1、競天公誠律師事務所競天公誠律師事務所 北京：北京：北京市朝陽區(qū)建國路77號華貿中心3號寫字樓34層10002534/F, Tower 3, China Central Place, 77 Jianguo Road,Beijing 100025, ChinaTel: (86-10) 5809-1000Fax: (86-10) 5809-1100 上海：上海：上海市淮海中路1010號嘉華中心3505室2000313505 K. Wah Centre, 1010 Huai Hai Road (M)Shanghai 200031, ChinaTel: (86-21) 5404-9930Fax: (86

2、-21) 5404-9931 深圳：深圳：深圳市福田區(qū)益田路6009號新世界中心2401-2402室518026Room 2401-2402, New World Center, 6009 Yitian Road, Futian DistrictShenzhen 518026, ChinaTel: (86-755) 2398-2200Fax: (86-755) 2398-2211http:/ 成都：成都：四川省成都市錦江區(qū)新光華街7號航天科技大廈31層61001631/F,One Aerospace Center ,No.7,Xin Guang Hua Street,Jingjiang Dis

3、trictChengdu, 610016, Sichuan ChinaTel: (86-28) 8777-8888Fax: (86-28) 8628-2233第一節(jié)第一節(jié) 獨立性問題概述獨立性問題概述IPO審核中關于獨立性問題的審核原則核心原則核心原則 發(fā)行人應具有直接面向市場的獨立經營能力 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（“首發(fā)管理辦法”）第十四條 發(fā)行人應當具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法（“創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理辦法”）第十八條 發(fā)行人資產完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業(yè)務體系和具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能

4、力直接面向市場獨立經營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯(lián)交易。IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續(xù)1）主要內容主要內容 “ “五獨立”（資產、人員、財務、機構、業(yè)務）資產資產人員人員財務財務機構機構業(yè)務業(yè)務 生產型企業(yè)應當具備與生產經營有關的生產系統(tǒng)、輔助生產系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統(tǒng)；非生產型企業(yè)應當具備與經營有關的業(yè)務體系及相關資產。 發(fā)行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控

5、股 股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪；發(fā)行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。 發(fā)行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。 發(fā)行人應當建立健全內部經營管理機構，獨立行使經營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構混同的情形。 發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不

6、得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續(xù)2）考察主體考察主體 對內獨立：對內獨立： (1) 控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè) (2) 主要關聯(lián)方 對外獨立：對外獨立：對發(fā)行人經營有重要影響的第三方IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續(xù)3）考察角度考察角度 發(fā)行人經營能力方面對關聯(lián)方及無關聯(lián)第三方的依賴依賴 發(fā)行人與關聯(lián)方之間現(xiàn)實和潛在的利益或商業(yè)機會沖突沖突IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續(xù)4）總體解決思路總體解決思路 “整體上市”思路，即支持和鼓勵同一控制人或同一集團下所有經營性實體、業(yè)務整體上市。 首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第十二條發(fā)行

7、人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見證券期貨法律適用意見第3號 ：- 鼓勵發(fā)行人對同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務進行重組- 關注重組對發(fā)行人資產總額、營業(yè)收入或利潤總額的影響IPO審核中關于獨立性問題的審核原則（續(xù)5）考察時間考察時間 對發(fā)行人沒有重大不利影響的獨立性缺陷，申報前解決。 對發(fā)行人有重大影響的獨立性問題，要求在報告期內保持獨立性（如重要資產），或者在解決獨立性問題后運行一段時間再申報。第二節(jié)第二節(jié) 資產獨立資產獨立法規(guī)及解讀首發(fā)管理辦法首發(fā)管理辦法 第十五條第十五條 發(fā)行人的資產完整。生產型企業(yè)應當具備與生產經營有關的生產系統(tǒng)、輔助生產系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與

8、生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統(tǒng)；非生產型企業(yè)應當具備與經營有關的業(yè)務體系及相關資產。 法規(guī)及解讀（續(xù)1）解讀解讀 發(fā)行人擁有獨立、完整的經營性資產，包括房產、土地使用權、生產經營設備、輔助生產系統(tǒng)及配套設施，以及商標等無形資產，與控股股東及實際控制人之間的資產產權關系清晰，資產獨立于控股股東與實際控制人及其控制的其他企業(yè)；業(yè)務體系完整。 發(fā)行人擁有、使用的資產權屬清晰，不存在重大瑕疵。審核要點1-擁有基本生產、輔助、供應、銷售系統(tǒng)及相關資產 土地、房產、設備、商標、專利等與發(fā)行人主營業(yè)務有關的資產等，均要全部納入

9、上市主體，權屬在發(fā)行人名下，不得向大股東租用土地、房產或采取許可使用方式使用大股東商標、專利。相關案例良信電器發(fā)行人經營性用房長期向關聯(lián)方租賃審核要點1-擁有基本生產、輔助、供應、銷售系統(tǒng)及相關資產（續(xù)1） 業(yè)務體系完整?！罢w上市”思路，集團內相關資產、業(yè)務系統(tǒng)應整體整合進入上市主體。除非有如業(yè)務整合的政策限制等客觀原因，才可以不進入發(fā)行人，不能以相關業(yè)務目前處于初期、業(yè)績不好、土地商標等不規(guī)范等為由不進入上市范圍。相關案例夢娜襪業(yè)因變更土地規(guī)劃未將相關資產業(yè)務納入上市主體相關案例新中環(huán)保實際控制人控制的上游原材料企業(yè)未被整合進入上市主體審核要點2-資產權屬清晰 發(fā)行人擁有、使用的資產權屬清

10、晰，不存在對發(fā)行人生產經營產生重大不利影響的瑕疵。 判斷標準：影響程度和解決措施 相關案例高科石化土地使用權存在瑕疵第三節(jié)第三節(jié) 業(yè)務獨立業(yè)務獨立法規(guī)及解讀首發(fā)管理辦法首發(fā)管理辦法第十九條、第三十二條第十九條、第三十二條 發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。 發(fā)行人應當完整披露關聯(lián)方關系，并按重要性原則恰當披露關聯(lián)交易。關聯(lián)交易價格公允，不存在通過關聯(lián)交易操縱利潤的情形。 法規(guī)及解讀（續(xù)1）解讀解讀 發(fā)行人從事的經營業(yè)務獨立于控股股東及其控制的其他企業(yè)，不存在同業(yè)競爭同業(yè)競爭。發(fā)行人不存在

11、顯失公平的關聯(lián)交易關聯(lián)交易，不得利用關聯(lián)交易粉飾財務狀況和經營成果，或利用非公允的關聯(lián)交易操縱利潤的情形。發(fā)行人的業(yè)務不得依賴于與其存在特殊關系的第三方。審核要點1-同業(yè)競爭(1)(1) 同業(yè)競爭的界定標準同業(yè)競爭的界定標準 同業(yè)界定標準：從業(yè)務性質（是否屬于同一大類行業(yè)）、產品或勞務的可替代性等領域進行判斷，結合生產、技術、研發(fā)、設備、渠道、客戶、供應商等因素綜合分析；不再接受細分行業(yè)、細分產品、細分客戶、細分區(qū)域等作為解釋不存在同業(yè)競爭的理由。 不得存在現(xiàn)實的現(xiàn)實的和潛在的潛在的同業(yè)競爭相關案例廣機國際與關聯(lián)企業(yè)存在現(xiàn)實的和潛在的同業(yè)競爭審核要點1-同業(yè)競爭（續(xù)1）(2)(2)納入同業(yè)競爭

12、核查的主體范圍納入同業(yè)競爭核查的主體范圍 控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)。 控股股東以外的其他主要股東、重要關聯(lián)方審核要點1-同業(yè)競爭（續(xù)2）(2 (2）納入同業(yè)競爭核查的主體范圍）納入同業(yè)競爭核查的主體范圍 控股股東和實際控制人親屬（包括姻親）的同行業(yè)經營問題- 從重要性、親屬關系遠近、業(yè)務緊密度、經營主體間歷史上及目前的關系綜合分析。- 直系親屬的同行業(yè)經營必須整合，其他親屬的業(yè)務跟發(fā)行人的業(yè)務是一體化經營后分開獨立經營的亦應進行整合。- 若該等經營不影響獨立性，則發(fā)行人需對日后是否對其收購、具體收購安排、定價公允性等作披露和承諾。相關案例宏昌電子2010年因與家族成員控制的其他企

13、業(yè)可能存在同業(yè)競爭被否，2012年過會審核要點2-關聯(lián)交易(1)(1)關聯(lián)方和關聯(lián)交易的界定關聯(lián)方和關聯(lián)交易的界定關聯(lián)方界定：上市規(guī)則對“關聯(lián)方”的界定 -關聯(lián)自然人和關聯(lián)法人 -實質重于形式的原則認定的關聯(lián)方 -視同關聯(lián)方披露口徑：報告期內的關聯(lián)方（無論注銷、轉讓與否）審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)1）審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)2）(1)(1)關聯(lián)方和關聯(lián)交易的界定關聯(lián)方和關聯(lián)交易的界定關聯(lián)交易界定：上市規(guī)則對于關聯(lián)交易形式的規(guī)定。關聯(lián)交易指關聯(lián)方之間轉移資源、勞務或義務的行為，而不論是否收取價款。審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)3）(2)(2)重點關注重點關注關聯(lián)交易占比要求：取消30%的標準。相關案例藍

14、天燃氣關聯(lián)銷售占比過高審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)4）(2)(2)重點關注重點關注重要業(yè)務環(huán)節(jié)的關聯(lián)交易，如關聯(lián)銷售、關聯(lián)采購等。相關案例寶色股份原材料采購、產品銷售等環(huán)節(jié)存在重大關聯(lián)交易相關案例裕興薄膜2011年因報告期內原材料采購、產品銷售等環(huán)節(jié)存在重大關聯(lián)交易等原因被否，2012年過會審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)5）(2)(2)重點關注重點關注 非正常的持續(xù)、密集的關聯(lián)交易相關案例佛山燃氣非正常的持續(xù)關聯(lián)交易審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)6）(2)(2)重點關注重點關注 顯失公平的關聯(lián)交易相關案例信得科技無償許可關聯(lián)方使用商標，關聯(lián)交易顯失公平審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)7） (2)(2)重點關注重點關注

15、 資金占用問題 - 嚴格限制關聯(lián)方占用資金，以及以非現(xiàn)金資產清償占用的資 金。存在資金占用的，需充分披露報告期占用情況并清理。 - 不得為關聯(lián)方墊支工資、福利、保險、廣告等費用，不得相互代為承擔成本或其他支出。- 不得以拆借資金、委托貸款、委托投資、代為償還債務以及為開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票等方式將資金直接或間接地提供給關聯(lián)方。審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)8） (2)(2)重點關注重點關注發(fā)行人與關聯(lián)方共同設立公司- 發(fā)行人與董監(jiān)高及其親屬共同設立公司，應當清理。- 發(fā)行人與控股股東、實際控制人共同設立公司的，重點關注；控股股東、實際控制人為自然人的，應當清理 。審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)

16、9） (3) (3) 解決思路解決思路 “一體化”、“去關聯(lián)化”目前證監(jiān)會的審核態(tài)度為支持“一體化”，鼓勵將涉及關聯(lián)交易的核心業(yè)務環(huán)節(jié)納入上市主體，不鼓勵通過“關聯(lián)交易非關聯(lián)化”方式解決關聯(lián)交易問題。相關案例萬潤股份2010年因關聯(lián)交易占比較高等原因被否，后將關聯(lián)企業(yè)納入上市主體于2011年成功過會審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)10） (3) (3) 解決思路解決思路 以關聯(lián)交易非關聯(lián)化關聯(lián)交易非關聯(lián)化規(guī)避關聯(lián)交易審核的主要表現(xiàn)形式- 隱匿關聯(lián)關系隱匿關聯(lián)關系：交易發(fā)生時，發(fā)行人與交易相對方之間尚不存在上市規(guī)則及準則中明確規(guī)定的與發(fā)行人存在關聯(lián)關系的情形，但有關各方通過其他形式的利益安排實際存在共同

17、利益，或通過多重參股間接控制發(fā)行人等方式，使兩者關系非關聯(lián)化。- 通過第三方交易通過第三方交易：發(fā)行人將與關聯(lián)方之間的交易通過一個或幾個非關聯(lián)方轉換為若干筆非關聯(lián)的業(yè)務。 - 解除關聯(lián)方關系解除關聯(lián)方關系：一方利用轉讓部分股權等方式，使其與另一方之間達不到關聯(lián)方認定的標準，將關聯(lián)方關系轉為非關聯(lián)關系，相應交易不再屬于關聯(lián)交易，此后發(fā)生的交易便視為一般業(yè)務進行處理。但實質上雙方之間仍具有一定的關聯(lián)，可以在相關期間仍對相互間的交易發(fā)揮影響，需要時雙方可能再次恢復關聯(lián)關系。審核要點2-關聯(lián)交易（續(xù)11） (3) (3) 解決思路解決思路 核查內容：非關聯(lián)化的真實性、合法性和合理性- 向第三方轉讓向第

18、三方轉讓 ：受讓主體身份對發(fā)行人獨立性、完整性等的影響，非關聯(lián)化后的持續(xù)交易情況等。- 注銷關聯(lián)企業(yè)注銷關聯(lián)企業(yè)：關注注銷時間、程序、注銷資產、債權、債務處置方式、是否存在潛在糾紛。為了解和觀察報告期內業(yè)績是否與關聯(lián)交易關系緊密，建議運行一個完整會計年度后再申報。相關案例蘇州通潤關聯(lián)交易非關聯(lián)化審核要點3-與重大客戶之間存在特殊關系對發(fā)行人獨立性的影響發(fā)行人與對其生產經營有重大影響的第三方存在特殊關系。 相關案例紅旗民爆發(fā)行人與其大客戶職工存在利害關系第四節(jié)第四節(jié) 財務獨立財務獨立法規(guī)及解讀首發(fā)管理辦法首發(fā)管理辦法第十七條第十七條 發(fā)行人的財務獨立。發(fā)行人應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作

19、出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。 法規(guī)及解讀（續(xù)1）解讀解讀 發(fā)行人應設置獨立的財務會計部門，配備獨立的財務人員，并建立健全獨立的財務核算體系、規(guī)范的財務會計制度和完整的財務管理體系，嚴格執(zhí)行企業(yè)會計準則等會計法律法規(guī)，獨立進行財務決策。發(fā)行人應在銀行單獨開立基本賬戶，不存在與控股股東及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶的情形，也不存在控股股東及其控制的其他企業(yè)干預公司資金使用或占用公司資金或其他資產的狀況。發(fā)行人作為獨立納稅人，應單獨辦理稅務登記，依法獨立納稅，不存在與股東單位混合納稅的情形。發(fā)行人工資薪酬、社會保險與控股股東、實際控制人及其下屬企業(yè)分賬管理，不存在相關帳戶共用的情形。 第五節(jié)第五節(jié) 人員獨立人員獨立法規(guī)及解讀首發(fā)管理辦法首發(fā)管理辦法第十六條第十六條 發(fā)行人的總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其