(shí)間、簽名。9、其它約定事項(xiàng)。如不可抗力、責(zé)任的免除條件、發(fā)票的開(kāi)據(jù)等。

9、   1、要約的含義及相關(guān)內(nèi)容要約在中華人民共和國(guó)合同法第十四條中有明確的定義：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 要約的成立有兩個(gè)條件： (1)、內(nèi)容具體明確，要約不能含混不清，應(yīng)當(dāng)明明白白。也就是說(shuō)，要約必須有足以使合同成立的必備條款。合同法第12條規(guī)定：合同一般包括以下條款：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法。這條規(guī)定只起合同示范條款的作用，并不是合同成立的必備條款。例如：（1）一個(gè)是橫岡公司、貴州公司與湖南汩羅一個(gè)公司簽訂的環(huán)保設(shè)備合同。這個(gè)合同中一個(gè)對(duì)方履行期限

10、沒(méi)有。 什么是合同的必備條款呢？ 合同法第61條規(guī)定：“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成協(xié)議補(bǔ)充的，按照合同條款或者交易習(xí)慣確定?！焙贤ǖ?2條規(guī)定：“按61條仍不能確定的，則質(zhì)量不明確，按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒(méi)有則按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)；價(jià)格不明確，按市場(chǎng)價(jià)格，如有政府定價(jià)、指導(dǎo)價(jià)，從其規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確給付貨幣的，在接受貨幣一方，交付不動(dòng)產(chǎn)，在不動(dòng)產(chǎn)所在地，其他的在履行義務(wù)一方；履行期限不明確，可隨時(shí)履行，但要給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。” 上述規(guī)定說(shuō)明，要約只要注明了當(dāng)事人的名稱、標(biāo)的、數(shù)量即可，沒(méi)有這三個(gè)內(nèi)

11、容，合同無(wú)法成立并履行。但實(shí)際上，示范條款最好都具備。沒(méi)有這些條款將會(huì)有許多爭(zhēng)議，不利于合同履行。 （2）、表明經(jīng)對(duì)方承諾，本人即接受要約的約束。一般來(lái)說(shuō)，你提出一個(gè)要約，上面不會(huì)寫“如果你承諾，合同就成立”的字眼，但要注意，如果寄給或交給他人一張要貨的函件或文件，內(nèi)容又比較詳細(xì)，有標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)格等，應(yīng)視為對(duì)方一承諾，你就愿意受約束。 有一種行為，如電視上打廣告，宣傳一種健身器材如何如何好，并說(shuō)在某家商店有買，這是不是要約呢？在一般情況下不是，它叫做要約邀請(qǐng)。合同法第15條規(guī)定：“要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示?！币s邀請(qǐng)與要約的區(qū)別：第一，性質(zhì)不同，要約是自己主動(dòng)提出愿意訂立合

12、同，以訂立合同為目的。要約邀請(qǐng)是希望對(duì)方主動(dòng)提出愿意訂立合同；第二，內(nèi)容不同，要約須包括合同的必備條款，并表示愿意受要約的約束。要約邀請(qǐng)則不一定包含合同的主要內(nèi)容。比如沒(méi)有當(dāng)事人的名稱；第三，方式不同。要約一般是針對(duì)特定的人，而要約邀請(qǐng)一般是針對(duì)不特定的多數(shù)人。 由于兩者在實(shí)踐中有時(shí)難以區(qū)分，為此，合同法第15條規(guī)定：寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。比如懸賞廣告，應(yīng)視為是要約，如遺失了重要文件、財(cái)物、拾到者送來(lái)給予重獎(jiǎng)的廣告為要約。最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋，商品房廣告的內(nèi)容對(duì)合同

13、的成立有重大影響的。此司法解釋一出臺(tái)，就出現(xiàn)了一個(gè)官司。一家房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商打出一個(gè)廣告，說(shuō)每棟房屋的間隔為50米。綠化面積為土地開(kāi)發(fā)面積的一半。后來(lái)沒(méi)有達(dá)到此要求。購(gòu)房者要求賠償40萬(wàn)元，法院支持了其要求。 要約的生效期間：到達(dá)受要約人時(shí)生效。 如果要約發(fā)出后不想訂立合同，可以撤回，但撤回的通知應(yīng)先于要約到達(dá)受要約人或同時(shí)到達(dá)。 如果要約已先期到達(dá)，則要約已生效，不能再撤回，此時(shí)要約人如果要廢除要約，在受要約人尚未承諾的情況下，可行使撤銷權(quán)，但撤銷要約有條件限制：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，過(guò)去見(jiàn)的較多的是不可撤銷的擔(dān)保書(shū)。（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的。

14、并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。如單位進(jìn)行裝修，去函給裝修公司要求其支付保證金，同時(shí)，裝修公司為此購(gòu)進(jìn)了材料，該要約應(yīng)是有理由認(rèn)為不能撤銷的。 2、 承諾的含義及相關(guān)內(nèi)容 （1）承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致，內(nèi)容一致的含義是承諾對(duì)要約的內(nèi)容沒(méi)有作出實(shí)質(zhì)性變更。 什么叫實(shí)質(zhì)性變更？合同法第30條規(guī)定，變更標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等，為實(shí)質(zhì)性變更。 對(duì)于非實(shí)質(zhì)性變更，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約作出任何變更外，承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。案例：一生產(chǎn)耳機(jī)公司向一所大學(xué)發(fā)函，稱：

15、“本公司生產(chǎn)的外語(yǔ)聽(tīng)音耳機(jī)，每付單價(jià)28元，共3000付，若訂購(gòu)請(qǐng)聯(lián)系”。大學(xué)回函：“其他都一樣，只是要附設(shè)一個(gè)音調(diào)調(diào)節(jié)器”。因產(chǎn)品已生產(chǎn)，不能改，故發(fā)往大學(xué)，大學(xué)拒收，釀成糾紛。法院認(rèn)為：音調(diào)器屬附屬設(shè)備，非主要條款，承諾有效。 （2）承諾的方式分為兩種： 一是通知的方式，包括口頭和書(shū)面形式。 二是默示，默示有條件，合同法規(guī)定只有兩種情形方能作為承諾的方式：（1）、要約表明可以通過(guò)行為作出承諾，如某客戶向公司發(fā)函要求購(gòu)買一輛汽車起重機(jī)，價(jià)格為30萬(wàn)，并聲稱如在一個(gè)月內(nèi)將汽車起重機(jī)送至該客戶所在地，則無(wú)需公司再回函確認(rèn)。（2）、按交易習(xí)慣確定。如旅客運(yùn)輸合同，公共汽車行駛在固定的線路上，在停車

16、站停車時(shí)即為要約，旅客上車時(shí)即為承諾，合同即告成立。案例：有一老年人乘公共汽車，下車時(shí)老人的一只腳尚未下車，車就開(kāi)動(dòng)了。致使老人摔倒而粉碎性骨折。此屬公交公司違約，故可要求賠償。 承諾也可以撤回。但承諾撤回的通知應(yīng)先于承諾通知到達(dá)或同時(shí)到達(dá)。 承諾的生效。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。但必須在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人，沒(méi)有確定期限的，按下列時(shí)間到達(dá)：（1）、以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)承諾，除非另有約定；（2）、以非對(duì)話方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)，合理期限主要看合同的內(nèi)容。例如：非典時(shí)期，甲公司去函給某藥店，要買板藍(lán)根50箱，藥店未回函承諾。時(shí)隔半年，藥店回函同意供貨。這就是超過(guò)了合理期限

17、。 2， 合同成立的時(shí)間 合同成立的時(shí)間有三種情形 （1）承諾生效時(shí)合同成立。 （2）采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。這里要注意三個(gè)問(wèn)題：第一、合同成立的時(shí)間不是承諾生效的時(shí)間。如甲方要約中提出要簽訂合同書(shū)，乙方?jīng)]有變更內(nèi)容作出承諾，甲方收到承諾后，發(fā)出其簽章的合同書(shū)，乙方在合同上簽章時(shí)合同才成立。還有一種情況，合同上明確簽章后才成立并生效，這時(shí)只有簽章后合同才成立。第三、有例外情況。依合同法規(guī)定，在合同書(shū)簽章前，一方已履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立。這里講的主要義務(wù)的含義為，購(gòu)銷合同中，交設(shè)備是主要義務(wù)，交配件和說(shuō)明書(shū)是次要義務(wù)。如鍋爐廠的本田雅閣車的被盜案件

18、。 （3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。 三、合同的形式 合同有三種形式 1、口頭形式 口頭形式一般出現(xiàn)在現(xiàn)金交易或數(shù)額較小的交易。如早上去粉店吃粉，你要求簽書(shū)面合同。售貨員會(huì)說(shuō)你有精神病，它的優(yōu)點(diǎn)是簡(jiǎn)單、方便、迅速。缺點(diǎn)是發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)不易取證，難以分清是非責(zé)任。公司之間的業(yè)務(wù)盡量不要采取口頭形式。 2、書(shū)面形式    書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）。這里要注意兩個(gè)問(wèn)題：（1）、數(shù)據(jù)電文，如傳真、電子郵件有可能對(duì)方不認(rèn)可。（2）、格式合同

19、問(wèn)題格式合同是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的合同。按這個(gè)定義，社會(huì)生活中的格式合同非常多，如買飛機(jī)票，航空運(yùn)送旅客的合同條款預(yù)先印在飛機(jī)票上，這些合同都不允許協(xié)商，但格式合同最大的問(wèn)題是剝奪了對(duì)方的合同自由，為此，合同法制定了一套規(guī)則來(lái)管制格式合同。 第一、提供格式合同的一方要采取合理方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。這就是提示義務(wù)。企業(yè)銷售產(chǎn)品，一般都會(huì)有免責(zé)條款。怎樣提示呢？可將免責(zé)條款用大的字體、黑體字印在合同中比較顯眼的地方，或者是用顯眼的文字要對(duì)方注意合同中第幾條的免責(zé)條款，沒(méi)有履行提示義務(wù)，該免責(zé)條款無(wú)效。 第二

20、、在格式合同中，提供格式合同的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無(wú)效。排除對(duì)方主要權(quán)利已直接違反了公平原則，當(dāng)然無(wú)效，因?yàn)閷?duì)方的主要權(quán)利都沒(méi)有了，加重對(duì)方責(zé)任，這樣權(quán)利義務(wù)不對(duì)等，也違反了公平原則，也應(yīng)無(wú)效，免除其責(zé)任，應(yīng)理解是免除其全部責(zé)任，而不是一般的免責(zé)條款。 第三、對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。    格式合同與合同示范文本不同，示范文本完備，可協(xié)商。但當(dāng)事人沒(méi)有義務(wù)必須使用示范合同文本訂立合同，只是參照，有些機(jī)關(guān)要求必須按示范合同文本簽訂合同，這是違法的。   

21、  3、其他形式 它又分為默示形式和視聽(tīng)資料形式，默示前面已介紹。視聽(tīng)資料主要為錄象和錄音，依最高人民法院關(guān)于民事證據(jù)有關(guān)方面的規(guī)定，對(duì)方對(duì)視聽(tīng)資料沒(méi)有異議，則可以認(rèn)定。如一方有異議，則要具備三個(gè)條件才能認(rèn)定：第一、要以合法方式取得，偷錄電話中的通話；第二、要有其他證據(jù)佐證；第三、要沒(méi)有疑點(diǎn)。 四、合同的效力 1、合同生效的時(shí)間 （1）、合同成立時(shí)生效，這是原則規(guī)定。 （2）、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定，如外商投資企業(yè)的設(shè)立合同要經(jīng)過(guò)招商局批準(zhǔn)。這里的法律、法規(guī)不包括部門規(guī)章。過(guò)去有關(guān)政府部門規(guī)定租賃房屋要辦理登記手續(xù)，這樣的規(guī)定不影響合同的效力。例

22、如：在合同中約定要公證后生效，如果未辦公證手續(xù)，則合同不生效。 （3）、條件成就時(shí)生效，有可分為生效條件和解除條件。 （4）、期限界至?xí)r合同生效，即附期限的合同，有可分為生效期限和終止期限。 2、合同無(wú)效  合同法第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：    （一） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；    （二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；（代朋友賣產(chǎn)品惡意串通低價(jià)出售，善意取得除外，上下百分之三十幅度）    （三）以合法形式掩蓋非法目的

23、；（公司間名為聯(lián)營(yíng)實(shí)為借貸）    （四）損害社會(huì)公共利益；    （五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（賭債）無(wú)效合同是指沒(méi)有法律效力的合同，合同無(wú)效與合同沒(méi)有生效是兩個(gè)不同的概念。 合同無(wú)效的情形有5種： 第一、 欺詐、脅迫且損害國(guó)家利益的合同。 欺詐是一方故意欺騙對(duì)方，而使對(duì)方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。例如：建德中林水泥有限公司與更樓的三獅水泥有限公司購(gòu)銷500萬(wàn)的水泥熟料，約定建德中林公司自帶500萬(wàn)元的銀行承兌匯票三獅公司付款提貸，三獅公司開(kāi)出500萬(wàn)元水泥熟料提單，由中林水泥分另提取，此后不久，三獅公司將銀行承兌

24、匯票交銀行驗(yàn)證，確定是克隆的假匯票。 脅迫是一方以將要發(fā)生的損害或直接施加損害相威脅，使對(duì)方產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同的行為，例如：李某欠張某60萬(wàn)元，對(duì)方委托黑社會(huì)收債，一年的利息是30萬(wàn)，逼迫其寫了一份還款協(xié)議，并以此起訴。第二、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同。例如：甲將土地轉(zhuǎn)讓給乙，乙又將土地轉(zhuǎn)讓給丙，為少交契稅。甲與丙簽訂一份假的土地轉(zhuǎn)讓合同，將土地使用權(quán)直接過(guò)戶至丙名下。 第三、以合法形式掩蓋非法目的的合同。例如：有些效益不好的企業(yè)，為躲避債務(wù)，將優(yōu)良資產(chǎn)低價(jià)賣給有利益關(guān)系的個(gè)人與單位，然后破產(chǎn)。請(qǐng)債權(quán)人吃噸飯，清償比例為零。 第四、損害社會(huì)公共利益的合同。即有損社會(huì)公共秩

25、序和善良風(fēng)俗的合同，如牟取暴利、濫用權(quán)力、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。例如：非典時(shí)期高價(jià)藥品的買賣、欠賭債的協(xié)議等。 第五、 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同 在法律、法規(guī)中的規(guī)則有兩類，一類叫任意性的規(guī)定，如合同法上規(guī)定的合同條款。一類叫強(qiáng)制性規(guī)定，如有應(yīng)當(dāng)怎樣做、必須怎樣做、不得怎樣做、禁止怎么做等文字的，只有違反了強(qiáng)制性規(guī)定的合同才無(wú)效。 3、可撤銷的合同 合同法第五十四條、五十五條規(guī)定 它是指因意思表示不真實(shí)、由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人向法院或仲裁機(jī)關(guān)申請(qǐng)行使撤消權(quán)，而使已生效的合同歸于無(wú)效。它有三種類型： 第 一 重大誤解的合同，誤解一般是基于當(dāng)事人缺乏必要的知識(shí)、技術(shù)、信息或經(jīng)驗(yàn)而造成的，例如：他

26、人送一只金牛給你，你誤認(rèn)為是鍍金的，將其按廢銅低價(jià)賣給他人。 第二 顯失公平的合同 顯失公平的合同一般是在一方缺乏經(jīng)驗(yàn)或緊迫的情況下訂立的，例如：我家裝修時(shí)買一塊裝飾板，說(shuō)要400多元，還價(jià)為380元，后來(lái)發(fā)現(xiàn)100元就能買到。依合同法規(guī)定，顯失公平是指在訂立合同時(shí)顯示公平。 第三 采取欺詐、脅迫手段或乘人之危訂立的合同。 欺詐、脅迫前面已講。這里與無(wú)效合同的區(qū)別就在于是否損害國(guó)家利益。乘人之危是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，使他人違背其真實(shí)意思而作出的行為。如某處遭水災(zāi)，一些人趁機(jī)高價(jià)售礦泉水。 上述撤銷權(quán)的行使人為重大誤解合同中的誤解人，顯示公平合同中的受害人、欺詐、脅迫、乘人之危

27、行為的受害人。撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。即須在一年內(nèi)向人民法院起訴或申請(qǐng)仲裁。例如：2007年楊村橋一起兩車相撞事故，在事故認(rèn)定書(shū)出來(lái)前，一方受傷者死亡，一車主與死者家屬協(xié)商達(dá)成賠28萬(wàn)元的協(xié)議，支付20萬(wàn)元后，余款未付，起訴法院，對(duì)方抗辯脅迫手段，要求撤銷。 4、合同無(wú)效和被撤銷的法律后果 第一、合同自始無(wú)效。 第二、合同部分無(wú)效的，不影響其他部分的效力。 第三、合同無(wú)效不影響解決爭(zhēng)議方法條款的效力，如仲裁條款。 第四、不再履行。 第五、返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償和賠償損失。 返還財(cái)產(chǎn)是恢復(fù)原狀、不能恢復(fù)原狀或沒(méi)有必要恢復(fù)原狀的，折價(jià)補(bǔ)償， 如財(cái)產(chǎn)已滅失無(wú)法返還，或者財(cái)產(chǎn)

28、已被使用幾年等。賠償損失，有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)賠償對(duì)方所受的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，各自承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。 第六、收歸國(guó)有或返還集體、第三人。對(duì)于惡意串通、損害國(guó)家、集體或第三人利益的合同，由此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)有或返還給集體或第三人。 5、代理效力 （1）、沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)已終止后，還以被代理人名義簽訂合同。這樣的合同未經(jīng)代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，而由代理人承擔(dān)責(zé)任，即這個(gè)合同對(duì)代理人有效。 （2）、表見(jiàn)代理 行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)，代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理人行為有效，從字面上看，即表面可以看見(jiàn)的代理。 例如：2007年建德

29、法院辦理一起房屋買賣合同撤銷案件，原告認(rèn)為房屋是丈夫簽字出賣的，妻子沒(méi)有簽字，要求撤銷買賣合同，后來(lái)經(jīng)查，妻子明知，判決有效。例如：我公司與另一個(gè)公司談一筆業(yè)務(wù)，與我方聯(lián)系的，是一位副總經(jīng)理，合同談了近半年，最后才談成，對(duì)方的副總經(jīng)理簽了名，后來(lái)合同沒(méi)有履行。我方去找對(duì)方，對(duì)方說(shuō)合同沒(méi)有簽訂，簽名的副總經(jīng)理在簽合同前已調(diào)走。但我方認(rèn)為：我方一直是與這位副總經(jīng)理談，對(duì)方又沒(méi)有通知我方他已調(diào)走。故我方有理由相信該副總經(jīng)理有代理權(quán)。為什么設(shè)立這一制度呢？因?yàn)楹芏嗪贤际谴砣巳ズ灥?。如果大家都不同代理人簽合同，市?chǎng)經(jīng)濟(jì)就受到阻礙。當(dāng)然，如果當(dāng)時(shí)對(duì)方蓋了章，也就不存在代理問(wèn)題。 （3）、法定代表人超越

30、權(quán)限訂立的合同。這實(shí)際上指的是超越經(jīng)營(yíng)范圍的問(wèn)題，80年代凡超越經(jīng)營(yíng)范圍的合同都是無(wú)效的，90年代中期后，只有超越法律規(guī)定須要有權(quán)部門特別許可的合同才無(wú)效。現(xiàn)行合同法規(guī)定，法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除對(duì)方知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。這一制度的目的，是防止超越經(jīng)營(yíng)范圍一方隨意讓合同無(wú)效。 五、合同的履行。 1、 同時(shí)履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行，即我們通常所說(shuō)的一手交錢、一手交貨，但有兩個(gè)條件，一是基于同一合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)，二是兩項(xiàng)債務(wù)之間要有對(duì)價(jià)關(guān)系，例如：上海某公司發(fā)往長(zhǎng)沙某公司60多萬(wàn)元的電腦設(shè)備，因設(shè)備包裝拆開(kāi)過(guò)，長(zhǎng)沙公司不要

31、貨，要求退17萬(wàn)元預(yù)付款。后來(lái)雙方因誰(shuí)應(yīng)先退貨或先退款爭(zhēng)執(zhí)不下，產(chǎn)生糾紛，這里就有一個(gè)對(duì)價(jià)問(wèn)題。 2、 先履行抗辯權(quán) 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。此抗辯權(quán)也是基于同一合同產(chǎn)生的有對(duì)價(jià)關(guān)系的兩項(xiàng)債務(wù)，并且先履行一方?jīng)]有履行主要義務(wù)。如果先履行一方交了設(shè)備，但沒(méi)有交說(shuō)明書(shū)，后履行一方以此為由不付款，那就是違約。 3、 不安抗辯權(quán) 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以終止履行，具體情形為：第一、經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；第二、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；第三、喪失商業(yè)信譽(yù)；第四、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 當(dāng)

32、事人中止履行的，應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可以解除合同。 4、 代位權(quán) 它是指?jìng)鶛?quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人行使債務(wù)人的到期債權(quán)。主要是為了解決三角債務(wù)問(wèn)題。代位權(quán)成立的條件為：第一、債務(wù)人享有到期債權(quán)；第二、債務(wù)人怠于行使債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成了損害；第三、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，如勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、人身傷害賠償?shù)取?六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 合同的變更，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同，這實(shí)際上是雙方簽一個(gè)新的合同。 合同的轉(zhuǎn)讓：（1）轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的，應(yīng)通知債務(wù)人，未通知的該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生法律效力；（2）轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人

33、同意；（3）合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，要經(jīng)過(guò)對(duì)方同意。銀行或者其它金融部門將資產(chǎn)包打包處理，就是將權(quán)利轉(zhuǎn)讓。 七、合同權(quán)利義務(wù)的終止 1、雙方協(xié)商一致，可以解除合同。 2、一方在下列情況下，可以解除合同：第一、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；第二、在履行期限界滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；第三、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，原來(lái)的經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定，履行期限一超過(guò)，就構(gòu)成違約，就可以解除合同。原規(guī)定不符合情理，一家大的企業(yè)，合同可能非常多，稍不留意，合同就可能超過(guò)期限，對(duì)方如果馬上解除合同，供方的損失可能非常大，故經(jīng)催告再解除，法律更有人情

34、味；第四、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。有些合同只要超過(guò)期限，合同的目的就不能實(shí)現(xiàn)，比如生產(chǎn)月餅的企業(yè)，它必須在中秋節(jié)前將月餅交付給商場(chǎng)。故這樣的合同不能催告，守約方有權(quán)在對(duì)方違約的情況下，立即解除合同。    3、債務(wù)的抵銷，分兩種情況：第一、當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，通知對(duì)方后可以抵銷；第二、標(biāo)明物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)協(xié)商一致，也可以抵銷。八、違約責(zé)任違約責(zé)任的具體形式有5個(gè)方面：1、違約補(bǔ)救。發(fā)生違約事實(shí)以后，為了防止損失發(fā)生或者擴(kuò)大，守約方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)和損失的大小，合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換

35、、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任，違約補(bǔ)救一般適用于質(zhì)量問(wèn)題。 2、實(shí)際履行。對(duì)于金錢債務(wù)，肯定是要實(shí)際履行，但對(duì)于非金錢債務(wù)，其實(shí)際履行有三個(gè)方面的限制：第一、法律上或事實(shí)上不能履行，如法律上禁止流通盜版光盤等，再如作為標(biāo)的物的房屋已燒毀。第二、債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過(guò)高，如保姆雇傭合同就不適用強(qiáng)制履行，再如某標(biāo)的物現(xiàn)在國(guó)內(nèi)已沒(méi)有了，不能要求對(duì)方去進(jìn)口同樣的標(biāo)的物。第三、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 3、支付違約金。支付違約金須在合同中有約定，約定的違約金低于造成的損失的。當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加，約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求適當(dāng)減

36、少。 4、損害賠償。適用條件：第一、須有損失存在，包括實(shí)際損失和可得利益損失（即利潤(rùn)損失）。第二、要有因果關(guān)系，如中期公司案。違約損失賠償?shù)臄?shù)額不得超過(guò)違約方在訂立合同時(shí)已經(jīng)預(yù)見(jiàn)或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違約造成的損失，如車輛保管合同，車輛被盜后，車主說(shuō)車上還有一個(gè)價(jià)值 百萬(wàn)的文物，此文物保管方是不能預(yù)見(jiàn)的。 5、定金，擔(dān)保法規(guī)定了定金罰則，不完全履行的情況下，應(yīng)按未履行合同部分的標(biāo)的的價(jià)格或者報(bào)酬，適用定金罰則。定金只能占價(jià)格總款的20%。定金罰則不能與違約金的支付同時(shí)適用。例如：珠海一人司與一工貿(mào)公司簽訂合同未履行，已支付定金200萬(wàn)元。訂金是預(yù)付款性質(zhì) 九、時(shí)效   

37、; 民事訴訟的時(shí)效為兩年，但出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明，延付拒付租金，寄存的財(cái)物被丟失、毀損，身體受到傷害要求賠償?shù)臅r(shí)效為一年，時(shí)效計(jì)算開(kāi)始的時(shí)間為知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日開(kāi)始。訴訟時(shí)效在最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)而中止，因提起訴訟或一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。 十、民事訴訟的管轄 1、 級(jí)別管轄。級(jí)別管轄是根據(jù)案件的性質(zhì)、影響范圍來(lái)劃分上下級(jí)人民法院受理第一審經(jīng)濟(jì)案件的分工和權(quán)限 2、 地域管轄。被告住所地和合同履行地，履行地依約定，如合同約定了履行地或交貨地。未約定或約定不明確，或者有約定，但未實(shí)際交付貨物，雙方又不在約定地及口頭協(xié)議，都不以履

38、行地為管轄地。最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)第20條規(guī)定：“加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地?！钡摋l同時(shí)還規(guī)定：“合同中對(duì)履行地有約定的除外?！币簿褪钦f(shuō)，一般情況下，加工承攬合同以加工行為地為合同履行地的，但如果雙方對(duì)履行地點(diǎn)有約定的，以約定的履行地為準(zhǔn)。 3、 協(xié)議管轄，當(dāng)事人可協(xié)議約定被告住所地，原告住所地、合同履行地、合同簽定地，標(biāo)的物所在地法院管轄，但不得違反級(jí)別管轄和專屬管轄。 4專屬管轄，第一、不動(dòng)產(chǎn)案件，第二、港口作業(yè)案件由港口所在地法院管轄，第三、繼承遺產(chǎn)糾紛，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。適用法律：例如：

39、橫山工貿(mào)與香港公司簽訂合同，未說(shuō)明適用的哪國(guó)法律。十一：關(guān)于擔(dān)保條款的設(shè)置在合同中要善于設(shè)置擔(dān)保條款來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益，特別是對(duì)那些有欠款或鋪底的銷售合同及經(jīng)銷合同。實(shí)踐中常用的擔(dān)保方式有兩種，一是保證，二是抵押，兩者可以單獨(dú)使用，也可以結(jié)合起來(lái)。十二：營(yíng)銷人員應(yīng)自律，否則可能觸犯法律，受到法律的制裁（一）挪用公司資金罪根據(jù)我國(guó)刑法第二百七十二條的規(guī)定，挪用公司資金罪是指公司或企事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，挪用本單位的資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。刑法第二百七十二條對(duì)挪用資金罪構(gòu)成的規(guī)定

40、，區(qū)分了三種情況：（1）挪用資金歸個(gè)人使用借貨給他人，數(shù)額超過(guò)3萬(wàn)元，并且超過(guò)三個(gè)月未還；（2）挪用資金進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，如炒股、做生意等，數(shù)額超過(guò)3萬(wàn)元；（3）挪用資金進(jìn)行非法活動(dòng)，如用于賭博等，則不管挪用數(shù)額多少、三個(gè)月內(nèi)是否歸還，均構(gòu)成此罪。對(duì)于上述三種情況，依法應(yīng)判處三年以下有期徒刑或者拘役。如果挪用資金數(shù)額超過(guò)20萬(wàn)元，或者數(shù)額在3萬(wàn)元以上不退還的，則依法可判處三年以上十年以下的有期徒刑。（二）職務(wù)侵占罪我國(guó)刑法第二百七十一條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役，數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收

41、財(cái)產(chǎn)。這里所指的數(shù)額較大，是指數(shù)額超過(guò)1.5萬(wàn)元，超過(guò)10萬(wàn)元?jiǎng)t視為數(shù)額巨大。（二）合同內(nèi)容。、當(dāng)事人名稱或姓名和住所；、標(biāo)的（全稱、具體品種、規(guī)格、型號(hào)、等級(jí)、花色）；、數(shù)量（具體明確）；、質(zhì)量（標(biāo)準(zhǔn)或雙方特殊性要求的標(biāo)準(zhǔn)）；、價(jià)款或報(bào)酬；、履行期限、地點(diǎn)、方式；、違約責(zé)任（定金、違約金）；、解決爭(zhēng)議方法（仲裁、訴訟）；還有：包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同的份數(shù)、使用文字及其效力，簽訂地點(diǎn)、簽訂時(shí)間、簽名。9、其它約定事項(xiàng)。如不可抗力、責(zé)任的免除條件等。（三）簽訂買賣合同注意事項(xiàng)：、要看簽訂合同的主體有無(wú)資格。如企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、有無(wú)年檢、對(duì)方當(dāng)事人的資金、誠(chéng)信度情況如何？簽訂合同

42、的人員有無(wú)授權(quán)（包括有權(quán)代理、無(wú)權(quán)代理、表見(jiàn)代理）。自己履行合同的可能性？所簽訂的合同有無(wú)附生效條件？如何時(shí)生效、何時(shí)解除、何時(shí)失效、舉例：（2）工貿(mào)公司與江蘇天華公司的合同，雖然對(duì)方欠貨款，但我們的法院沒(méi)有管轄權(quán)。（3）業(yè)務(wù)員沒(méi)有及時(shí)的向公司通報(bào)對(duì)方公司的基本信息、對(duì)方公司的基本情況變化未掌握。如新晃法院到江蘇天華采取保全措施時(shí)，對(duì)方公司名稱早已于7月11日作變更，造成我公司被動(dòng)。對(duì)方收貨后，有關(guān)收貨憑證不全。（如收據(jù)、磅單）（4）連云港合同中，有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量的約定，在哪一種質(zhì)量下拒收貨物、哪一種情況下價(jià)格要變動(dòng)等。（5）增值稅發(fā)票的開(kāi)據(jù)、交接。（6）業(yè)務(wù)員、財(cái)務(wù)人員與業(yè)務(wù)單位的對(duì)帳情況。三、

43、 無(wú)效民事行為：i. 無(wú)民事行為能力人實(shí)施的，、限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的，、一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使以對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的，、惡意串通，損害國(guó)家、集體、或第三人合法利益的，、違反法律或社會(huì)公共利益的，、違反國(guó)家指令性計(jì)劃，、以合法形式掩蓋非法目的。  企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)種類：1、企業(yè)投資風(fēng)險(xiǎn)：投資風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)以現(xiàn)金、實(shí)物、無(wú)形資產(chǎn)方式或者以購(gòu)買股票、債券等有價(jià)證券方式向其所選定的特定對(duì)象進(jìn)行投資，由此遭受經(jīng)濟(jì)損失的可能性，或者說(shuō)不能獲得預(yù)期投資收益的可能性。2、企業(yè)財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)：財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)是指企業(yè)無(wú)法償還到期本金和償付資本成本的可能性；無(wú)法取得到期投資報(bào)酬的可能性；

44、無(wú)法賣出產(chǎn)品并收回墊支本金的可能性；無(wú)法取得收益而對(duì)資本價(jià)值產(chǎn)生影響的可能性3、企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)：法律風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中 由于故意或過(guò)失違反法律義務(wù)或約定義務(wù)可能承擔(dān)的責(zé)任和損失。企業(yè)沒(méi)有遵循法律規(guī)則，就存在著要承擔(dān)不利法律后果的可能性企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的成因企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)產(chǎn)生的原因錯(cuò)綜復(fù)雜，既有企業(yè)內(nèi)部原因，也有企業(yè)外部原因。從企業(yè)內(nèi)部來(lái)看，主要有三個(gè)原因：一是企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)不完善，經(jīng)營(yíng)管理中權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不明確；二是內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制體系不健全，決策缺乏必要的財(cái)務(wù)、法律論證、審核；三是企業(yè)管理層級(jí)多、資產(chǎn)監(jiān)管鏈條長(zhǎng)，關(guān)聯(lián)交易不規(guī)范如何防范企業(yè)風(fēng)險(xiǎn) （一）健全組織，構(gòu)建風(fēng)險(xiǎn)防范體系 構(gòu)建業(yè)

45、務(wù)部門、法律部門和審計(jì)部門風(fēng)險(xiǎn)管理防線，在風(fēng)險(xiǎn)的潛在階段、實(shí)際出現(xiàn)階段和風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生造成損失后果階段，分別采取措施，防范和控制風(fēng)險(xiǎn)。 1、強(qiáng)化業(yè)務(wù)流程控制。 2、加強(qiáng)內(nèi)部控制建設(shè)。 3、健全內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督。4、建立總法律顧問(wèn)制度。（二）規(guī)范改制，實(shí)行產(chǎn)權(quán)主體多元化 加快公司制股份制改革步伐，引進(jìn)各種所有制經(jīng)濟(jì)參與國(guó)有企業(yè)改制，具備條件的企業(yè)實(shí)現(xiàn)整體上市。 1、周密制定改制方案。 2、嚴(yán)格審批改制方案。 3、規(guī)范改制工作程序。4、企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓須進(jìn)場(chǎng)競(jìng)價(jià)。（三）加強(qiáng)制衡，完善公司法人治理結(jié)構(gòu)公司治理結(jié)構(gòu)是一個(gè)有法律保障、公司章程和

46、合同約束、制度嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆謾?quán)、分責(zé)、制衡體制。完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，形成權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理者之間的制衡機(jī)制，是從機(jī)制和制度上防范風(fēng)險(xiǎn)的保障。（四）建章立制，實(shí)現(xiàn)管理的制度化、規(guī)范化和程序化1、規(guī)范化管理必須要有制度。2、制定制度要抓住關(guān)鍵。3、制度規(guī)定要可操作。4、制度內(nèi)容要適時(shí)修改完善。5、制度要認(rèn)真執(zhí)行和落實(shí)。（五）強(qiáng)化責(zé)任，形成層層傳遞各負(fù)其責(zé)的工作機(jī)制1、責(zé)任是一種承諾。2、責(zé)任是干好份內(nèi)的事。3、責(zé)任須層層傳遞。 4、承擔(dān)責(zé)任要付出代價(jià)。（六）做強(qiáng)主業(yè)，實(shí)施并購(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整（七）構(gòu)建和諧，凝聚抵御各種風(fēng)險(xiǎn)的合力增強(qiáng)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范能力，必須增強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部的和諧，

47、增強(qiáng)企業(yè)的凝聚力避開(kāi)訴訟風(fēng)險(xiǎn)六項(xiàng)注意       第一，涉訴前要合理選擇解決沖突的途徑。利益沖突各方的自行協(xié)商和解、中立第三方出面調(diào)解、提請(qǐng)仲裁、提起訴訟等都是當(dāng)事主體可以選擇的沖突解決方法。這幾種方法各有利弊：自行和解與第三方調(diào)解成本較低、周期短，通過(guò)和解或調(diào)解所形成的方案或協(xié)議如得到各方的自愿執(zhí)行還可能從根本上化解矛盾，但是這些方案或協(xié)議對(duì)當(dāng)事方欠缺強(qiáng)制執(zhí)行效力；而訴諸仲裁和訴訟則可以從裁判機(jī)構(gòu)獲得具有強(qiáng)制執(zhí)行效力的裁判文書(shū)，但成本較高、周期較長(zhǎng)，裁判結(jié)果具有一定的不可預(yù)測(cè)性。通常情況下，仲裁和訴訟應(yīng)該是企業(yè)家最后采用的救濟(jì)手段。如果選擇訴訟作為救濟(jì)

48、手段或被迫進(jìn)行應(yīng)訴，則應(yīng)該明確本方的訴訟目標(biāo)和實(shí)現(xiàn)該目標(biāo)的可行性，并合理估算本方為訴訟而應(yīng)支出的合理成本（含訴訟費(fèi)用、律師代理費(fèi)、其他人力物力的投入等），同時(shí)還應(yīng)考慮訴訟行為本身可能對(duì)企業(yè)（企業(yè)家）的形象、聲譽(yù)及企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理等帶來(lái)的有利或不利的影響，而不能意氣用事。第二，涉訴后要合理的評(píng)估和預(yù)測(cè)訴訟中的各種風(fēng)險(xiǎn)。一般而言，訴訟中的風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在如下方面： 起訴階段的風(fēng)險(xiǎn)。如訴訟主體不適合的風(fēng)險(xiǎn)；受訴法院選擇不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)；不按時(shí)繳納訴訟費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)；起訴超過(guò)訴訟時(shí)效期限的風(fēng)險(xiǎn)等。 案件審理階段的風(fēng)險(xiǎn)。如訴訟請(qǐng)求不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)；對(duì)方當(dāng)事人反訴或第三人起訴的風(fēng)險(xiǎn)；不據(jù)實(shí)提出訴訟請(qǐng)求的風(fēng)險(xiǎn)；不能充分提

49、供證據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)；不能提供原始證據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)；提供證據(jù)超過(guò)舉證時(shí)限的風(fēng)險(xiǎn)；當(dāng)事人對(duì)代理人授權(quán)不明、監(jiān)督不力的風(fēng)險(xiǎn)；訴訟代理人能力不足、工作不力的風(fēng)險(xiǎn)；對(duì)方當(dāng)事人下落不明的風(fēng)險(xiǎn)；訴訟代表人或代理人不按時(shí)出庭的風(fēng)險(xiǎn)；當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)u估、鑒定的風(fēng)險(xiǎn)；申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)；申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)、證舉保全的風(fēng)險(xiǎn)等。 二審階段的風(fēng)險(xiǎn)。不在法定期間內(nèi)提起上訴的風(fēng)險(xiǎn)；不在法定期限內(nèi)提交上訴材料的風(fēng)險(xiǎn)；不按時(shí)繳納上訴費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)等。 執(zhí)行階段的風(fēng)險(xiǎn)。超期申請(qǐng)執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)；被執(zhí)行人無(wú)財(cái)產(chǎn)供執(zhí)行或財(cái)產(chǎn)不足以執(zhí)行判決或調(diào)解書(shū)確定的數(shù)額的風(fēng)險(xiǎn)；案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的異議的風(fēng)險(xiǎn)；被執(zhí)行人申請(qǐng)?jiān)賹徱饒?zhí)行中止或終結(jié)的風(fēng)險(xiǎn)；敗訴方還應(yīng)面臨財(cái)產(chǎn)被查封、凍

50、結(jié)無(wú)法進(jìn)行正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險(xiǎn)。 第三，針對(duì)訴訟中的風(fēng)險(xiǎn)積極采取防范和應(yīng)對(duì)措施。在合理地預(yù)測(cè)和評(píng)估訴訟中的各種風(fēng)險(xiǎn)之后，企業(yè)應(yīng)該同訴訟代理人積極依法采取防范和應(yīng)對(duì)各種潛在風(fēng)險(xiǎn)的措施，而不應(yīng)該消極應(yīng)對(duì)，坐失良機(jī)。 第四，積極評(píng)估和防范訴訟后的風(fēng)險(xiǎn)。在生效判決執(zhí)行完畢之后，也存在因訴訟而帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)，如被執(zhí)行人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛩痉C(jī)關(guān)決定再審的風(fēng)險(xiǎn)、因執(zhí)行錯(cuò)誤而執(zhí)行回轉(zhuǎn)的風(fēng)險(xiǎn)等，對(duì)這些跟訴訟密切相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)家們也不應(yīng)忽視。 第五，敗訴后謹(jǐn)慎選擇申訴。在各類訴訟中，企業(yè)及其訴訟代理人雖然竭盡全力，有時(shí)也難免在終審中敗訴。盡管各類訴訟法都規(guī)定了再審程序（審判監(jiān)督程序），但在我國(guó)目前的司法體制下，再審立案的標(biāo)

51、準(zhǔn)較高、立案率低、再審周期長(zhǎng)、訴訟成本更高，企業(yè)在作出申訴決策時(shí)還是應(yīng)該謹(jǐn)慎從事。在作出決策前應(yīng)聘請(qǐng)有經(jīng)驗(yàn)的律師就申訴的可行性進(jìn)行周密論證（主要就證據(jù)和事實(shí)認(rèn)定問(wèn)題、法律適用問(wèn)題）并就申訴中可能存在的各種風(fēng)險(xiǎn)作出評(píng)估和預(yù)測(cè)。 第六，合理預(yù)測(cè)和評(píng)估訴訟行為本身對(duì)企業(yè)或企業(yè)家所帶來(lái)的機(jī)遇或風(fēng)險(xiǎn)，積極采取各種應(yīng)對(duì)措施。訴訟行為本身對(duì)企業(yè)而言，從某種程度上講其實(shí)就是一把雙刃劍：它可以讓該企業(yè)的客戶、消費(fèi)者、股民等仔細(xì)審視企業(yè)的經(jīng)營(yíng)理念和服務(wù)理念，對(duì)他們而言，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中出點(diǎn)小的偏差是難免的，關(guān)鍵是企業(yè)是否勇于承擔(dān)責(zé)任，并以此為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)決定該企業(yè)和品牌是否值得信賴。面臨訴訟，企業(yè)應(yīng)對(duì)失當(dāng)，可以使企業(yè)的

52、品牌形象和聲譽(yù)一落千丈（上市公司一旦涉訴更會(huì)嚴(yán)重影響其股價(jià)）；應(yīng)對(duì)得當(dāng)，則會(huì)博得更多客戶和消費(fèi)者的信賴。合同履行中防范風(fēng)險(xiǎn)的一些法律技巧：    (一)商業(yè)秘密保密責(zé)任、締約過(guò)失    (二)管轄權(quán)約定    (三)附條件或期限生效的合同。    (四)充分運(yùn)用定金、抵押、保證人等擔(dān)保手段     (五) 代位求償權(quán)、撤銷權(quán)加強(qiáng)合同管理：    (一)委托書(shū)

53、    明確人員、權(quán)限、時(shí)間，處理事項(xiàng)    (二)介紹信    編號(hào)、不給空白    (三)公章使用     登記，專人管理合同法（提綱） 概論：合同的概念：平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。            合同的要件：主體合格

54、、意思表示真實(shí)、不違反法律或社會(huì)公共利益。一、   合同訂立前的注意事項(xiàng)（一）資信調(diào)查。對(duì)擬簽約對(duì)象進(jìn)行資信調(diào)查：包括工商登記詳細(xì)情況、公司實(shí)際經(jīng)營(yíng)現(xiàn)狀、已往的和現(xiàn)在存在的涉訴情況、公司高管的信用狀況（包括有無(wú)刑事處罰記錄）等（二）合同的擔(dān)保。即由交易對(duì)方提供財(cái)產(chǎn)或保證人來(lái)保證合同的履行，前者稱為物的擔(dān)保，后者稱為信用擔(dān)保。二、   合同簽訂時(shí)的注意事項(xiàng)（一）合同的主要權(quán)利義務(wù)條款需約定清楚,具有可操作性。不同的合同主要條款可能不一樣，但基本都應(yīng)具備標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格、履行時(shí)間、履行地點(diǎn)幾個(gè)要件（二）合同中的違約責(zé)任條款。承擔(dān)違約責(zé)任的方式包括：實(shí)際

55、履行；修理、重作、更換、減少價(jià)款等；賠償損失；支付違約金；定金；（1）、違約責(zé)任最好在合同條款中規(guī)定明確，否則要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任時(shí)需對(duì)產(chǎn)生的損失承擔(dān)舉證責(zé)任。（2）違約責(zé)任中的定金條款。注意區(qū)別“定金”與“訂金”。（三）合同中的解除條款解除合同就是令雙方的關(guān)系回歸到簽訂合同之前的狀態(tài)。分法定的解除條件和約定的解除條件。在合同訂立時(shí)可約定一些合同解除條款，規(guī)定在什么情況下可以解除合同，以便掌握主動(dòng)權(quán)。（四）合同中的爭(zhēng)議解決條款（1）可以約定仲裁條款；（2）可以約定管轄法院。注意：盡量爭(zhēng)取約定在己方所在地仲裁或訴訟。（五）關(guān)于格式合同的問(wèn)題。對(duì)于大量發(fā)生的，基本類似的交易，可以預(yù)先制作好統(tǒng)一的合

56、同版本，這樣便于重復(fù)使用，也可以減少出錯(cuò)的機(jī)會(huì)。但應(yīng)注意法律對(duì)格式條款的一些限制條件。（六）合同的附件一些復(fù)雜的合同往往需要訂立附件，合同的附件一般與合同具有同等效力。注意合同的附件也應(yīng)該有雙方的蓋章確認(rèn)。（七）合同的補(bǔ)充協(xié)議。補(bǔ)充協(xié)議是對(duì)原合同的補(bǔ)充或變更，補(bǔ)充合同的當(dāng)事人應(yīng)與原合同一致。在有擔(dān)保的合同中要特別注意，因?yàn)橹骱贤瑳](méi)有經(jīng)過(guò)擔(dān)保人同意而變更的，擔(dān)保人可能不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。（八）與公司簽約時(shí)需注意是否為公司公章或合同專用章，與自然人簽約需注意確認(rèn)其真實(shí)身份、住址，留有身份證號(hào)碼或身份證復(fù)印件。（九）代理人簽約需確認(rèn)代理人的代理權(quán)限。注意授權(quán)的范圍和期限，特別是借款合同及擔(dān)保合同。（十

57、）表見(jiàn)代理的問(wèn)題。三、合同履行中的注意事項(xiàng)（一）合同履行中往來(lái)函件的簽收和保存。（二）合同內(nèi)容約定不明確的應(yīng)按合同法第61條和62的相關(guān)規(guī)定履行。（三）合同履行中的向第三人履行和由第三人履行注意在有書(shū)面依據(jù)的情況下才可接受。（四）同時(shí)履行抗辯權(quán)負(fù)有同時(shí)履行義務(wù)的，在對(duì)方?jīng)]有履行時(shí)，我方可以暫不履行。如出現(xiàn)雙方互不信任的情況，可約定將履行標(biāo)的交由第三方控制。 （五）不安抗辯權(quán)在有證據(jù)證明對(duì)方可能無(wú)法履行合同時(shí)，可以中止履行。（六）對(duì)可撤銷合同要及時(shí)行使撤銷權(quán)。包括以下情形：1、合同是因重大誤解而訂立的。2、在訂立合同時(shí)顯失公平的。3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況

58、下訂立的合同。（七）債務(wù)抵消權(quán)及其行使當(dāng)事人互相負(fù)有到期的債務(wù)，而且債務(wù)的品種相同，任何一方都可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵消。四、合同糾紛的處理    對(duì)方違約時(shí)：（一）及時(shí)向?qū)Ψ街赋?，并給予對(duì)方一定的期限自行改正；（二）對(duì)方不改正的，自行采取適當(dāng)措施防止損失進(jìn)一步擴(kuò)大；（三）及時(shí)主張權(quán)利。（四）注意行使解除合同權(quán)的程序（五）注意訴訟時(shí)效訴訟時(shí)效為兩年，及時(shí)提起訴訟或通過(guò)定期催收行為中斷訴訟時(shí)效。最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋 為正確審理人身?yè)p害賠償案件，依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)中華人民共和國(guó)民法通則、中華人民共和國(guó)民事訴訟法等有關(guān)法律規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，就有關(guān)適用法律的問(wèn)題作出的相關(guān)解釋。于2003年12月4日最高人民法院審判委員會(huì)第1299次會(huì)議通過(guò)，2003年12月28日頒布，2004年5月1日起實(shí)施。共計(jì)三十六條第一條因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請(qǐng)求賠償義務(wù)人賠償財(cái)產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。本條所稱“賠償權(quán)利人”，是指因侵權(quán)行為或者其他致害原因直接遭受人身?yè)p害的受害人、依法由受害人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡受害人的近親屬。本條所稱“賠償義務(wù)人”，是指因自己或者他人的侵權(quán)行為