1、第一講 市場經(jīng)濟(jì)法律制度概論一、法的概念（一）法的詞源 灋 ，刑也。平之如水，從水；所以觸不直者去之，從去。 律，均布也。 法律作為獨(dú)立合成詞，是在清末明初由日本輸入。（二）法的含義與特點(diǎn) 法是由國家制定或認(rèn)可的具有強(qiáng)制力的行為規(guī)范。（三）法的淵源v 廣義的法律，包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章、特別行政區(qū)法、國際條約和慣例、法律解釋等。v 狹義的法律則專指擁有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)依照立法程序制定的規(guī)范性文件。（四）法治的含義v 亞里士多德認(rèn)為法治應(yīng)包含兩重含義 第一層:已成立的法律獲得普遍的服從。 第二層:大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定的良好的法律。法治的含義 法

2、治的根本之義在于權(quán)力制約與權(quán)利保障。 國家、市民社會(huì)與法治v 法治v 既包括動(dòng)態(tài)的依法辦事的過程,又包括靜態(tài)的結(jié)果,即良好的法律秩序。 v 依據(jù)的法律是善法。v 在法與權(quán)力的關(guān)系中，法是至高無上的，任何人都受法的約束。v 法制v 主要指靜態(tài)的法律制度。v 依據(jù)的法律既有善法，也有惡法。v 法與權(quán)力的關(guān)系不確定，法之外還有特權(quán)存在的可能。二、市場經(jīng)濟(jì)與法治的關(guān)系（一）市場經(jīng)濟(jì)法律制度的概念與體系架構(gòu)v 市場經(jīng)濟(jì)法律制度是調(diào)整市場運(yùn)行過程中所發(fā)生的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律制度的總稱。 v 市場經(jīng)濟(jì)法律制度是一個(gè)既包括公法和私法，又囊括實(shí)體法與程序法，同時(shí)又橫貫國內(nèi)法與國際法的綜合性法律體系。社會(huì)主義市場

3、經(jīng)濟(jì)法律體系 規(guī)范市場主體的法律制度 規(guī)范市場主體行為的法律制度 規(guī)范市場秩序方面的法律制度 宏觀調(diào)控方面的法律制度 勞動(dòng)和社會(huì)保障方面的法律制度 環(huán)境資源方面的法律制度 財(cái)產(chǎn)權(quán)方面的法律制度（二）市場經(jīng)濟(jì)與法治的關(guān)系 1、市場經(jīng)濟(jì)就是法治經(jīng)濟(jì) 市場經(jīng)濟(jì)是市場在資源配置中起基礎(chǔ)作用的經(jīng)濟(jì)形式。它是自主性經(jīng)濟(jì)、平等性經(jīng)濟(jì)、契約性經(jīng)濟(jì)、競爭性經(jīng)濟(jì)、開放性經(jīng)濟(jì)，這些市場經(jīng)濟(jì)本身固有的特性客觀上要求在市場當(dāng)中的一切經(jīng)濟(jì)活動(dòng)必須法治化。2、市場經(jīng)濟(jì)對法治的影響 從縱向上比較 自然經(jīng)濟(jì)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)市場經(jīng)濟(jì) 從橫向上比較 西方市場經(jīng)濟(jì)中國市場經(jīng)濟(jì) 發(fā)育的起點(diǎn)不同 啟動(dòng)的力量不同 3、法治對市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的促進(jìn)作用

4、 為保證市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行，一方面要克服市場缺陷，發(fā)揮政府的作用；另一方面也要避免政府缺陷，彰顯市場作用，這兩方面都需要良好法律的制定和貫徹、實(shí)施。三、市場經(jīng)濟(jì)法律制度適用的原則v （一）法的一般適用原則 1、以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩 2、法律面前人人平等 v （二）法律規(guī)則沖突的適用原則 1、上位法優(yōu)于下位法原則 2、特別法優(yōu)于一般法原則 3、新法優(yōu)于舊法原則v （三）法的特殊適用原則 1、誠實(shí)信用原則 2、 鼓勵(lì)交易原則第二講 市場經(jīng)營主體法律制度v 一、企業(yè)概述v （一）企業(yè)的概念v 企業(yè)是依法設(shè)立的從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營活動(dòng)的獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的社會(huì)經(jīng)濟(jì)組織。v 1、企業(yè)必須依法設(shè)立v 2、

5、企業(yè)必須從事經(jīng)營活動(dòng)v 3、企業(yè)是一個(gè)組織體（二）企業(yè)的法律形態(tài)v 1、法人企業(yè)和非法人企業(yè) 這是根據(jù)企業(yè)是否獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任對企業(yè)進(jìn)行的分類。法人制度v 法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，能夠獨(dú)立享受民事權(quán)利、履行民事義務(wù)、承擔(dān)民事責(zé)任的社會(huì)組織。v 法人制度的核心在于“獨(dú)立”：獨(dú)立的組織體、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立的人格（獨(dú)立的身份、獨(dú)立的意志、獨(dú)立的利益）（二）企業(yè)的法律形態(tài)v 1、法人企業(yè)和非法人企業(yè) 這是根據(jù)企業(yè)是否獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)和責(zé)任對企業(yè)進(jìn)行的分類。v 2、獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè) 這是根據(jù)投資者投資方式和責(zé)任承擔(dān)的不同對企業(yè)進(jìn)行的分類。二、公司法律制度（一

6、）公司制度出現(xiàn)的歷史意義 v 公司制度的出現(xiàn)，不亞于蒸汽機(jī)和電的發(fā)明對社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生的巨大推動(dòng)作用。其相比于其它企業(yè)組織形式，有以下優(yōu)勢：v 1、能迅速、低成本地籌集巨額資本，最大程度上滿足出資者生產(chǎn)、贏利的需要。v 2、有限責(zé)任的法律規(guī)定，大大降低了出資者的投資風(fēng)險(xiǎn)。股東有限責(zé)任v 一、股東有限責(zé)任的含義v 股東承擔(dān)有限責(zé)任的前提是公司人格與其成員人格的分離v 1、股東僅對公司承擔(dān)責(zé)任。v 2、股東不對公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。v 3、股東僅以出資額或所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。二、股東有限責(zé)任的濫用及規(guī)制v 1、股東濫用有限責(zé)任的形式v （1）出資不實(shí)v （2）脫殼經(jīng)營v （3）人格混同v

7、 （4）過度控制v 對“糖葫蘆”公司的分析2、對股東有限責(zé)任濫用的規(guī)制公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 v 除承擔(dān)以上民事責(zé)任外，對于出資不實(shí)的還需承擔(dān)相應(yīng)的刑事與行政法律責(zé)任。 二、公司法律制度（一）公司制度出現(xiàn)的歷史意義 v 公司制度的出現(xiàn)，不亞于蒸汽機(jī)和電的發(fā)明對社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生的巨大推動(dòng)作用。其相比于其它企業(yè)組織形式，有以下優(yōu)勢：v 1、能迅速、低成本地籌集巨額資本，最大程度上滿足出資者生產(chǎn)、贏利的需要。v 2、有限責(zé)任的法律規(guī)定，大大降低

8、了出資者的投資風(fēng)險(xiǎn)。v 3、公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定，為公司保持長期、良性運(yùn)行提供了制度上的保障（二）我國公司法中規(guī)定的公司類型v 1、有限責(zé)任公司 是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。v （1）普通的有限責(zé)任公司v （2）一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司一人有限責(zé)任公司述評 一人有限責(zé)任公司,是指只有一個(gè)自然人股東或一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。 優(yōu)勢：有利于鼓勵(lì)投資者充分利用公司的形式創(chuàng)造財(cái)富，有利于解決我國社會(huì)現(xiàn)實(shí)中的一人公司的合法性問題。 劣勢：因公司由唯一的股東操縱，易出現(xiàn)股東為謀取不法利益，濫用公司的法人人格和股東的有限責(zé)任，擾亂經(jīng)濟(jì)秩序的情況。一

9、人有限責(zé)任公司述評 特別規(guī)定：一個(gè)自然人只可投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，注冊資本的最低數(shù)額為10萬元人民幣且應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，應(yīng)在公司登記中注明自然人或法人獨(dú)資并在營業(yè)執(zhí)照中載明，應(yīng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，法人人格否認(rèn)（股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任）（二）我國公司法中規(guī)定的公司類型v 1、有限責(zé)任公司 是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。v （1）普通的有限責(zé)任公司v （2）一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司v 2、股份有限公司 是指全部資本分為等額股份，股東以其

10、所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 v （1）普通的股份有限公司 （2）上市公司（三）有限責(zé)任公司與股份有限公司的異同v 1、相同點(diǎn)v （1）兩者都有獨(dú)立的法人資格v （2）股東都對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任v （3）均要求公司有完善的法人治理結(jié)構(gòu)v （4）對公司的債券、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)、增資、減資和公司的合并、分立、解散、清算等事項(xiàng)均依法做出內(nèi)容大致相同的規(guī)定。2、不同點(diǎn)v （1）出資劃分方式不同v （2）封閉性程度不同v （3）股權(quán)的流通性不同v （4）法律對公司設(shè)立條件的具體規(guī)定不同v （5）公司的設(shè)立方式不同v （6）法律對公司組織機(jī)構(gòu)的具體要求不同v （7）公

11、司的信用基礎(chǔ)不同（四）股東權(quán)利問題研究1、股東權(quán)利的概念 股東權(quán)利是指股東因向公司出資而享有的權(quán)利。其內(nèi)容具體可分為章程上規(guī)定的權(quán)利和法律上規(guī)定的權(quán)利。v 2、股東權(quán)利行使的主要原則v 原則一：股份平等原則v 原則二：資本多數(shù)決原則3、中小股東權(quán)益保護(hù)問題研究 加強(qiáng)中小股東權(quán)益保護(hù)對公司長期健康發(fā)展具有重要意義 （1）公司法基本原則的重新構(gòu)建v 建立合理的 資本多數(shù)決原則制度v 將誠實(shí)、信用原則引入公司法實(shí)踐（2）強(qiáng)化中小股東實(shí)體性權(quán)利v 限制大股東股份自由轉(zhuǎn)讓權(quán)v 完善異議股東股份收買請求權(quán)v 完善股東會(huì)議投票制，引入累積投票制度（3）強(qiáng)化中小股東程序性權(quán)利v 規(guī)定股東會(huì)議召集權(quán)v 規(guī)定股東

12、知情權(quán)v 規(guī)定股東合理提案權(quán)v 規(guī)定股東宣告股東大會(huì)決議無效 和可撤銷權(quán)v 完善信息披露制度（4）完善獨(dú)立董事制度（5）設(shè)立保護(hù)中小股東權(quán)益的專門組織第三講 物權(quán)法法律制度一、物權(quán)法概述（一）物的概念和種類 1、物的概念 作為物權(quán)客體的物，是存在于人身之外、為人類所能支配而且能夠滿足人類某種需要的物體。 第三講 物權(quán)法法律制度一、物權(quán)法概述（一）物的概念和種類 2、物的種類 一般指不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)，也包括法律特別規(guī)定下的權(quán)利。 （二）物權(quán)概述v 1、概念和種類 物權(quán)是權(quán)利人依法對一定的物享有直接支配并排除他人干涉的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。 （三）物權(quán)法的基本原則v 1、平等保護(hù)原則

13、國家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯。 立法理由、與憲法保持一致的需要、市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要貨幣是天生的平等派有恒產(chǎn)者有恒心，有恒心的前提在于有恒法、民事活動(dòng)領(lǐng)域權(quán)利保護(hù)的需要4、公示公信原則公示原則 民事主體對物權(quán)的享有與變動(dòng)均應(yīng)采取法定的公開方式。 公信原則 一旦當(dāng)事人變更物權(quán)時(shí)，依據(jù)法律的規(guī)定進(jìn)行了公示，即使依公示方法表現(xiàn)出來的物權(quán)不存在或存在瑕疵，但對于信賴該物權(quán)的存在并已從事了物權(quán)交易的人，法律仍承認(rèn)其具有與真實(shí)物權(quán)存在相同的法律效果。(四)物權(quán)法的功能 定分止?fàn)?，物盡其用v 1、明確物的歸屬 定分止?fàn)巚 商鞅:一兔走,百人逐之,非以兔可分以為

14、百也,名分之未定也;夫賣兔者滿市而盜不敢有,名分已定。(四)物權(quán)法的功能 定分止?fàn)帲锉M其用v 1、明確物的歸屬v 2、發(fā)揮物的效用v 3、保證物的轉(zhuǎn)讓，維護(hù)交易安全v 4、保護(hù)權(quán)利人的物權(quán) （五）物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅v 、一般規(guī)定v （1）不動(dòng)產(chǎn)登記（2）動(dòng)產(chǎn)交付（3）其他規(guī)定v 、預(yù)告登記當(dāng)事人簽定買賣房屋或者其他不動(dòng)產(chǎn)的協(xié)議，為了保障將來實(shí)現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記。登記后，未經(jīng)預(yù)告登記的權(quán)利人同意，處分該不動(dòng)產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。是為防止債務(wù)人處分該不動(dòng)產(chǎn)，保障債權(quán)人將來取得物權(quán)而作的預(yù)先登記。二、所有權(quán)法律制度v （一）一般規(guī)定v 所有權(quán)人對自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)

15、產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。v 所有權(quán)具有全面的支配性、整體性、受限制性、彈力性和永久存續(xù)性。（二）幾個(gè)特殊問題v 1、征收與征用的關(guān)系 （1）征收與征用的含義 征收是國家為了公共利益的需要，依法強(qiáng)制取得原屬私人或集體所有財(cái)產(chǎn)上的所有權(quán)或者其他權(quán)利的行為。 征用是國家在緊急情況下為了公共利益的需要而依法強(qiáng)制取得原屬于集體或個(gè)人的財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的行為。（2）征收與征用的相同點(diǎn)v 都是國家為公共利益的需要而采取的 行為v 在具體的過程中都運(yùn)用了國家強(qiáng)制力v 都必須遵守法定的條件和程序v 其標(biāo)的都是集體或個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)（3）征收與征用的不同點(diǎn) 適用的前提條件不同征用一般在緊急狀態(tài)中使用，而

16、征收只要求為公共利益 產(chǎn)生的法律效果不同征收行為完成，集體或個(gè)人喪失對其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)；征用行為過程中只是集體或個(gè)人的財(cái)產(chǎn)使用權(quán)受到限制。 在補(bǔ)償方面有所差別一般情況下征收的補(bǔ)償高于征用的補(bǔ)償 針對的對象也不盡相同征收主要針對不動(dòng)產(chǎn)，征用針對不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)、業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)v （）含義v 案例 ：外墻廣告的問題 某市一棟單體高層住宅，1997 年物業(yè)管理公司與當(dāng)?shù)匾患覐V告公司簽訂 外墻使用協(xié)議 ，約定由該廣告公司出資租用該住宅臨街面外墻，用于修建廣告牌，其廣告牌的收益歸廣告公司所有，使用期為10年。而物業(yè)管理公司則將該筆外墻出租的租金收入自家口袋。1999 年該小區(qū)業(yè)主以外墻屬于小區(qū)全體業(yè)主

17、共同所有，并且廣告牌侵犯了業(yè)主的采光、通風(fēng)、安全等權(quán)利為由，向法院提起訴訟，要求判令廣告公司拆除廣告牌，停止侵害，恢復(fù)原狀，并將該筆外墻出租的租金全部返還給全體業(yè)主。 、相鄰關(guān)系（）相鄰關(guān)系的含義和特點(diǎn) 是指兩個(gè)或兩個(gè)以上相互毗連的不動(dòng)產(chǎn)的所有人或使用人，在行使不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)時(shí)，因相鄰各方應(yīng)當(dāng)給予便利和接受限制而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 該關(guān)系具有主體特定，客體特殊，內(nèi)容復(fù)雜，產(chǎn)生法定等特點(diǎn)。、善意取得v （1）善意取得制度的含義 財(cái)產(chǎn)占有人以所有權(quán)的轉(zhuǎn)移的設(shè)立為目的,轉(zhuǎn)移占有于善意第三人時(shí),即使該占有人無處分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利,善意受讓人仍可取得財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的制度。v （2）善意取得具備的條件 轉(zhuǎn)

18、讓人必須是無權(quán)處分財(cái)產(chǎn)的人 受讓人受讓該財(cái)產(chǎn)時(shí)是善意 以合理價(jià)格轉(zhuǎn)讓 交易已經(jīng)完成三、用益物權(quán)制度（一）概述v 1、含義 用益物權(quán)人對他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。v 2、特點(diǎn) 以使用、收益為目的的限制物權(quán) 具有獨(dú)立性和占有性 客體為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)（二）地役權(quán)v 1、地役權(quán)的含義 是為自己的便利按照合同約定利用他人不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利。v 2、與相鄰權(quán)的關(guān)系 都是調(diào)整相鄰的土地使用而發(fā)生的權(quán)利，但地役權(quán)是相鄰各方通過約定而產(chǎn)生的一種獨(dú)立的用益物權(quán)，而相鄰權(quán)是直接依據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生的一種相鄰各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，本質(zhì)上是所有權(quán)的行使。四、擔(dān)保物權(quán)制度v （一）概念 擔(dān)保物權(quán)人依法

19、享有的在債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形下，就擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。v （二）擔(dān)保物權(quán)的形式 分為抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。第四講 合同法律制度 一、一般規(guī)定（一）合同的本質(zhì) 合同的本質(zhì)是合意。 （二）合同法的調(diào)整范圍 本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。（三）合同法的基本原則v 1、平等原則 合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。 （1）當(dāng)事人法律地位一律平等。 （2）合同中的權(quán)利義務(wù)平等。 （3）當(dāng)事人必須就合同條款充分協(xié)商，取得一

20、致，合同才能成立。2、自愿原則 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。 具體包括：訂不訂立合同自愿，與誰訂合同自愿，合同內(nèi)容由當(dāng)事人在不違法的情況下自愿約定，合同履行中當(dāng)事人可協(xié)議補(bǔ)充、變更有關(guān)內(nèi)容，雙方可協(xié)議解除合同，可約定違約責(zé)任和爭議解決方式。 3、公平原則 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。 第一、訂立合同時(shí)，要根據(jù)公平原則確定雙方的權(quán)利和義務(wù)。 第二、根據(jù)公平原則確定風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。 第三、根據(jù)公平原則確定違約責(zé)任。4、誠實(shí)信用原則 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。 誠信原則貫穿于合同訂立、履行、甚至終止后的各環(huán)節(jié)。具體表現(xiàn)為當(dāng)事人圍繞

21、合同本著最大的善意為對方利益考慮來進(jìn)行相關(guān)行為。5、公序良俗原則 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。二、合同的訂立（一）訂立合同的形式 訂立合同有書面形式、口頭形式和其他形式。 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 （二）、訂立合同的過程1、要約 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！币s的條件：、要約的內(nèi)容必須具體明確。所謂“具體”是指要約的內(nèi)容必須具

22、有足以使合同成立的主要條款。如果沒有包含合同的主要條款，受要約人難以做出承諾，即使做出了承諾，也會(huì)因?yàn)殡p方的這種合意不具備合同的的主要條款而使合同不能成立。所謂“確定”，是指要約的內(nèi)容必須明確，而不能含糊不清，否則無法承諾。、要約必須具有訂立合同的意圖，表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的拘束。 要約與要約邀請 要約邀請是希望 他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 要約邀請?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段，沒有法律約束力。 2、承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示。 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但

23、根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的條件：、承諾的主體只能是受要約人。這意味著，非受要約人作出的承諾的意思表示并非承諾，而是向要約人發(fā)出的要約。、承諾的內(nèi)容是同意要約，它強(qiáng)調(diào)承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致。承諾實(shí)質(zhì)性變更要約的，為新要約。我國合同法對承諾與要約內(nèi)容的一致性原則作了靈活處理，允許承諾作出一定變更。、承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定承諾期限，承諾應(yīng)當(dāng)按照下列規(guī)定到達(dá)：要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 （三）格式條款 1、含義 格式合同是以格式條款為基礎(chǔ)的合同。“

24、格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款”（合同法第39條第2款）。 2、法律對格式條款的特殊規(guī)定 （1）在訂立中的體現(xiàn) 提供條款的一方應(yīng)按公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。 （四）締約過失責(zé)任 1、含義 是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，因違背誠實(shí)信用原則而給對方造成損失的賠償責(zé)任。 2、需要承擔(dān)責(zé)任的情形 （1）假借訂立合同惡意進(jìn)行磋商 （2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況 （3）有其他違背誠實(shí)信用原則的行為三、合同的效力 合同的效力，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的一定的法律約束力。（一）合同的有效要件 1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力

25、2、意思表示真實(shí) 3、不違反法律或者社會(huì)公共利益（二）合同效力的補(bǔ)正v 1、限制民事行為能力人訂立的合同v 2、無權(quán)代理人訂立的合同 v 3、無處分權(quán)人訂立的合同2、無代理權(quán)人訂立的合同 （1）無代理權(quán)人的表現(xiàn)形式 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同。 （2）表見代理 上述行為人訂立的合同，如果相對人有理由相信其有代理權(quán)，那么相對人就可以向本人主張?jiān)摵贤男Я?，代理行為有效?要件：行為人無代理權(quán)，相對人主觀上必須善意（二）合同效力的補(bǔ)正v 1、限制民事行為能力人訂立的合同v 2、無權(quán)代理人訂立的合同v 3、無處分權(quán)人訂立的合同（三）無效合同 無效合同是不具有法

26、律約束力和不發(fā)生履行效力的合同。 1、特征 （1）具有違法性 （2）無效合同自始無效 2、情形 （1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 （3）以合法形式掩蓋非法目的（4）損害社會(huì)公共利益 （5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（四）可撤銷合同 1、含義 可撤銷合同是因意思表示不真實(shí)，通過有撤銷權(quán)的當(dāng)事人行使撤消權(quán)，使已經(jīng)生效的意思表示歸于無效的合同。 2、情形 （1）因重大誤解訂立的（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的 3、撤銷權(quán)的行使四、合同的履行 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 （一）當(dāng)事人對某些事項(xiàng)未作約定或約定不明 時(shí)的履行 1、合同

27、生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。（二）不安抗辯權(quán) 1、含義 雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng)先履行的當(dāng)事人有證據(jù)證明對方不能履行義務(wù)，或者有不能履行合同義務(wù)的可能性時(shí)，在對方?jīng)]有履行或提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止履行合同義務(wù)。 2、情形 （1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化（2）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務(wù)（3）喪失商業(yè)信譽(yù)（4）有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。3、構(gòu)成要件（1）出現(xiàn)在雙務(wù)合同中（2）由負(fù)有先履行債務(wù)的當(dāng)事人行使（3）有對方不能履行或可能不能履行義務(wù)的證據(jù)（4）發(fā)生在對方?jīng)]有履行或提供擔(dān)保之前

28、。（三）合同的保全 為保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，對傳統(tǒng)民法的“合同相對性原則”做出突破： 1、債權(quán)人的代位權(quán) 當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，為保住債權(quán)，債權(quán)人可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人之權(quán)的權(quán)利。 2、債權(quán)人的撤銷權(quán) 債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求人民法院予以撤消的權(quán)利。 （三）合同的保全 為保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，對傳統(tǒng)民法的“合同相對性原則”做出突破： 1、債權(quán)人的代位權(quán) 當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，為保住債權(quán)，債權(quán)人可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人之權(quán)的權(quán)利。 2、債權(quán)人的撤銷權(quán) 債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可

29、請求人民法院予以撤消的權(quán)利。 五、合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止（一）合同的變更與轉(zhuǎn)讓（二）合同的終止 依法生效的合同，具備法定或約定情形，合同債權(quán)、債務(wù)歸于消滅。 （1）債務(wù)已按約定履行（2）合同解除（3）債務(wù)相互抵消（4）債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存（5）債權(quán)人免除債務(wù)（6）債權(quán)債務(wù)同歸于一人（7）法定或約定的其他情形六、違約責(zé)任（一）概述 1、違約的基本形態(tài) 一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定。 2、承擔(dān)違約責(zé)任的原則 一般為無過錯(cuò)責(zé)任原則，特殊情況下為過錯(cuò)責(zé)任原則 （二）幾個(gè)特殊問題1、預(yù)期違約 當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承

30、擔(dān)違約責(zé)任。2、違約金與定金的適用 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可選擇適用違約金或者定金。3、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合 因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方當(dāng)事人人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。 （1）二者歸責(zé)原則不同 （2）二者舉證責(zé)任不同 （3）二者賠償范圍不同 （4）二者免責(zé)條件不同 （5）二者在對第三人的責(zé)任中有所不同第五講 知識產(chǎn)權(quán)法律制度 二、我國知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)（一）法律保護(hù)機(jī)制 我國在加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)民事保護(hù)的同時(shí)，實(shí)行 司法保護(hù)與行政保護(hù)“兩條途徑、并行運(yùn)作”的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式。（二）我國知識產(chǎn)

31、權(quán)立法中若干內(nèi)容 1、著作權(quán)法 （1）著作權(quán)的概念 著作權(quán)，亦稱版權(quán)，是指作者或其他著作權(quán)人依法對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品所享有的民事權(quán)利。廣義的還包括著作鄰接權(quán)。 （2）著作權(quán)的內(nèi)容v 人身權(quán)：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)v 財(cái)產(chǎn)權(quán)：復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、攝制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)、其他權(quán)利v 鄰接權(quán)：表演者權(quán)、出版者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)、廣播電視組織者權(quán)（3）著作權(quán)侵權(quán)行為 應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的侵權(quán)行為：擅自發(fā)表、侵占他人作品，擅自在他人作品上署名，歪曲、篡改他人作品，剽竊他人作品，擅自利用他人作品，使用他人作品不支付報(bào)酬，擅自出租他

32、人作品或音像制品，擅自使用他人的版式設(shè)計(jì)，擅自利用他人表演，其他侵權(quán)行為（4）著作權(quán)的限制合理使用 為非商業(yè)性目的有限使用，尊重著作權(quán)人除許可權(quán)、獲酬權(quán)之外的著作權(quán)法定許可使用 法定有酬使用，同時(shí)在絕大多數(shù)場合允許著作權(quán)人事先聲明保留強(qiáng)制許可使用2、商標(biāo)法（1）概述 商標(biāo)的概念 商標(biāo)是商品生產(chǎn)經(jīng)營者或服務(wù)提供者在其商品或服務(wù)上使用的，用以區(qū)別其他商品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營的商品或服務(wù)提供者提供的服務(wù)，或用以區(qū)別同一商品生產(chǎn)經(jīng)營者的不同質(zhì)量、規(guī)格等的商品或同一服務(wù)提供者所提供的不同質(zhì)量服務(wù)的識別性標(biāo)志。（2）對商標(biāo)權(quán)的法律保護(hù) 對注冊商標(biāo)的法律保護(hù) 第一、民事保護(hù) 第二、行政保護(hù) 工商行政管理部門既

33、可依權(quán)利人或利害關(guān)系人的舉報(bào)查處，也可依職權(quán)查處。查處時(shí)可行使詢問權(quán)，查閱、復(fù)制權(quán)，現(xiàn)場檢查權(quán)以及對相關(guān)物品的查封、扣押權(quán)。 第三、刑事保護(hù) 規(guī)定假冒注冊商標(biāo)罪，銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪以及非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪，以打擊猖獗的商標(biāo)犯罪行為。3、專利法（1）專利權(quán)的主體 包括發(fā)明人或設(shè)計(jì)人，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的單位，合法繼受人，臺胞和臺灣法人，外國人（2）專利權(quán)的客體 發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)（3）專利權(quán)人的權(quán)利 制造權(quán)、使用權(quán)、銷售權(quán)、進(jìn)口權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、許可權(quán)、標(biāo)記權(quán)、處分權(quán)、許諾銷售權(quán)（4）對專利權(quán)的法律保護(hù) 存在民事、行政、刑事三重法律保護(hù)（5）專利與商業(yè)秘密 商業(yè)秘密的概念與特征

34、商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)與經(jīng)營信息。具有秘密性、價(jià)值性和保密性。 技術(shù)秘密與專利技術(shù)的關(guān)系我國知識產(chǎn)權(quán)工作面臨的挑戰(zhàn) 1、外國企業(yè)利用專利策略，對我國企業(yè)單位構(gòu)成技術(shù)包圍態(tài)勢，形勢嚴(yán)峻。 2、外國企業(yè)利用商標(biāo)戰(zhàn)略，對我國名牌企業(yè)“圍追堵截”，我國企業(yè)“四面楚歌”。 3、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)立法不盡完善，缺乏對權(quán)利濫用的規(guī)制。 4、忽視權(quán)利保護(hù)，造成高新技術(shù)嚴(yán)重流失。缺乏應(yīng)對自救手段，合法權(quán)利難以充分維護(hù)。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)對促進(jìn)自主創(chuàng)新的意義v 自主創(chuàng)新是指通過擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的獨(dú)特的核心技術(shù)以及在此基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)新產(chǎn)品的價(jià)值的過程。自主創(chuàng)新包括

35、原始創(chuàng)新、集成創(chuàng)新和引進(jìn)技術(shù)再創(chuàng)新。自主創(chuàng)新的成果，一般體現(xiàn)為新的科學(xué)發(fā)現(xiàn)以及擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)、產(chǎn)品、品牌等。v 加強(qiáng)自主創(chuàng)新是我國推進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級，轉(zhuǎn)變經(jīng)濟(jì)增長方式的中心環(huán)節(jié)。 保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)對促進(jìn)自主創(chuàng)新的意義 沒有知識產(chǎn)權(quán)制度，就沒有歐洲的工業(yè)革命?？梢哉f知識產(chǎn)權(quán)的存在是給天才之火澆上了利益之油。知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略已經(jīng)成為國家戰(zhàn)略的重要組成部分，各發(fā)達(dá)國家、跨國公司紛紛利用知識產(chǎn)權(quán)搶占戰(zhàn)略致高點(diǎn)。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)對促進(jìn)自主創(chuàng)新的意義v 知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是自主創(chuàng)新的重要環(huán)節(jié)，對于建設(shè)創(chuàng)新型國家非常重要。因?yàn)橹R產(chǎn)權(quán)在市場經(jīng)濟(jì)中有財(cái)富的屬性和商品的屬性，而且還具有高附加值的屬性；產(chǎn)權(quán)化的知識在知識經(jīng)濟(jì)

36、中，構(gòu)成了非常重要的生產(chǎn)要素；同時(shí)，知識產(chǎn)權(quán)是自主創(chuàng)新的基礎(chǔ)和衡量指標(biāo)，也是市場競爭的重要手段。v 在知識經(jīng)濟(jì)和經(jīng)濟(jì)全球化的大潮中，知識產(chǎn)權(quán)已成為許多國家發(fā)展和參與國際競爭的重要手段，成為關(guān)系國家核心競爭能力培育和國民經(jīng)濟(jì)長遠(yuǎn)發(fā)展的關(guān)鍵。因此，企業(yè)、科研單位一定要提高知識產(chǎn)權(quán)意識，重視知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。 保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)、促進(jìn)自主創(chuàng)新的具體做法v （1）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對于吸引外商直接投資的作用，尤其是對高新技術(shù)領(lǐng)域的合資企業(yè)與跨國公司母公司與子公司技術(shù)的轉(zhuǎn)讓許可具有促進(jìn)的作用。（2）知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在促進(jìn)本土研發(fā)，鼓勵(lì)創(chuàng)作性生產(chǎn)，比如電影、文學(xué)、軟件方面的生產(chǎn)，發(fā)展注冊商標(biāo)和地理標(biāo)識等區(qū)別性標(biāo)志等方面有重要作用。（3）對于促進(jìn)產(chǎn)業(yè)升級，并逐步成為世界研發(fā)中心來說，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也是非常重要的。 （4）中國知識產(chǎn)權(quán)的海外維權(quán)也變得越來越重要v 保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)、促進(jìn)自主創(chuàng)新的具體做法v 保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)該做好以下四方面：第一，加強(qiáng)執(zhí)法，依法保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)；第二，加強(qiáng)行政監(jiān)管，經(jīng)常地開展專項(xiàng)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的行動(dòng)；第三，加強(qiáng)國際合作，同世界各國密切配合共同打擊侵權(quán)行為；第四，加強(qiáng)全民教育，在全社會(huì)形成保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的氛圍。第六講 侵權(quán)責(zé)任法律制度 二、一般侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件